法的概念和特征(課件)

法的概念和特征一、法的概念二、法的本質(zhì)三、法的特征四、法的要素一、法的概念中華人民共和國(guó)刑法修正案〔九〕2023年8月29日第十二屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十六次會(huì)議通過(guò)，

自2023年11月1日起施行。再次減少9個(gè)死刑罪名，減少后刑法死刑罪名共46個(gè)。新刑法規(guī)定收買被拐婦女的、兒童，對(duì)被收買兒童沒有虐待行為、不阻礙對(duì)其進(jìn)行解救的，可以從輕處分；實(shí)施了18年的嫖宿幼女罪取消，罪行行為以強(qiáng)奸罪論處。

嫖宿幼女罪存廢之爭(zhēng)廢除已實(shí)施18年的嫖宿幼女罪，是刑法修正案〔九〕最引人矚目的修法改進(jìn)之一。而其背后，那么是一場(chǎng)持續(xù)多年、異常劇烈的存廢之爭(zhēng)。

追溯起來(lái)，1997年以前，對(duì)于嫖宿幼女的行為，一律按強(qiáng)奸罪論處。1997年刑法大修后，增設(shè)規(guī)定：“嫖宿不滿十四周歲的幼女的，處五年以上有期徒刑，并處分金。〞自此，嫖宿幼女罪從強(qiáng)奸罪中別離出來(lái)，正式成為一個(gè)單獨(dú)的罪名。當(dāng)年如此修法的考慮是，嫖娼性質(zhì)不同于強(qiáng)奸，在立法上不加區(qū)分不盡科學(xué)，也不能表達(dá)罪刑相適應(yīng)的原那么。另一個(gè)更重要的背景是，上世紀(jì)90年代，司法機(jī)關(guān)屢次開展嚴(yán)打賣淫嫖娼的行動(dòng)，發(fā)現(xiàn)有幼女卷入其中。但一些賣淫組織者刻意向嫖客隱瞞幼女年齡，不少嫖客便以不知情為由，試圖逃避強(qiáng)奸罪的處分。甚至，一些發(fā)育比較成熟的幼女也自行謊報(bào)年齡并聲稱“自愿〞，導(dǎo)致司法機(jī)關(guān)處理時(shí)難以把握。在此背景下，立法機(jī)關(guān)將嫖宿幼女單獨(dú)成罪，意在更嚴(yán)厲地打擊此類行為，更有針對(duì)性地保護(hù)幼女權(quán)益。

隨著嫖宿幼女罪的大量運(yùn)用，其存廢之爭(zhēng)也開始出現(xiàn)，最大爭(zhēng)議焦點(diǎn)是：嫖宿幼女罪與強(qiáng)奸罪的量刑孰重孰輕？普遍的社會(huì)質(zhì)疑是，強(qiáng)奸罪的最高刑可判死刑，而嫖宿幼女罪的最高刑只是有期徒刑15年，嫖宿幼女罪的設(shè)立，實(shí)際上是輕縱了犯罪者。

不過(guò)，司法界人士并不認(rèn)同“輕罪化〞的指責(zé)。他們認(rèn)為，嫖宿幼女罪的起刑點(diǎn)是5年有期徒刑，而強(qiáng)奸罪的起刑點(diǎn)僅為3年有期徒刑，只有造成被害人重傷、死亡等嚴(yán)重后果，或者發(fā)生輪奸等惡劣情節(jié)，才可能判處死刑。在司法實(shí)踐中，有加重情節(jié)的案件只是少數(shù)，絕大局部嫖宿幼女罪都比情節(jié)相似的強(qiáng)奸罪處分更重。但顯而易見的事實(shí)是，雖然嫖宿幼女罪的起刑點(diǎn)高于強(qiáng)奸罪，但對(duì)于多人屢次嫖宿幼女等惡劣情節(jié)，卻無(wú)法適用強(qiáng)奸罪的加重條款。典型的例證是，強(qiáng)奸3名以上幼女與嫖宿3名以上幼女相比，前者最高可判處死刑，而后者最多只能判處有期徒刑15年。相較于強(qiáng)奸罪，嫖宿幼女罪起刑點(diǎn)高，最高刑反而低，實(shí)際上已暴露了刑罰設(shè)計(jì)上的一大悖論。與量刑輕重的爭(zhēng)議相比，更具道德力量的質(zhì)疑是，幼女的身心和認(rèn)知并不成熟，并不具備表達(dá)真實(shí)意愿、決定性行為的能力，現(xiàn)實(shí)中被嫖宿的幼女，往往是受欺騙、引誘甚至脅迫所致。而嫖宿幼女罪的存在，實(shí)際上使受害幼女貼上了“賣淫女〞的污名化標(biāo)簽，導(dǎo)致其在日常生活中備受鄙視乃至自暴自棄，造成更為嚴(yán)重的傷害。2023年曝光的貴州習(xí)水嫖宿幼女案，是嫖宿幼女罪存廢之爭(zhēng)的一個(gè)歷史性節(jié)點(diǎn)。

此案參與買春的涉案人員多為政府官員或商人，其中有5名公務(wù)員和1名縣人大代表，其特殊背景激起了舉國(guó)憤慨。盡管輿論討伐、高層批示，此案7名性侵幼女的被告人最后仍被以嫖宿幼女罪定罪，分別獲刑有期徒刑7年至14年。這一結(jié)局，引發(fā)了更加劇烈的社會(huì)輿情，嫖宿幼女罪自此被指責(zé)為權(quán)貴階層的“保護(hù)傘〞和“免死牌〞。

此后，“習(xí)水效應(yīng)〞不斷發(fā)酵。2023年至2023年，浙江麗水歌廳老板、村干部性侵初中女生案，福建安溪職校校長(zhǎng)、人大官員嫖宿幼女案，云南曲靖法官性侵、嫖宿幼女案，陜西略陽(yáng)村鎮(zhèn)干部嫖宿初中女生案，河南永城官員性侵幼女案，浙江永康企業(yè)家、人大代表嫖宿女中學(xué)生案以及海南萬(wàn)寧小學(xué)校長(zhǎng)“開房門〞等事件先后進(jìn)入公共視野。這些案件，起初都曾罩上“嫖宿幼女〞的迷霧，并因涉案人物“有權(quán)〞“有錢〞的色彩而成為輿論焦點(diǎn)。而其中不少案件最終以嫖宿幼女罪定罪量刑，更是激起民意嘩然，作出相關(guān)判決的法院深陷“枉法裁判〞的質(zhì)疑聲浪，嫖宿幼女罪那么進(jìn)一步背上“惡法〞的罵名。頗能說(shuō)明社會(huì)情緒的一個(gè)例證是，一些網(wǎng)站在討論這一議題時(shí)，其標(biāo)題甚至直接發(fā)出聲討：“誰(shuí)把受害幼女變成‘妓女’？〞

輿論壓力之下，最高人民法院、最高人民檢察院、司法部、公安部四部門于2023年發(fā)布《關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》，明確強(qiáng)調(diào)：“以金錢財(cái)物等方式引誘幼女發(fā)生性關(guān)系，知道或應(yīng)當(dāng)知道幼女被他人強(qiáng)迫賣淫而仍與其發(fā)生性關(guān)系的，均以強(qiáng)奸罪論處。〞這意味著，此前性侵幼女者只要給付錢物、一般就構(gòu)成嫖宿幼女罪的定罪口徑，已大幅收緊。此后，司法實(shí)踐中已根本不再使用嫖宿幼女罪。

2023年年底，最高人民法院在給孫曉梅的書面答復(fù)中，明確表示完全贊成廢除嫖宿幼女罪。最高審判機(jī)關(guān)這個(gè)極為罕見、頗不尋常的表態(tài)，似乎預(yù)示著廢除嫖宿幼女罪已指日可待。然而，廢除嫖宿幼女罪的進(jìn)程并不如社會(huì)所預(yù)想的那般順利。事實(shí)上，2023年制定刑法修正案〔七〕和2023年制定刑法修正案〔八〕時(shí)，都曾有時(shí)機(jī)廢除此罪，卻因種種原因而錯(cuò)過(guò)。及至刑法修正案〔九〕啟動(dòng)制定，輿論普遍認(rèn)為這是終結(jié)嫖宿幼女罪的不可錯(cuò)失的良機(jī)。但令人深感意外和失望的是，在修法草案一審稿和二審稿，均未出現(xiàn)這一動(dòng)議。據(jù)稱，嫖宿幼女罪被擱置廢除的重要原因是，對(duì)其存廢仍有不同意見。此外，自從最高法等部門的相關(guān)意見出臺(tái)后，已有效糾正了執(zhí)法環(huán)節(jié)中誤用嫖宿幼女罪的傾向，是否廢除該罪名已意義不大。但力主廢除的陣營(yíng)，并不認(rèn)同這些理由。在刑法修正案〔九〕制定過(guò)程中，從網(wǎng)絡(luò)民意到公共輿論，從專家學(xué)者到公益機(jī)構(gòu)，再到參加立法審議的多位人士，再度掀起呼吁廢除嫖宿幼女罪的高潮。

終于，2023年8月提交三審的修法草案，刪除了嫖宿幼女罪的相關(guān)條款，并明確嫖宿幼女的行為今后一律以強(qiáng)奸罪論處，適用奸淫幼女從重處分的刑法規(guī)定。這一修法思路，最終被正式通過(guò)的刑法修正案〔九〕所確認(rèn)。

一般來(lái)講，對(duì)法的概念是有不同認(rèn)識(shí)的。有自然法學(xué)和法律實(shí)證主義的分歧。馬克思主義觀點(diǎn)認(rèn)為：法是由國(guó)家制定或認(rèn)可，并由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的，反映著統(tǒng)治階級(jí)意志的標(biāo)準(zhǔn)體系。這一意志的內(nèi)容由統(tǒng)治階級(jí)的物質(zhì)生活條件所決定，它通過(guò)規(guī)定人們?cè)谏鐣?huì)關(guān)系中的權(quán)利和義務(wù)，確認(rèn)、保護(hù)和開展有利于統(tǒng)治階級(jí)的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)秩序。

法律一詞可分別從廣義、狹義兩方面進(jìn)行理解。狹義的法律專指擁有立法權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)依照立法程序制定和公布的標(biāo)準(zhǔn)性文件；而廣義的法律那么指法的整體，即國(guó)家制定或認(rèn)可，并由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的各種行為標(biāo)準(zhǔn)的總和。

在一般情況下，“法〞和廣義的“法律〞同義；但在某些場(chǎng)合，“法〞又和狹義的法律同義，如《中華人民共和國(guó)合同法》、《中華人民共和國(guó)公司法》等。在我國(guó)歷史上有很長(zhǎng)一段時(shí)間，把法稱為律，如“秦律〞、“漢律〞、“隋律〞、“唐律〞、“明律〞、“大清律〞等；近代才把法與律連用，稱法律。在法學(xué)上，法和法律有時(shí)有嚴(yán)加區(qū)分的必要，法指前面所講的特殊的標(biāo)準(zhǔn)體系。而法律那么指法的淵源之一或泛指法的表現(xiàn)形式。二、法的本質(zhì)

1、法是統(tǒng)治階級(jí)意志的表達(dá)。法不是超階級(jí)的產(chǎn)物，不是社會(huì)各階級(jí)的意志都能表達(dá)為法，法只能是統(tǒng)治階級(jí)意志的表達(dá)。2、法表達(dá)的也不是一般的統(tǒng)治階級(jí)意志，而是被奉為法律的統(tǒng)治階級(jí)意志，即統(tǒng)治階級(jí)的國(guó)家意志。法表達(dá)的是統(tǒng)治階級(jí)的整體意志和根本利益，而不是統(tǒng)治階級(jí)每個(gè)成員個(gè)人意志的簡(jiǎn)單相加。

3、法所表達(dá)的統(tǒng)治階級(jí)的意志，是由社會(huì)物質(zhì)生活條件決定的。統(tǒng)治階級(jí)意志不是隨心所欲、憑空產(chǎn)生的，是社會(huì)客觀需要的反映。

結(jié)論：法的含義是指由國(guó)家創(chuàng)制或認(rèn)可并由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的，反映由特定物質(zhì)生活條件所決定的統(tǒng)治階級(jí)意志，以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的行為標(biāo)準(zhǔn)。統(tǒng)治階級(jí)的國(guó)家意志的表達(dá)，這是法的本質(zhì)。三、法的特征法作為一種特殊的行為規(guī)那么和社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)，不僅具有行為規(guī)那么、社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)的一般共性，還具有自己的特征。其特征主要有以下五個(gè)方面：1、法是經(jīng)過(guò)國(guó)家制定或認(rèn)可才得以形成的標(biāo)準(zhǔn)。統(tǒng)治階級(jí)的意志并不能直接形成為法，它必須通過(guò)統(tǒng)治階級(jí)的國(guó)家制定或認(rèn)可，才能形成為法。制定、認(rèn)可，是國(guó)家創(chuàng)制法的兩種方式，是統(tǒng)治階級(jí)把自己的意志變?yōu)閲?guó)家意志的兩條途徑。法是通過(guò)國(guó)家制定和發(fā)布的，但并不是國(guó)家發(fā)布的任何文件都是法。法需要通過(guò)特定的國(guó)家機(jī)關(guān)、按照特定的方式、表現(xiàn)為特定的法律文件形式，才能成立。

2、法是以國(guó)家強(qiáng)制力的保證而獲得普遍遵守的行為標(biāo)準(zhǔn)。法的強(qiáng)制性是由國(guó)家提供和保證的，因而與一般社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)的強(qiáng)制性不同。其他社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)雖然也有一定的強(qiáng)制性，如道德主要依靠社會(huì)輿論的強(qiáng)制，習(xí)慣受到巨大習(xí)慣勢(shì)力的強(qiáng)制，這些強(qiáng)制都不同于國(guó)家的強(qiáng)制。國(guó)家強(qiáng)制力是以國(guó)家的強(qiáng)制機(jī)構(gòu)〔如軍隊(duì)、警察、法庭、監(jiān)獄〕為后盾，和國(guó)家制裁相聯(lián)系，表現(xiàn)為對(duì)違法者采取國(guó)家強(qiáng)制措施。法是最具有強(qiáng)制力的標(biāo)準(zhǔn)。

3、法是確定人們?cè)谏鐣?huì)關(guān)系中的權(quán)利和義務(wù)的行為標(biāo)準(zhǔn)。

法的主要內(nèi)容是由規(guī)定權(quán)利、義務(wù)的條文構(gòu)成的，它通過(guò)規(guī)定人們?cè)谏鐣?huì)關(guān)系中的權(quán)利、義務(wù)來(lái)實(shí)現(xiàn)統(tǒng)治階級(jí)的意志和要求，維持社會(huì)秩序。

4、法是調(diào)整人的行為的社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)?！玻薄撤▽?duì)人們?nèi)绾涡袨樘岢隽嗣鞔_的指示?！玻病撤ǖ膬?nèi)容具有一般性和概括性。〔３〕法是反復(fù)適用的。法具有明確的內(nèi)容，能使人們預(yù)知自己或他人一定行為的法律后果。法具有普遍適用性，但凡在國(guó)家權(quán)力管轄和法律調(diào)整的范圍、期限內(nèi)，對(duì)所有社會(huì)成員及其活動(dòng)都普遍適用。5、法具有程序性

表現(xiàn)在兩個(gè)方面：

一是發(fā)在本質(zhì)上要求實(shí)現(xiàn)程序化；

二是程序的獨(dú)特性質(zhì)和功能為保障法律之效率和權(quán)威提供了條件。

四、法的要素法的要素是法的根本組成成分或元素。法的要素包括法律規(guī)那么、法律概念、法律原那么和法律技術(shù)性規(guī)定四個(gè)局部。1、法律規(guī)那么法律規(guī)那么是法的最根本的單位，是構(gòu)成法的“細(xì)胞〞。一個(gè)國(guó)家的法律體系就是這個(gè)國(guó)家全部法律標(biāo)準(zhǔn)的總和。法律規(guī)那么有三局部組成：條件設(shè)定、行為模式、法律后果。法律規(guī)那么不同于法律條文，它們是內(nèi)容與形式的關(guān)系。

2、法律概念

概念是反映事物本質(zhì)的思維形式。

作為法的要素之一，法律概念是指法律上規(guī)定的以及人們?cè)诜赏评碇型ㄓ玫母拍睿侨藗儚臒o(wú)