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文檔簡介
第二章律師執(zhí)業(yè)的門檻
——律師執(zhí)業(yè)條件〔硬件〕一、律師一般執(zhí)業(yè)條件
據(jù)?律師法?No:5?律師執(zhí)業(yè)管理方法?No:6申請律師執(zhí)業(yè),應(yīng)具備以下條件:
〔一〕擁護(hù)中華人民共和國憲法;—舊法無
〔二〕通過國家統(tǒng)一司法考試取得法律職業(yè)資格證書;—司考:法律本科或非法律本科具有法律專業(yè)知識,例外???/p>
〔三〕在律師事務(wù)所實(shí)習(xí)滿一年;—被架空
〔四〕品行良好。享受國家統(tǒng)一司法考試有關(guān)報名條件、考試合格優(yōu)惠措施,取得法律職業(yè)資格證書的,其申請律師執(zhí)業(yè)的地域限制,按照有關(guān)規(guī)定辦理。
申請律師執(zhí)業(yè)的人員,應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定參加律師協(xié)會組織的實(shí)習(xí)活動,并經(jīng)律師協(xié)會考核合格。
律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬法學(xué)院的目的就在于訓(xùn)練你直至你象律師一樣思維——美國一大法官德國自1878年起,實(shí)行法官、律師從業(yè)資格一體化的國家考試制度,同時須經(jīng)二次國家考試,才能授予資格。第一次國家考試是在大學(xué)法律專業(yè)學(xué)習(xí)三年半之后進(jìn)行的,名曰取得“實(shí)習(xí)文官〞資格的考試。第一次考試合格者,可以取得“實(shí)習(xí)文官〞的資格,但不能充任律師。如充任律師,仍需參加兩年半的實(shí)習(xí)〔實(shí)習(xí)內(nèi)容有律師、法官、檢察官及公司、銀行等業(yè)務(wù)〕,約經(jīng)10個月的準(zhǔn)備之后參加第二次國家考試,名曰取得“候補(bǔ)文官〞資格的考試。特別要指出的是德國國民在大學(xué)法學(xué)院學(xué)完七個學(xué)期以上的課程即可參加司法考試。很少有人為此批評德國職業(yè)法律者的素質(zhì);相反,德國當(dāng)代法律職業(yè)者素質(zhì)之高,世人有口皆碑。
律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬二、律師特許執(zhí)業(yè)條件——從嚴(yán)限制具有高等院校本科以上學(xué)歷,在法律效勞人員緊缺領(lǐng)域從事專業(yè)工作滿十五年,具有高級職稱或者同等專業(yè)水平并具有相應(yīng)的專業(yè)法律知識的人員,申請專職律師執(zhí)業(yè)的,經(jīng)國務(wù)院司法行政部門考核合格,準(zhǔn)予執(zhí)業(yè)。具體方法由國務(wù)院規(guī)定。
律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬三、禁止執(zhí)業(yè)情形1.申請人有以下情形之一的,不予頒發(fā)律師執(zhí)業(yè)證書:
〔一〕無民事行為能力或者限制民事行為能力的;
〔二〕受過刑事處分的,但過失犯罪的除外;
〔三〕被開除公職或者被撤消律師執(zhí)業(yè)證書的。
注意:上述二、三項標(biāo)準(zhǔn)寬嚴(yán)不一,前者已觸犯刑法,卻有例外,后者只是一種行政處分或懲戒,應(yīng)區(qū)別情況律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬2.〔執(zhí)業(yè)回避一〕公務(wù)員不得兼任執(zhí)業(yè)律師.舊規(guī):國家機(jī)關(guān)的現(xiàn)職工作人員不得兼任執(zhí)業(yè)律師禁止公職人員兼職從事律師職業(yè)是防止他們利用公權(quán)力影響司法機(jī)關(guān)的公正審判公職律師面臨“于法無據(jù)〞為難公職律師governmentlawyer指具有律師資格或法律職業(yè)資格,供職于政府職能部門或行使政府職能的部門,經(jīng)司法行政部門授予公職律師執(zhí)業(yè)資格,由政府支付工資,辦理政府法律事務(wù)的律師或承擔(dān)法律援助職責(zé)的律師。公職律師不得為社會提供有償法律效勞。目前,美國、澳大利亞、新加坡、香港等興旺國家和地區(qū)都建立了公職律師制度,在這些法制建設(shè)比較興旺的國家和地區(qū),但凡公權(quán)力涉及的法律事務(wù),一般是通過指派、委托法律參謀或公職律師進(jìn)行專業(yè)代理的方法加以處理,公職律師在政府的重大決策與具體事務(wù)的運(yùn)作中都不同程度地起著舉足輕重的作用。律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬我國司法部于1994年8月在北戴河會議上首次提出“公職律師〞的概念,此后全國各地開始陸陸續(xù)續(xù)出現(xiàn)公職律師。2024年12月,司法部下發(fā)了?關(guān)于開展公職律師試點(diǎn)工作的意見?,推動在縣〔區(qū)〕級以上地方政府開展公職律師試點(diǎn),由具備律師資格或法律職業(yè)資格且供職于政府職能部門或行使政府職能的部門,或經(jīng)聘到上述部門專職從事法律事務(wù)的人員擔(dān)任公職律師。目前,全國31個省、自治區(qū)、直轄市都已開展了公職律師試點(diǎn)工作。鑒于公職律師制度的重要作用和長期試點(diǎn)所積累的經(jīng)驗,建議:〔1〕立法機(jī)關(guān)適時修訂律師法對公職律師作出規(guī)定,并由國務(wù)院制定公職律師管理條例,以明確公職律師的法律地位。〔2〕應(yīng)當(dāng)根據(jù)公職律師的“公職〞性質(zhì),擴(kuò)大公職律師制度的適用范圍,即除各級政府及其職能部門外,還應(yīng)當(dāng)在財政撥款的事業(yè)單位、黨派和人民團(tuán)體實(shí)行公職律師制度,以促進(jìn)這些單位和組織依法辦事,為建設(shè)法治國家奠定堅實(shí)的根底。
律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬3.〔執(zhí)業(yè)回避二〕律師擔(dān)任各級人民代表大會常務(wù)委員會組成人員的,任職期間不得從事訴訟代理或者辯護(hù)業(yè)務(wù).案例:公司職員申請律師執(zhí)業(yè)(兼職〕被拒問題:除了2、3之外的其他人員可否做兼職律師??律師執(zhí)業(yè)管理方法?是否違法?律師法??兼職律師是不是法學(xué)教師或研究人員的專利?兼職律師的規(guī)定:?律師法?No:12高等院校、科研機(jī)構(gòu)中從事法學(xué)教育、研究工作的人員,符合本法第五條規(guī)定條件的,經(jīng)所在單位同意,依照本法第六條規(guī)定的程序,可以申請兼職律師執(zhí)業(yè)。?律師執(zhí)業(yè)管理方法?No7:申請兼職律師執(zhí)業(yè),除符合本方法第六條規(guī)定的條件外,還應(yīng)當(dāng)具備以下條件:〔一〕在高等院校、科研機(jī)構(gòu)中從事法學(xué)教育、研究工作;〔二〕經(jīng)所在單位同意。該條規(guī)定主要是為了防止國家機(jī)關(guān)工作人員的工作職責(zé)與律師身份發(fā)生沖突,并沒有禁止公司企業(yè)的職員以及事業(yè)單位的工作人員兼任執(zhí)業(yè)律師,因為公司企業(yè)的職員在其職務(wù)范圍內(nèi)擔(dān)任兼職律師不存在其職責(zé)與律師身份發(fā)生沖突的問題。事實(shí)上,法學(xué)教師、研究人員主要是從事法學(xué)理論的研究,與其他人員相比較,尤其在具體司法實(shí)務(wù)方面并不占有多大優(yōu)勢。此外,從市場上看,優(yōu)勝劣汰的市場機(jī)制也會自動淘汰那些不稱職的兼職律師,用不著政府在這方面過于操心。律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬路漫漫其修遠(yuǎn)兮,吾將上下而求索4.沒有取得律師執(zhí)業(yè)證書的人員,不得以律師名義從事法律效勞業(yè)務(wù);除法律另有規(guī)定外,不得從事訴訟代理或者辯護(hù)業(yè)務(wù)?!?〕禁止假冒律師從事法律效勞業(yè)務(wù)原規(guī)定:沒有取得律師執(zhí)業(yè)證書的人員,不得以律師名義執(zhí)業(yè)。〔2〕沒有取得律師執(zhí)業(yè)證書的人員,不得從事訴訟代理或者辯護(hù)業(yè)務(wù),但法律另有規(guī)定除外。原規(guī)定:沒有取得律師執(zhí)業(yè)證書的人員,不得為牟取經(jīng)濟(jì)利益從事訴訟代理或者辯護(hù)業(yè)務(wù)。新規(guī)表似更嚴(yán),實(shí)那么更松律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬“法律另有規(guī)定除外〞之含義指:三大訴訟法有關(guān)規(guī)定民訴58、行訴29:當(dāng)事人的近親屬、有關(guān)的社會團(tuán)體或所在單位推薦的人以及經(jīng)人民法院許可的其他公民,可以受委托代理當(dāng)事人的民訴或行訴。刑訴32:犯罪嫌疑人、被告人的監(jiān)護(hù)人、親友可以受委托為辯護(hù)人。按規(guī)定,法律工作者只能從事諸如咨詢、委托參加調(diào)解、仲裁、代寫訴訟文書等非訴訟活動,且不能自稱律師。律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬Case:熊友勝不服望城縣司法局
因持無效律師執(zhí)業(yè)證代理案件對其處分決定案出處:人民法院案例選.2024年第一輯(總第39輯)
熊友勝原系執(zhí)業(yè)律師,曾執(zhí)業(yè)于湖南暮云律師事務(wù)所,1998年以后未進(jìn)行律師執(zhí)業(yè)證的年審注冊,已自1998年5月起失效。1998年6月和2000年1月熊友勝以中國律師報湖南望城工作站站長的名義接受兩起行政訴訟案件當(dāng)事人的委托,擔(dān)任訴訟代理人,收取代理費(fèi)7000元。2000年10月18日,望城縣司法局以熊友勝持無效律師執(zhí)業(yè)證和以中國律師報望城工作站站長名義進(jìn)行兩起行政訴訟案件的代理,收取代理費(fèi)7000元,其行為違反了?中華人民共和國律師法?第十四條的規(guī)定為由,作出望司處字(2001)第1號行政處分決定:一、責(zé)令熊友勝立即停止非法執(zhí)業(yè);二、沒收熊友勝違法所得7000元;三、并處熊友勝違法所得三倍的罰款21000元。律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬熊友勝對望城縣司法局作出的行政處分決定不服,向望城縣人民法院提起訴訟,訴稱:其自律師執(zhí)業(yè)證因未注冊失效以后就從來未用過,也沒有以律師名義進(jìn)行代理,望城縣司法局認(rèn)定其持無效律師執(zhí)業(yè)證的主要證據(jù)缺乏;其以中國律師報湖南望城工作站站長名義代理訴訟的行為沒有違反律師法第十四條的規(guī)定。中國律師報湖南望城工作站接受委托收取代理費(fèi)的行為是依據(jù)合同法第405條的規(guī)定進(jìn)行的,望城縣司法局依據(jù)律師法第四十六條二款的規(guī)定進(jìn)行處分是適用法律錯誤。請求法院依法撤銷被告所作出的行政處分決定,停止侵害,消除影響,賠禮抱歉,并賠償經(jīng)濟(jì)損失。被告望城縣司法局辯稱:熊友勝在律師執(zhí)業(yè)證因未注冊失效后進(jìn)行代理活動收取代理費(fèi)的行為違反了律師法的規(guī)定,熊友勝提出其收取代理費(fèi)是依據(jù)合同法第四百零五條的規(guī)定,不應(yīng)適用律師法進(jìn)行處分的主張,根據(jù)部門法優(yōu)于普通法的法律適用原那么,不能成立。被告作出的行政處分決定證據(jù)充分,程序合法、適用法律正確,請求法院予以維持。第三人原中國律師報湖南望城工作站述稱,熊友勝是我站法定代表人,其接受委托參加訴訟代理活動的行為是職務(wù)行為,收取代理費(fèi)是依據(jù)合同法的合法行為,被告對熊友勝的處分是錯誤的,請求法院依法作出判決。律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬望城縣人民法院經(jīng)審理認(rèn)為,熊友勝在其律師執(zhí)業(yè)證未年審注冊失效后,以中國律師報湖南望城工作站站長的名義,接受兩起行政訴訟案件當(dāng)事人的委托擔(dān)任訴訟代理人,收取代理費(fèi)7000元,其行為違反了?中華人民共和國律師法?第十四條的規(guī)定,被告對其作出的處分決定認(rèn)定主要事實(shí)清楚,證據(jù)確實(shí)充分,適用法律法規(guī)正確、程序合法,應(yīng)予維持。熊友勝訴請撤銷的理由不能成立,要求被告賠償損失的請求不予支持。第三人關(guān)于熊友勝系履行職務(wù)行為,收取代理費(fèi)是依合同法規(guī)定,不應(yīng)適用律師法予以處分的理由不充分,不予支持。該院依據(jù)?中華人民共和國行政訴訟法?第五十四條第(1)項的規(guī)定,于2001年3月15日作出如下判決:一、維持望城縣司法局于2000年10月18日作出的望司處字(2000)第1號行政處分決定書。二、駁回熊友勝的全部訴訟請求。本案受理費(fèi)1310元由熊友勝負(fù)擔(dān)。二審駁回上訴,維持原判。問題:按新規(guī),熊的行為是否應(yīng)受到處分?律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬四、律師執(zhí)業(yè)資格的消滅1.律師執(zhí)業(yè)決定的撤銷
有以下情形之一的,由省、自治區(qū)、直轄市人民政府司法行政部門撤銷準(zhǔn)予執(zhí)業(yè)的決定,并注銷被準(zhǔn)予執(zhí)業(yè)人員的律師執(zhí)業(yè)證書:
〔一〕申請人以欺詐、賄賂等不正當(dāng)手段取得律師執(zhí)業(yè)證書的;
〔二〕對不符合本法規(guī)定條件的申請人準(zhǔn)予執(zhí)業(yè)的。2.律師執(zhí)業(yè)證的撤消
?律師法?第49條〔詳見第三章道德素質(zhì)一節(jié)〕律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬案例:秦某訴某省司法廳撤消律師執(zhí)業(yè)證案秦某,1999年取得律師資格證。2000年,秦某因違紀(jì),被其所在單位開除公職。2024年,秦某通過所在實(shí)習(xí)的律師事務(wù)所向省司法廳申領(lǐng)?律師執(zhí)業(yè)證?。秦某在他所填寫的申領(lǐng)?律師執(zhí)業(yè)證?的?申請表?上隱瞞了他被單位開除公職的事實(shí)(他在“歷史上是否曾經(jīng)受到過任何處分〞及“其他需要說明的情況〞的欄目中均填“無〞),該省司法廳也未得悉這一情況,于是發(fā)給其?律師執(zhí)業(yè)證?。
事后,有人檢舉。該省司法廳鑒于?律師執(zhí)業(yè)證?已發(fā)到秦某個人手上,便對秦某做出?行政處分決定?:撤消秦某的?律師執(zhí)業(yè)證?;理由:秦某因違紀(jì)被單位開除公職,屬于?律師法?第9條所列禁止發(fā)證情形;秦某在申請?律師執(zhí)業(yè)證?時又隱瞞這一情況,屬于騙取批準(zhǔn),同時又說明他屬于品行不良,違反了?律師法?第8條“品行良好〞的要求;處分依據(jù)是:?律師法?第8條、第9條和第45條。
被處分人秦某不服該行政處分,向當(dāng)?shù)胤ㄔ禾崞鹆诵姓V訟。訴訟理由有二:1.單位對其的處分——開除公職——是錯誤的,他目前還在申訴;2.該省司法廳做出撤消其?律師執(zhí)業(yè)證?的行政處分程序違法,因為省司法廳在做出處分之前,沒有舉行聽證。該案所涉其他問題鑒于本課的任務(wù)而不作討論,這里限于評析:在本案中,省司法廳的行政處分是否合法?如果不合法,那么怎樣才能取消秦某已經(jīng)取得的?律師執(zhí)業(yè)證?呢?律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬撤消與撤銷的區(qū)別:證照的撤消,屬于行政處分的范疇。根據(jù)?行政處分法?第8條規(guī)定,撤消許可證和執(zhí)照是行政處分的種類之一,那么它就必須以行政相對人的違法為前提,且須遵循?行政處分法?所規(guī)定的包括聽證程序在內(nèi)的程序;證照的撤回,屬于行政行為消滅的一種形式,它適用于行政主體做出的不符合標(biāo)準(zhǔn)的行政行為,或基于重大的意思誤解,它不以行政相對人的違法為前提。后果不同:行政處分不導(dǎo)致行政賠償問題,除非該行政處分違法造成被處分人人身權(quán)或財產(chǎn)權(quán)的損害。而行政行為的撤回給他人造成損害的,如果是因行政主體的過錯造成的,那么行政主體必須承擔(dān)行政賠償責(zé)任;如果因相對人本人的過錯造成的,那么行政主體就不承擔(dān)行政賠償責(zé)任。在本案中,省司法廳做出撤消秦某?律師執(zhí)業(yè)證?的決定是一種行政處分。這種行政處分,無論從實(shí)體上看,還是程序上看都是違法的。從實(shí)體上說,任何行政處分都必須以相對人違法為前提。在本案中,不是因為秦某取得?律師執(zhí)業(yè)證?后有什么違法行為,而是因為秦某沒有到達(dá)取得?律師執(zhí)業(yè)證?的條件。作為行政處分依據(jù)的?律師法?第45條規(guī)定:“律師有以下行為之一的,由省、自治區(qū)、直轄市人民政府司法行政部門撤消律師執(zhí)業(yè)證書;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任:(一)泄露國家秘密的;(二)向法官、檢察官、仲裁員以及其他有關(guān)工作人員行賄或者指使、誘導(dǎo)當(dāng)事人行賄的;(三)提供虛假證據(jù),隱瞞重要事實(shí)或者威脅、利誘他人提供虛假證據(jù),隱瞞重要事實(shí)的。律師因成心犯罪受刑事處分的,應(yīng)當(dāng)撤消其律師執(zhí)業(yè)證書。〞在本案中,秦某顯然不存在可以構(gòu)成撤消其執(zhí)照的違法或犯罪事實(shí)。所以,省司法廳對秦某做出行政處分,缺乏可以處分的事實(shí)前提。律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬從程序上說,既然做出行政處分,那就必須符合?行政處分法?所規(guī)定的包括聽證在內(nèi)的程序。?行政處分法?第42條規(guī)定:“行政機(jī)關(guān)做出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、撤消許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處分決定之前,應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利;當(dāng)事人要求聽證的,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽證……。〞在本案中,司法行政機(jī)關(guān)在做出撤消?律師執(zhí)業(yè)證?的行政處分決定之前,確實(shí)既沒有告知當(dāng)事人有聽證的權(quán)利,也沒有給予這權(quán)利。因而,該行政處分是違反法定程序的。其實(shí)在本案中,司法行政機(jī)關(guān)要取消秦某已經(jīng)取得的?律師執(zhí)業(yè)證?,不該通過行政處分手段,而應(yīng)當(dāng)通過行政行為的撤回程序解決。如前所述,秦某取得?律師執(zhí)業(yè)證?后并沒有出現(xiàn)可以導(dǎo)致被處分的違法事實(shí)或犯罪事實(shí),而是在此之前,秦某沒有到達(dá)取得?律師執(zhí)業(yè)證?的條件,換句話說,是因為司法行政機(jī)關(guān)發(fā)證沒有符合法定標(biāo)準(zhǔn)。?律師法?第8條規(guī)定:“擁護(hù)中華人民共和國憲法并符合以下條件的,可以申請領(lǐng)取律師執(zhí)業(yè)證書:(一)具有律師資格;(二)在律師事務(wù)所實(shí)習(xí)滿一年;(三)品行良好。〞第9條又規(guī)定:“有以下情形之一的,不予頒發(fā)律師執(zhí)業(yè)證書:(一)無民事行為能力或者限制民事行為能力的;(二)受過刑事處分的,但過失犯罪的除外;(三)被開除公職或者被撤消律師執(zhí)業(yè)證書的。〞對照上述法定標(biāo)準(zhǔn),司法行政機(jī)關(guān)不得發(fā)給秦某?律師執(zhí)業(yè)證?。行政機(jī)關(guān)對于自己做出的行政行為,如果屬于不符合做出該行為的法定標(biāo)準(zhǔn)的,有權(quán)撤回。但因撤回該行政行為給當(dāng)事人造成損失的,應(yīng)當(dāng)依法給予賠償,系當(dāng)事人過錯造成的除外。在本案中,司法行政機(jī)關(guān)錯發(fā)此證,是系當(dāng)事人隱瞞重要事實(shí)造成的,所以,司法行政機(jī)關(guān)不僅有權(quán)撤回已發(fā)的?律師執(zhí)業(yè)證?,而且不承擔(dān)行政賠償責(zé)任。律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬
第五十條律師事務(wù)所有以下行為之一的,由設(shè)區(qū)的市級或者直轄市的區(qū)人民政府司法行政部門視其情節(jié)給予警告、停業(yè)整頓一個月以上六個月以下的處分,可以處十萬元以下的罰款;有違法所得的,沒收違法所得;情節(jié)特別嚴(yán)重的,由省、自治區(qū)、直轄市人民政府司法行政部門撤消律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)證書:〔一〕違反規(guī)定接受委托、收取費(fèi)用的;〔二〕違反法定程序辦理變更名稱、負(fù)責(zé)人、章程、合伙協(xié)議、住所、合伙人等重大事項的;〔三〕從事法律效勞以外的經(jīng)營活動的;
〔四〕以詆毀其他律師事務(wù)所、律師或者支付介紹費(fèi)等不正當(dāng)手段承攬業(yè)務(wù)的;〔五〕違反規(guī)定接受有利益沖突的案件的;〔六〕拒絕履行法律援助義務(wù)的;〔七〕向司法行政部門提供虛假材料或者有其他弄虛作假行為的;〔八〕對本所律師疏于管理,造成嚴(yán)重后果的。
律師事務(wù)所因前款違法行為受到處分的,對其負(fù)責(zé)人視情節(jié)輕重,給予警告或者處二萬元以下的罰款。律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬
第五十一條律師因違反本法規(guī)定,在受到警告處分后一年內(nèi)又發(fā)生應(yīng)當(dāng)給予警告處分情形的,由設(shè)區(qū)的市級或者直轄市的區(qū)人民政府司法行政部門給予停止執(zhí)業(yè)三個月以上一年以下的處分;在受到停止執(zhí)業(yè)處分期滿后二年內(nèi)又發(fā)生應(yīng)當(dāng)給予停止執(zhí)業(yè)處分情形的,由省、自治區(qū)、直轄市人民政府司法行政部門撤消其律師執(zhí)業(yè)證書。
律師事務(wù)所因違反本法規(guī)定,在受到停業(yè)整頓處分期滿后二年內(nèi)又發(fā)生應(yīng)當(dāng)給予停業(yè)整頓處分情形的,由省、自治區(qū)、直轄市人民政府司法行政部門撤消律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)證書。律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬第三章律師的素質(zhì)〔軟件〕素質(zhì)一:良好的自身形象要有良好的自身形象,律師作為提供法律效勞的知識階層,無論在法庭內(nèi)外都必須維護(hù)法律的嚴(yán)肅性。2024年制定的?律師出庭服裝使用管理方法?和?律師協(xié)會標(biāo)志使用管理方法?規(guī)定,律師在法庭上要求著律師袍,帶律師徽章,在法庭外通常要求衣冠整潔、西裝革履。在法庭審判中,律師穿上莊重的律師袍,可以通過美化律師形象,表達(dá)出律師職業(yè)的莊嚴(yán)和積極向上的精神面貌,可以使自己感到職業(yè)的神圣和責(zé)任的重大。律師莊重、大方的服飾無聲地感染和影響著法庭內(nèi)的每一個人,無論是法官還是雙方當(dāng)事人,都會感受到律師的價值。
律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬英國律師袍在國外和港產(chǎn)電影中,身著黑色律師袍、頭戴假發(fā)的大律師在法庭上侃侃而談的場面,歷來吸引觀眾的眼球,律師的雄辯配上這身獨(dú)有的“行頭〞,讓他們在莊嚴(yán)的法庭上瀟灑非凡。穿律師袍和戴假發(fā)上庭,除了是莊嚴(yán)的服飾,代表對法律的尊重外,假發(fā)是掩飾律師的身體特征,法官看上去律師外表大同小異,不會因律師年齡、性別、外表影響到對案件的裁判。“香港律師穿袍出庭,律師袍后面有個袋,意思是收了報酬,在庭上要盡力為委托人辯護(hù)。〞而2024年7月12日英國司法界領(lǐng)袖宣布,英國律師和法官將辭別這一延續(xù)幾百年的著裝傳統(tǒng),在非刑事案件中不戴假發(fā)出庭。
律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬中國法官袍律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬中國律師袍2024年1月1日施行的?律師出庭服裝使用管理方法?規(guī)定,律師擔(dān)任辯護(hù)人、代理人參加法庭審理,必須穿著律師出庭服裝。律師出庭服裝由律師袍和領(lǐng)巾組成。律師出庭統(tǒng)一著裝時,應(yīng)按照規(guī)定配套穿著:內(nèi)著淺色襯衣,佩帶著巾,外著律師袍,律師袍上佩帶律師徽章。下著深色西裝褲、深色皮鞋,女律師可著深色西裝套裙。
律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬律師袍的為難律師袍的出現(xiàn)標(biāo)志著我國對律師在法制建設(shè)中巨大作用的肯定,是加強(qiáng)律師隊伍建設(shè)、強(qiáng)化自律意識,增強(qiáng)律師使命感和責(zé)任感的需要,也顯示了對司法正義的追求。它不僅是一個形式問題,更促使著律師職業(yè)的現(xiàn)代化開展和人們思想觀念的更新與法律制度的完善。2024年年初,律師著律師袍出庭的報道相繼見諸報端,這一舉措在當(dāng)時迎來了一片叫好聲。然而,幾年過去,律師出庭著袍的景象并沒能成為一道亮麗的風(fēng)景,黑色寬松式律師袍和深紅領(lǐng)巾加律師徽章組成的出庭裝,不是被冷落在衣柜、汽車后備箱,就是更多地出現(xiàn)在律師參加的重大場合的活動中。如今各地律師身著律師袍參加大型活動的報道越來越多:在大型公益法律咨詢活動中;在新律師進(jìn)行上崗宣誓中;在律師電視辯論大賽中;在各種紀(jì)念活動或是律師集體演出中。曾有位老律師臨終的遺愿就是要身著律師袍下葬……律師袍的出庭功能已經(jīng)逐漸被注入了更為豐富的內(nèi)容,而其本身的出庭功能卻被日益淡化。規(guī)定:律師出庭服裝僅使用于法庭審理過程中,不得在其他任何時間、場合穿著;要保持律師出庭服裝的潔凈、平整,服裝不整潔或有破損的不得使用;律師出庭服裝外不得穿著或佩帶其他衣物或飾品。律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬素質(zhì)二:理論與實(shí)踐兼?zhèn)洹胺赡耸且婚T藝術(shù),一個人只有經(jīng)過長期的學(xué)習(xí)
和實(shí)踐,才能獲得對它的認(rèn)識〞?!蠓ü倏驴艘邆渖詈竦姆衫碚摵拓S富的實(shí)踐經(jīng)驗,這是律師工作的根本。法律學(xué)科崇高且博大精深,只有具備堅實(shí)的理論作為后盾才能,配合豐富的經(jīng)驗,對法律的運(yùn)用才能游刃有余。除了具備堅實(shí)的法律理論知識,律師還需具備豐富的社會知識占有能力,如建筑、會計、金融、證券、審計等方面的知識?!胺傻纳谟诮?jīng)驗而非邏輯〞,見多識廣,天下人情事故都在心中,方能不為所欺。法律知識只是法律的一小部,解決問題,經(jīng)驗?zāi)敲锤鼮橹匾7陕殬I(yè)是一個實(shí)踐性極強(qiáng)的職業(yè),要求法律職業(yè)人必須將抽象的深奧的法條變成生動的、具體的、現(xiàn)實(shí)的判例。這種從抽象到具體,從書面到個案的轉(zhuǎn)變在很大程度依賴于貫徹和落實(shí)法律標(biāo)準(zhǔn)的實(shí)踐能力。因此,剛從法學(xué)院畢業(yè)的年輕律師,應(yīng)暫時將所學(xué)還給老師,開放自己的大腦,在實(shí)踐的根底上,在積累技能與經(jīng)驗的根底上重建自己的知識體系,然后再回到書本、學(xué)術(shù)中去體驗來自實(shí)踐的智慧和思想的美麗。律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬以案說法一1993年?最高院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題的假設(shè)干具體意見?第17條規(guī)定,有如下情形不能認(rèn)定為夫妻共同債務(wù),應(yīng)按個人債務(wù)處理,由一方以個人財產(chǎn)清償:〔一〕夫妻雙方約定由個人負(fù)擔(dān)的債務(wù),但以逃避債務(wù)為目的的除外;〔二〕一方未經(jīng)對方同意,擅自資助與其沒有撫養(yǎng)義務(wù)的親朋所負(fù)的債務(wù);〔三〕一方未經(jīng)對方同意,單獨(dú)籌資從事經(jīng)營活動,其收入確未用于共同生活所負(fù)的債務(wù);〔四〕其他應(yīng)由個人承擔(dān)的債務(wù)。2001年新?婚姻法?第四十一條規(guī)定:“離婚時,原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù),應(yīng)當(dāng)共同歸還。共同財產(chǎn)缺乏清償?shù)?,或財產(chǎn)歸各自所有的,由雙方協(xié)議清償;協(xié)議不成時,由人民法院判決。〞2024年最高院關(guān)于適用?婚姻法?假設(shè)干問題的解釋〔二〕第二十四條規(guī)定:“債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負(fù)債務(wù)主張權(quán)利的,應(yīng)當(dāng)按夫妻共同債務(wù)處理。但夫妻一方能夠證明債權(quán)人與債務(wù)人明確約定為個人債務(wù),或者能夠證明屬于婚姻法第十九條第三款規(guī)定情形的除外。〞可見,對夫妻一方以個人名義所負(fù)債務(wù)的處理原那么是:一般應(yīng)當(dāng)按夫妻共同債務(wù)處理;“但書〞的兩個特例由夫妻一方負(fù)舉證責(zé)任。案情:李三到貸款公司借款10萬,借款人簽字是李三和配偶王四,到期未還款,李三不見蹤影。貸款公司起訴李三和王四,王四主張簽字非本人簽字,不屬共同債務(wù),不承擔(dān)責(zé)任。問:王四是否應(yīng)承擔(dān)還款責(zé)任?律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬以案說法二緊急避險,是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險,不得已給另一較小合法權(quán)益造成損害的行為。?民法通那么?第129條:因緊急避險造成損害的,由引起險情發(fā)生的人承擔(dān)民事責(zé)任。如果危險是由自然原因引起的,緊急避險人不承擔(dān)民事責(zé)任或者承擔(dān)適當(dāng)?shù)拿袷仑?zé)任。因緊急避險采取措施不當(dāng)或超過必要的限度,造成不應(yīng)有的損害的,緊急避險人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)適當(dāng)?shù)拿袷仑?zé)任。最高人民法院?關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通那么〉假設(shè)干問題的意見?第156條:因緊急避險造成他人損失的,如果險情是由自然原因引起,行為人采取的措施又無不當(dāng),那么行為人不承擔(dān)民事責(zé)任。受害人要求補(bǔ)償?shù)?,可以?zé)令受益人適當(dāng)補(bǔ)償。案情:南某到某汽車銷售公司購車,提出試乘該車。在試乘過程中,在一十字路口突見一行人沖出來,南某
律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬素質(zhì)三:邏輯思維分析判斷能力“一個律師應(yīng)具備二種能力,一種是在10分鐘之內(nèi),把對方絮絮叨叨,講了半天的東西聽清楚,另外,要在10分鐘之內(nèi)給當(dāng)事人一個非常有效非常實(shí)用的處理方案。〞邏輯思維能力是指正確、合理思考的能力。即對事物進(jìn)行觀察、比較、分析、綜合、抽象、概括、判斷、推理的能力,采用科學(xué)的邏輯方法,準(zhǔn)確而有條理地表達(dá)自己思維過程的能力。它與形象思維能力截然不同.要具備良好的邏輯思維能力和分析判斷能力,分析千絲萬縷、錯綜復(fù)雜的案情,從中找尋有利與自己的證據(jù)和辯論意見。1、分析證據(jù)己方證據(jù):分清有用的和沒用的?!曹囕v殘值3萬余元保險索賠案〕對方證據(jù):分析三性,如交通事故中對方舉出的車牌號2、形成觀點(diǎn)3、展開論辯:推理一定要正確應(yīng)對狡辯,如著名的兩難誤推——半費(fèi)之訟律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬著名的“半費(fèi)之訟〞古希臘有一個名叫歐提勒士的人,他向著名的辯者普羅達(dá)哥拉斯學(xué)法律。兩人曾訂有合同,其中約定在歐提勒士畢業(yè)時付一半學(xué)費(fèi)給普羅達(dá)哥拉斯,另一半學(xué)費(fèi)那么等歐提勒士畢業(yè)后頭一次打贏官司時付清。但畢業(yè)后,歐提勒士并不執(zhí)行律師職務(wù),總不打官司。普羅達(dá)哥拉斯等得不耐煩了,于是向法庭狀告歐提勒士,他提出了以下二難推理:如果歐提勒士這場官司勝訴,那么,按合同的約定,他應(yīng)付給我另一半學(xué)費(fèi);如果歐提勒士這場官司敗訴,那么按法庭的判決,他也應(yīng)付給我另一半學(xué)費(fèi);他這場官司或者勝訴或者敗訴,所以,他無論是哪一種情況都應(yīng)付給我另一半學(xué)費(fèi)。誰知,“青出于藍(lán)而勝于藍(lán)〞,歐提勒士那么針對老師的理論提出一個完全相反的二難推理:如果我這場官司勝訴,那么,按法庭的判決,我不應(yīng)付給普羅達(dá)哥拉斯另一半學(xué)費(fèi);如果我這場官司敗訴,那么,按合同的約定,我也不應(yīng)付給普羅達(dá)哥拉斯另一半學(xué)費(fèi);我這場官司或者勝訴或者敗訴,所以我不應(yīng)付給他另一半學(xué)費(fèi)。那么,如果你是法官,該如何判決呢?我們知道,向法庭起訴必須有法律和事實(shí)依據(jù),二者缺一不可。在本案中,法律依據(jù)肯定是有的〔如關(guān)于合同、債務(wù)的相關(guān)法律〕,但沒有事實(shí)依據(jù)。因為師徒二人的合同是附條件的民事合同,這樣的合同只有當(dāng)條件成就時才能履行〔付另一半學(xué)費(fèi)〕。而普羅泰哥拉起訴時合同規(guī)定的條件并沒有成就,所以普羅泰哥拉的起訴沒有事實(shí)依據(jù);并且直到判決做出之前,這個條件也沒有成就,所以,法官應(yīng)判決普羅泰哥拉敗訴。律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬幽默應(yīng)對一機(jī)動車撞傷行人案中,司機(jī)律師辯護(hù)道:“過失絕不在我方當(dāng)事人,因為我方當(dāng)事人前前后后已經(jīng)有23年駕齡了,從未出過交通事故,絕對不會犯這種酒后駕駛的錯誤。〞行人律師:“如果對方律師的邏輯成立,我方當(dāng)事人更不應(yīng)當(dāng)犯錯誤了,因為他已經(jīng)走了45年的路了,從沒有被車撞過。〞莎士比亞的戲劇?威尼斯商人?中,當(dāng)夏洛克在法庭上堅持要依據(jù)合同割下安東尼奧胸口上的一磅肉的時候,作為律師——同時又是安東尼奧情人的鮑西婭內(nèi)心可想而知,可是她并沒有情緒沖動地大喊夏洛克是壞人,要求法官判決不人道的合同無效(在當(dāng)代社會,這是完全合法的)或干脆聲稱法律不公正,要求法官變通或更改法律的規(guī)定;而是以巧妙的手段堅持合同有效,但夏洛克必須準(zhǔn)確地割下合同約定的重量的肉,而不能多也不能少,同時不能帶一滴血,否那么會依照威尼斯的人身侵害法剝奪其全部財產(chǎn)。結(jié)果既維護(hù)了法律的尊嚴(yán),又堅持了社會正義。這可稱得上是法律實(shí)務(wù)工作者行為方式的典型寫照。在西方社會“鮑西婭〞甚至成了律師的代名詞、智慧的化身。律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬素質(zhì)四:良好的表達(dá)能力世界上沒有聽不懂的事情,只有講不清楚的事情。講清楚,是律師的根本技能。律師表達(dá)流利,表達(dá)流暢,這個是根本功。
要具備良好的表達(dá)能力,能將自己的學(xué)識表達(dá)出來,衡量一名好律師的標(biāo)準(zhǔn),很大一定程度上取決于他的善辯,能否在法庭上滔滔不絕的闡述他的觀點(diǎn),能否與公訴機(jī)關(guān)、對方律師對抗,能否激起整個法庭的共鳴。律師必須象躲避瘟疫一樣地逃避千篇一律的陳詞濫調(diào),公式化是律師法庭陳述的一大禁忌。詞語的翻新更迭,修辭手法的千變?nèi)f化、語序的轉(zhuǎn)化改換,以及寓言典故的運(yùn)用,永遠(yuǎn)都是激起聽眾興趣,實(shí)現(xiàn)辯護(hù)目的的不可缺少的語言手段。單調(diào)乏味的語言固然令人聽而生厭,但過分追求語言的華美也是缺乏取的,它只能使律師的演講意浮言散、繁瑣冗長。象園藝家修筑園林供人欣賞一樣地展覽他的華美詞藻是不可取的。比方:某人“在晚年受到打擊〞作為講述某個事實(shí)固然可以,而某律師是這么說:“他在凄涼的晚年竟然遭受到如此沉重的打擊。〞這生動形象的語言增添了它所描述情境的嚴(yán)酷性,激起聽眾的憐憫心和同情心。律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬法學(xué)院的目的就在于
訓(xùn)練你直至你象律師一樣思維口頭表達(dá)技巧:1、吐字發(fā)音要清楚,讓你的聲音充滿魅力?手機(jī)?中,嚴(yán)守一去上課那位女老師就說過:演員訓(xùn)練時,要求站在臺上表演,第一排觀眾聽起來不覺得震耳,最后一排觀眾仍然聽得清脆,要求將每一個字“送〞到每個觀眾的耳朵里。Eg:“被告人是當(dāng)被害人正在用鐵棍打下來的情況下,不得已而還擊的。〞Eg:這些難道是事實(shí)嗎?〔反詰〕這些是事實(shí)嗎?〔疑問〕2、盡量說普通話3、詞語口語化表達(dá),如不用“周日〞;慎用同〔近〕音詞,如“期中〞與“期終〞4、掌握表達(dá)節(jié)奏:能自如運(yùn)用語速的快慢和重音的強(qiáng)弱去感染人和表達(dá)觀點(diǎn)。如果語速始終如一又缺少重音變化的聲音,可能就象和尚在讀經(jīng)文,即使講得再有道理,也會讓人昏昏欲睡。5、恰當(dāng)運(yùn)用反問句。要在案情清楚、證據(jù)充分時使用,否那么只能是放空炮,讓人笑話?!蔡K珊·安東尼之法庭斗爭〕律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬律師應(yīng)當(dāng)使用嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆ㄑ苑ㄕZ在法庭上,律師并非一般的擺事實(shí)、講道理,而是擺“證據(jù)〞、講“法理〞,對他們來講,“打官司就是打證據(jù)〞。一名成熟的律師在執(zhí)業(yè)中保持平和心態(tài),往往給人這樣的印象:處世謹(jǐn)慎,說話留有余地,慢條斯理,不慌不忙,很少個性張揚(yáng),棱角不清楚,少有“嫉惡如仇〞、“愛憎清楚〞的表現(xiàn)。律師并不忌諱“為壞人說話〞,因為好人、壞人之分是道德上的分類,而非法律上的分類。象“可惡的第三者〞、“道德法庭〞、“新聞審判〞、“把某某押上歷史的審判臺〞、“罪大惡極〞、“不殺缺乏以平民憤〞等等這樣的說法,決不會出自律師之口。此外,象“違法必糾〞、“嚴(yán)厲打擊……〞等不嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆捎谜Z,律師也不會使用,因為律師明白“違法未必一定就要糾〞,這里有具體情節(jié)及程度的問題,也有法律時效的問題等;應(yīng)強(qiáng)調(diào)“依法打擊〞,不是一定要非?!皣?yán)厲〞,而是寬嚴(yán)適度,關(guān)鍵是要“依法律為準(zhǔn)繩〞。
律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬蘇珊·安東尼之法庭斗爭蘇珊·安東尼(SusanBrownnellAnthony)〔1820年2月15日-1906年3月13日〕,19世紀(jì)美國女權(quán)主義者,社會活動家,對爭取美國婦女參政權(quán)奉獻(xiàn)卓著。美國歷史上曾有6位著名總統(tǒng)的頭像分別出現(xiàn)在這6種面額的硬幣上,而1979年一元硬幣正面頭像人物就是蘇珊。在1872年的美國總統(tǒng)大選中,安東尼帶著一群婦女前往投票所參加投票。當(dāng)時婦女投票是違法的,她被逮捕并遭到起訴,最終判決有罪并處以一百美元的罰金。但她拒付罰金,事后也沒有人向她索款?!澳闳绾无q白?〞法官問道。“有罪?〞蘇珊喊道,“難道努力推翻你們男人加在我們女人身上的奴役,是有罪?難道讓你們明白我們女人母親對這個國家來說同男人們一樣重要,也有罪?難道努力提高婦女地位讓你們男人自豪地看著自己妻子的公眾意識在提高,還是有罪?〞當(dāng)法官還未從這一陣突然襲擊中緩過勁來,她又接著說:“但是,尊敬的法官大人,難道違背美利堅合眾國的憲法是無罪的?憲法中說,任何人不得被剝奪在法律面前的平等權(quán)利。平等權(quán)利!〞她大聲疾呼,“難道,只讓你們男人擁有制定法律的權(quán)利,擁有選舉你們自己代表的權(quán)利,擁有只讓兒子接受高等教育的權(quán)利,難道這能說我們女人也擁有平等的權(quán)利?你們,你們目光短淺的男人,已經(jīng)成為自己母親和妻子的奴隸主!〞法官被鎮(zhèn)住了,這些觀點(diǎn)在他面前從未被如此有力地表達(dá)出來過?!暗吘狗蛇€是法律!〞法官說話時毫無底氣,“我不得不罰你一百美元。〞他說道。
“我不會給的!〞蘇珊?安東尼說道,“記下你的話,法律會改變的!〞說完,她大步走出法庭?!耙灰飞先ィ阉セ貋??〞書記官問法官。“不用了,讓她去吧,〞老法官答復(fù)道,“我害怕她是對的,害怕不久法律就要改變。〞律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬文字表達(dá)技巧:具備一定的文學(xué)素養(yǎng)。格式標(biāo)準(zhǔn)、事實(shí)清楚、說理有據(jù),層次清楚,言簡意賅。使用“倒金字塔〞結(jié)構(gòu):律師應(yīng)當(dāng)將最重要的觀點(diǎn)放在大標(biāo)題里,大標(biāo)題下面的小標(biāo)題是次重要的觀點(diǎn),觀點(diǎn)在前,論證在后。先寫最重要最有力的理由,再寫次重要次有力的理由。而且,考慮到一般人閱讀的習(xí)慣,最好將這些重要的觀點(diǎn)以黑體字或下劃線標(biāo)注出來,引起法官重視。律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬素質(zhì)五:心理素質(zhì)要具備承受壓力的心理素質(zhì),律師在訴訟中要承受來自于當(dāng)事人、證人、法院、公訴人等各方面的壓力。
律師必須具有熱情、鎮(zhèn)定、自信三方面的心理素質(zhì),三者結(jié)合,使律師將各種思維技能完善地發(fā)揮出來。熱情是真誠而高尚的感情,是律師可貴的思維情緒,它能激發(fā)律師的潛能和創(chuàng)造力,克服怯場心理,調(diào)節(jié)好情緒,以使自己判斷準(zhǔn)確,思維嚴(yán)密,確保辦案取得好的效果。自信是信心、熱情、力量的一種結(jié)合。自信源于堅決信仰和對案件材料的熟練把握,自信使律師處于良好的競技狀態(tài),感覺靈敏,思維敏捷,鎮(zhèn)定沉著,精神煥發(fā),精力充分,記憶精確,思路清晰,使律師的思辯強(qiáng)烈有力。律師良好的心理素質(zhì)是通過不斷地學(xué)習(xí)、積累、總結(jié)、提高而逐步養(yǎng)成的。律師要保持豁朗的心還必須增強(qiáng)自己的意志鍛煉,注意完善自己的性格品質(zhì),克服性格弱點(diǎn),養(yǎng)成良好的思維品質(zhì)。律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬律師常見心理障礙由于律師職業(yè)的劇烈對抗性及案件的復(fù)雜性和社會影響等多方面對律師心理壓力不可名狀,由此可能形成律師心理障礙。常見的心理障礙有:〔一〕傲慢、盲目樂觀的心理;〔二〕緊張、怯場、盲從的心理;〔三〕應(yīng)付、先入為主,單憑經(jīng)驗的心理;〔四〕急功近利和投機(jī)心理;〔五〕畏懼、冒險心理。以上這些律師心理障礙,都會影響律師的有效思維,對辦案產(chǎn)生負(fù)面影響。律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬素質(zhì)六:道德素質(zhì)律師的道德素質(zhì)要求即職業(yè)道德〔參考教材P121-145,并結(jié)合律師義務(wù)〕職業(yè)道德是指各行各業(yè)在自己的業(yè)務(wù)活動中形成的道德觀念,行為標(biāo)準(zhǔn)的總和。不同職業(yè)有不同的職業(yè)道德。律師職業(yè)道德是指從事律師職業(yè)的人所應(yīng)信奉的道德,以及在執(zhí)行職務(wù)、履行職責(zé)時所應(yīng)遵循的行為標(biāo)準(zhǔn)。它是律師政治素質(zhì)、理想信念、思想品質(zhì)、紀(jì)律作風(fēng)、情操氣質(zhì)和風(fēng)度的綜合反映。在我國目前,不僅一般的民眾對何謂職業(yè)道德不清楚,就是律師也往往會把職業(yè)道德與社會道德相混淆。大連著名律師開來曾出版?我為馬俊仁當(dāng)律師?一書,其中有這樣一句話:“良知比法律更重要,做人比做律師更重要〞。結(jié)果出版后引起律師界一片嘩然。駱偉雄律師對該書的題目和內(nèi)容不符提出質(zhì)疑:“該投入感情還是投入理智?開來并沒有代理馬俊仁的案件,卻大發(fā)議論。是在做作家,還是做律師?是在進(jìn)行法律分析,還是在進(jìn)行道德分析?〞在轟動全國的重慶綦江虹橋坍塌案的審理中,主要嫌疑人林世元的辯護(hù)律師可謂“仗義執(zhí)言〞,一開口就怒斥自己的當(dāng)事人是“罪有應(yīng)得〞,虹橋工程是“豆腐渣工程〞,是“王八蛋工程〞。這也許并不違背社會的道德,甚至可以說是順應(yīng)了當(dāng)時當(dāng)?shù)匾话忝癖妼ω澪鄹瘮?qiáng)烈憎恨的情緒和嚴(yán)懲罪犯的心理;但卻與“無罪推定〞、“罪刑法定〞的現(xiàn)代法律原那么背道而馳,并且嚴(yán)重地違背了“律師必須維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益〞的職業(yè)道德要求。結(jié)果在庭審之后,該辯護(hù)律師遭到了法律界人士的嚴(yán)厲批評。
律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬律師職業(yè)道德與社會道德通常理解律師職業(yè)道德與社會道德是一般與特殊的關(guān)系,律師職業(yè)道德不過是社會道德在律師職業(yè)領(lǐng)域的具體化,是以社會道德為根底的。這樣的說法籠統(tǒng)地講并沒有錯,但掩蓋了二者關(guān)系的復(fù)雜性,只看到了其一致的一面。實(shí)際上二者有時是相互矛盾、沖突的。為了更好地理解律師職業(yè)道德與社會道德的問題,我們先來對法律與道德的關(guān)系予以簡單的梳理。法律與道德在內(nèi)容上具有相當(dāng)程度的一致性,要想真正區(qū)別法律和道德是不可能的,兩者的階級根底都決定了他們的社會階級本質(zhì)和效勞的方向是共同的。法律貫穿道德的精神,道德對法產(chǎn)生公正性和公正程序的評價;道德保持法律的倫理方向,法律那么促進(jìn)道德的完善。但法律與道德畢竟是兩種不同類型的社會標(biāo)準(zhǔn),它們的內(nèi)容、作用范圍以及作用形式和社會效力具有明顯的不同。關(guān)鍵的問題是:合法的不一定符合道德,而符合道德的也不一定合法。這種對立本身并不一定是一件壞事。道德與法律保持一定的距離,一方面有利于人們以道德的標(biāo)準(zhǔn)來評價法律,批評法律,作為法律開展的動力,促使法律進(jìn)步;另一方面人們也可以以法律為標(biāo)準(zhǔn)來衡量道德,促進(jìn)傳統(tǒng)道德觀念的轉(zhuǎn)變。律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬律師職業(yè)道德與法律保持高度一致
法律是衡量律師職業(yè)道德的唯一標(biāo)準(zhǔn)
然而,律師的職業(yè)道德卻必須與法律的規(guī)定,至少是與法律的原那么無條件地保持高度的一致。這種職業(yè)道德的要求當(dāng)然要高于法律的要求,但絕不可以與法律有抵觸。盡管符合社會道德的行為有些可能是違法行為,但符合律師職業(yè)道德的行為卻絕不可能是違法行為。律師的執(zhí)業(yè)活動堅持“以法律為準(zhǔn)繩〞的原那么,并不“以社會道德為準(zhǔn)繩〞。律師在執(zhí)業(yè)中保衛(wèi)法律,恪守職業(yè)道德,這與恪守一般道德原那么具有重大的區(qū)別。他們在工作中往往堅持“法條主義〞,而不是從社會道德、人情世故的角度看問題,實(shí)際上律師最重要的義務(wù)之一就是抵抗常識和普通人正義觀念的影響。律師的信條是:感情不能代替或超越理智;同情與憐憫某人并不意味著可以免除其法律責(zé)任;相應(yīng)的,憎恨和仇視某人也不能逾越法律懲戒的限度。人們可以對法定的罪行提出公訴,但卻不能對法外的罪惡提出公訴;人們可以推行法律上的權(quán)利,但卻不能推行抽象的正義。律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬?法網(wǎng)伊人?中的律師職業(yè)道德學(xué)儀在L.C律師行當(dāng)師爺,為人勤奮上進(jìn)。向輝是學(xué)儀傾訴對象,一晚,兩人傾談之際突聽到比比呼救聲,原來有一小刀色魔欲強(qiáng)暴比比,幸向輝奮勇將對方擊退,比比受輕傷,更指慌亂之際看見色魔腹部有一鷹之紋身。詠春師傅王楚山是向輝朋友,被控非禮女徒弟。志朗被委托代打官司,向輝為楚山找得時間證人,令志朗勝算握。學(xué)儀無意中發(fā)現(xiàn)楚山身上懷有小刀及腹部有鷹之紋身,大為震驚,疑心對方就是小刀色魔,但志朗竟完全不理會學(xué)儀,更要求要為楚山官司著想,不得有半句不利傳言,學(xué)儀不保護(hù)當(dāng)事人違反律師根本原那么,令學(xué)儀陷入專業(yè)守那么與良心之爭扎!后來,志朗叫學(xué)儀不用再跟進(jìn)楚山涉嫌非禮女徒弟一案,學(xué)儀亦愿意接受。比比無意中聽到志朗給學(xué)儀電話留言,得知楚山就是小刀色魔。正當(dāng)志朗成功為楚山脫罪之際,比比報警指控楚山就是小刀免魔,楚山求志朗相助,志朗表示一案還一案,掉頭就走。律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬?法網(wǎng)伊人?中的律師職業(yè)道德一日,學(xué)儀覺察新鄰居蘇金鳳形跡可疑,對方之嬰兒更終日啼哭,在學(xué)儀之追問下,才得知金鳳為代田還債而甘愿給人借肚生仔,對方是大醫(yī)生榮念祖,但金鳳在生下親骨肉后,卻不舍把兒子交給念祖,為了悔約而被逼四處匿藏,學(xué)儀感懷身世,決定介紹律師助金鳳,可惜志朗早已接受了念祖之委托,令學(xué)儀認(rèn)為志朗為人只往錢看,沒半點(diǎn)同情心。學(xué)儀決定找別家大律師關(guān)振霆幫助。志朗為了替念祖打贏官司,吩咐念祖夫婦二人必須表現(xiàn)恩愛,更要營造一適合小孩生活的環(huán)境,令社署之福利官到訪時留下美好印象。念祖太太勉強(qiáng)地接受丈夫與其他女人生孩子,而學(xué)儀亦勉強(qiáng)地要為念祖家布置一嬰兒房間。律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬?魔鬼代言人?中的律師職業(yè)道德〔TheDevil‘sAdvocate〕,年輕律師凱文是美國德克薩斯州律師界的一顆新星,他博覽群書,能言善辯,機(jī)巧多智,連續(xù)在62場刑事辯護(hù)中為被代理人贏得了陪審團(tuán)的無罪表決。在第63場刑事無罪辯護(hù)中,為了能夠延續(xù)自己為被代理人辯護(hù)成功的記錄,凱文在明知作為數(shù)學(xué)老師的被代理人猥褻被害女學(xué)生的惡劣行徑,仍不顧少女的哭訴,違心的在法庭上使用訴訟策略,誘導(dǎo)陪審團(tuán),使得疑犯得以當(dāng)庭開釋。對勝負(fù)的虛榮心和對物質(zhì)的無限貪念抹殺了凱文的做人良知和職業(yè)道德,靈魂的一步步沉淪,使得妄想利用法律手腕統(tǒng)治整個世界的魔鬼撒旦開始注意起他。艾爾?帕西諾飾演的撒旦化作凡人,利用金錢、地位以及美色誘惑凱文,請他到紐約接受刑事案件的辯護(hù)。凱文開始專門為那些犯罪的有錢人效勞,他忽略是非,漠視家人,喪失自我,成為了魔鬼和罪惡的代言人。最終凱文的妻子不堪丈夫的墮落和撒旦的恐嚇,親手結(jié)束了自己的生命。凱文在妻子割喉自盡后靈魂開始覺醒,最終選擇同撒旦攤牌談判,并用自殺的壯舉粉碎了撒旦的險惡陰謀。一聲槍響,凱文頭部濺出的紅色血花洗凈了自己的累累罪孽,他的靈魂也皈依到了代表真善美的上帝懷抱。當(dāng)羅麥斯聲嘶力竭地喊“我是個律師,我從未輸過一個案子,那是我的工作〞時,魔鬼撒旦冷冷地回了他一句:“虛榮,那是我最愛的原罪。〞
最后,夢境歸來,回到教師猥褻案的法庭,一句“法官大人,我非常抱歉,我無法代表當(dāng)事人辯護(hù),請別的律師取代我。〞一個律師的退出不能改變什么,原來的訴訟將在明天繼續(xù)開庭。新的律師會怎樣做?我們只能寄希望于律師的職業(yè)道德,律師自身的良心。律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬律師的“紅線〞?律師法?第四十九條律師有以下行為之一的,由設(shè)區(qū)的市級或者直轄市的區(qū)人民政府司法行政部門給予停止執(zhí)業(yè)六個月以上一年以下的處分,可以處五萬元以下的罰款;有違法所得的,沒收違法所得;情節(jié)嚴(yán)重的,由省、自治區(qū)、直轄市人民政府司法行政部門撤消其律師執(zhí)業(yè)證書;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任:〔一〕違反規(guī)定會見法官、檢察官、仲裁員以及其他有關(guān)工作人員,或者以其他不正當(dāng)方式影響依法辦理案件的;
〔二〕向法官、檢察官、仲裁員以及其他有關(guān)工作人員行賄,介紹賄賂或者指使、誘導(dǎo)當(dāng)事人行賄的;〔案例一〕〔三〕向司法行政部門提供虛假材料或者有其他弄虛作假行為的;〔前述案例:秦某訴某省司法廳撤消律師執(zhí)業(yè)證案〕
〔四〕成心提供虛假證據(jù)或者威脅、利誘他人提供虛假證據(jù),阻礙對方當(dāng)事人合法取得證據(jù)的;〔案例二〕〔五〕接受對方當(dāng)事人財物或者其他利益,與對方當(dāng)事人或者第三人惡意串通,侵害委托人權(quán)益的;律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬案例一:律師寫信給法官聯(lián)系案源被吊證2024年10月至11月,翟某向北京市、廣東省等數(shù)名法官發(fā)出信件,內(nèi)容為:“在您主審的民事和經(jīng)濟(jì)案件中,在同時具備以下3個條件而又有可能的情況下,您可以將當(dāng)事人的一方介紹給本人:爭議金額30萬以上的;該當(dāng)事人未聘請律師或可以再聘請的;該當(dāng)事人有可能勝訴或減少一定經(jīng)濟(jì)損失的。我可以按所收代理費(fèi)總額的40%作為介紹費(fèi)支付給您〔代理費(fèi)一般按爭議金額的5%收取〕。〞隨信附有翟某的名片。2024年12月,廣東省、北京市等收到信的法官將信件轉(zhuǎn)給北京司法局并要求予以處理。同月15日,北京司法局在與翟某談話時,翟某對上述情況均予認(rèn)可。次日,翟某遞交了“關(guān)于給法官寫信一事的說明〞和“檢查〞。2024年1月7日,北京司法局對翟某的問題決定予以立案審查。1月13日,北京司法局告知翟某擬對其給予撤消律師執(zhí)業(yè)證書的行政處分,翟某當(dāng)即提出要求聽證。2月10日,北京司法局公開舉行了聽證會。2月16日,北京司法局局長辦公會集體討論決定給予翟某撤消律師執(zhí)業(yè)證書的行政處分。2月20日,北京司法局作出?北京市司法局行政處分決定書?,決定給予翟某撤消律師執(zhí)業(yè)證書的行政處分。翟某不服提起訴訟。
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翟某訴稱,由于他來北京時間短,案源缺乏,2024年11月,在別人的誤導(dǎo)下,錯誤地給某些法官寫信,許諾介紹案件后支付介紹費(fèi)。但是信件發(fā)出后,沒有任何法官與其聯(lián)系,他也沒有給任何法官支付過介紹費(fèi)。北京司法局作出的行政處分決定書認(rèn)定事實(shí)有誤。他沒有向法官行賄,許諾屬于思想、意識、想法和意思的范疇,并非行為?,F(xiàn)請求法院依據(jù)法律規(guī)定,撤銷北京司法局作出的行政處分決定書。被告北京市司法局辯稱,北翟某作為執(zhí)業(yè)律師為了謀取不正當(dāng)利益,給法官寫信、發(fā)信,許諾以可預(yù)期的利益的行為,已經(jīng)構(gòu)成向法官行賄的行為,違反了?中華人民共和國律師法?第四十五條第一款第二項的規(guī)定。其作出的行政處分決定認(rèn)定事實(shí)清楚、證據(jù)充分,適用法律正確,程序合法。法院經(jīng)過審理后認(rèn)為,原告所寫信件的內(nèi)容和向數(shù)名法官發(fā)信的行為充分說明了,原告在主觀上有向法官行賄的成心;客觀方面的行為是在為其到達(dá)行賄的目的而制造條件。原告在事實(shí)上未能進(jìn)一步實(shí)施行賄行為,并非其主觀原因所致,是由于沒有任何法官為其介紹案件,使得原告在客觀上不具有向法官行賄的可能。據(jù)此,原告以郵寄書信的方式,許諾支付法官介紹費(fèi),以到達(dá)爭攬訴訟代理業(yè)務(wù)目的的行為,已構(gòu)成行賄行為。原告雖然以爭攬代理業(yè)務(wù)為目的,但是,其行為不僅侵害了其他律師的合法權(quán)益,同時,嚴(yán)重地侵犯了司法審判工作的廉潔性和不可收買性,故原告提出其行為應(yīng)屬以支付介紹費(fèi)的不正當(dāng)手段爭攬業(yè)務(wù)的行為的主張,缺少法律依據(jù),法院不予支持。現(xiàn)被告所作出的?北京市司法局行政處分決定書?,認(rèn)定事實(shí)清楚、證據(jù)確鑿、適用法律、法規(guī)正確、程序合法,應(yīng)予維持。綜上所述,判決維持被告北京市司法局2024年年2月20日作出的?北京市司法局行政處分決定書?。律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬案例二:北京女律師涉嫌偽造證據(jù)罪受審
據(jù)檢方指控,2024年11月17日,律師薛輝為了使涉嫌犯強(qiáng)奸罪的嫌疑人陳書成(已判決)逃避法律制裁,在海淀區(qū)看守所外,引誘被害人辛某書寫了其與陳書成互不知道對方年齡的虛假材料,并將該虛假材料遞交給承辦民警。后在薛輝的提議下,陳書成的繼父陳九金和弟弟小帥偽造了辛某案發(fā)時年齡超過14周歲的身份證,由薛輝遞交給陳書成案件的承辦檢察官。檢方指控薛輝的行為構(gòu)成偽造證據(jù)罪,陳九金構(gòu)成幫助偽造證據(jù)罪。陳九金昨日與薛輝同庭受審,檢方宣讀了其在警方的證言,其中他表示,是薛輝提議讓他們做個辛某的假身份證,最好做個十七八歲的。陳九金的小兒子小帥還作證稱,薛輝讓他們不要和警方說實(shí)話,也不能說主意是她出的。薛輝說自己沒有讓他們偽造身份證,辛某本有一張18歲的假身份證在陳家,她讓陳家送來,不過是想以該身份證證明,陳書成在與辛某發(fā)生關(guān)系時,不明知她未成年。
辛某對警方表示,她出來打工和陳書成談過朋友,2024年,聽說陳書成老家給他找了對象,讓他回家結(jié)婚,她很生氣,就把陳告了。后來陳家找她寫虛假材料時,因為考慮到和陳還有感情,她就同意了。“薛輝把我?guī)У娇词厮?,在看守所外面,讓我寫了一份和陳書成自愿發(fā)生性關(guān)系,并且雙方互相不知道對方年紀(jì)的證明,我寫了一半薛說不行,她寫了一份讓我抄,然后交給了警察。〞辛某在證言中稱。薛輝的辯護(hù)人認(rèn)為,這些證人之間都有利害關(guān)系,不排除將責(zé)任推到薛輝身上的可能,證言都不應(yīng)該采納。而辛某作為此案重要證人,應(yīng)該出庭質(zhì)證?!白鳛橐幻蓭?,成心將偽造的身份證提交給偵查太違背常理。〞律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬
〔六〕擾亂法庭、仲裁庭秩序,干擾訴訟、仲裁活動的正常進(jìn)行的;〔案例三〕〔七〕煽動、教唆當(dāng)事人采取擾亂公共秩序、危害公共平安等非法手段解決爭議的;〔上訪、賣判決?〕
〔八〕發(fā)表危害國家平安、惡意誹謗他人、嚴(yán)重擾亂法庭秩序的言論的;〔案例四〕
〔九〕泄露國家秘密的。〔案例五〕
律師因成心犯罪受到刑事處分的,由省、自治區(qū)、直轄市人民政府司法行政部門撤消其律師執(zhí)業(yè)證書。律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬案例三:女律師大鬧法庭責(zé)罵女法官將受罰
事情發(fā)生在昆明市五華區(qū)人民法院西站法庭審理的一起人身傷害賠償案中。當(dāng)天下午兩點(diǎn),祁法官坐上審判席,當(dāng)她敲響法槌宣布開庭后,依法對雙方當(dāng)事人的身份進(jìn)行核對。見被告李某等3名當(dāng)事人沒出庭應(yīng)訴,而是委托律師高某作為特別授權(quán)代理人出庭時,原告代理人尚律師對3被告未出庭參加庭審提出了異議,她認(rèn)為3被告不能只由委托代理人到庭,應(yīng)該自己出庭應(yīng)訴。而且,其律師沒有當(dāng)庭提交3被告人的身份證原件,致使原告方無法確認(rèn)是否就是這3人傷害了原告的身體。對于尚律師提出的異議,祁法官解釋說:“該案不屬于法律規(guī)定當(dāng)事人必須出庭的案件,3被告可以委托律師作為訴訟代理人出庭應(yīng)訴。〞此時,尚律師堅持認(rèn)為3被告還是必須到庭,祁法官進(jìn)一步解釋:作為一名具有專業(yè)法律知識的律師,應(yīng)該明白本案不是當(dāng)事人必須出庭的案件。尚律師此時情緒突然沖動,大聲責(zé)罵祁法官:“是你不明白!說我職業(yè)道德有問題!我看你職業(yè)道德才有問題!我怎么不明白?是你不明白!〞尚律師的情緒非常沖動,屢次打斷祁法官的講話,并高聲責(zé)罵祁法官,這就嚴(yán)重影響了庭審的正常秩序,法庭被迫休庭。律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬西站法庭對尚律師提出的異議討論研究后,西站法庭庭長曾凌杰來到法庭,讓尚律師到辦公室就其提出的異議詳細(xì)聽取意見時,尚律師當(dāng)即表示拒絕。之后,法庭再次派出另外兩名法官到法庭與尚律師進(jìn)行溝通,在溝通過程中,尚律師再次情緒沖動,并煽動旁聽人員進(jìn)行哄鬧。在此情況下,法庭決定繼續(xù)開庭。祁法官再次來到法庭,宣布恢復(fù)法庭審理,并告知尚律師,她提出的異議不成立。此時,尚律師立即提出回避申請,申請西站法庭全體法官回避。至此,祁法官宣布休庭,待對回避申請作出決定后擇日開庭審理。曾凌杰說,尚律師的行為嚴(yán)重地干擾了法庭秩序,妨害了法院審判工作的正常進(jìn)行,造成審判活動中止無法繼續(xù)進(jìn)行,使法院的尊嚴(yán)和法律的嚴(yán)肅性受到嚴(yán)重的損害,影響惡劣,危害不小。尚律師作為從事法律效勞的執(zhí)業(yè)律師,本應(yīng)按照法律、法規(guī)和律師職業(yè)道德、執(zhí)業(yè)紀(jì)律參加法庭庭審,應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守法庭紀(jì)律,自覺維護(hù)法庭秩序,但尚律師違反了?民事訴訟法?和?律師法?、?律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律?,責(zé)罵法官,藐視法庭,擾亂法庭秩序,情節(jié)嚴(yán)重,影響惡劣,據(jù)此,五華法院將對尚律師司法拘留15天或者處以1萬元以內(nèi)的罰款。律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬案例四:法院院長李春庭訴賀欣律師誹謗案1999年12月7日,前江西大華律師事務(wù)所律師賀欣服滿了一年的刑期,終于走出了監(jiān)獄的大門。出獄后的賀欣不服兩審判決,依法向江西省高級人民法院提出申訴。今年3月,賀欣又親赴京城,為自己尋求法律援助。據(jù)了解,北京市京都律師事務(wù)所的田文昌律師將免費(fèi)為其擔(dān)任申訴代理律師。賀欣,1989年畢業(yè)于南昌大學(xué)〔原江西大學(xué)〕法律系,1992年通過全國律師資格考試。1993年12月領(lǐng)取律師執(zhí)業(yè)證。1995年受聘于江西大華律師事務(wù)所。1992年,賀欣在江西蓮花縣法院承辦一起“譚永輝等拒不執(zhí)行法院調(diào)解案〞時,因指出該法院在審理案件中存在違法行為,與蓮花縣法院及院長李春庭產(chǎn)生矛盾。從此,在蓮花縣法院轄區(qū)的各類案件賀欣都不得參與訴訟。對此,賀欣不服。從1992年起,賀欣陸續(xù)以真實(shí)姓名向法院、檢察院、紀(jì)檢、監(jiān)察、人大等部門、機(jī)構(gòu)反映,認(rèn)為李春庭院長和他所領(lǐng)導(dǎo)的法院剝奪了他參與訴訟的權(quán)利是違法行為。1995年9月4日,賀欣在控告材料上寫道:“法院院長李春庭因?qū)ξ矣谐梢?,指使法院庭室和干警,但凡我代書的訴狀一律不得受理;但凡我代寫的訴訟文書一律不予采納;但凡我遞交的授權(quán)委托書一律予以拒絕接受;但凡我調(diào)取的證據(jù)一律不予采信;但凡與我有個人接觸的法官一律進(jìn)行批評……〞這些控告信,分別寄到中紀(jì)委、最高人民法院、江西省紀(jì)委等單位。李春庭起訴賀欣誹謗。法院判決認(rèn)定“賀欣自九二年以來,非法執(zhí)業(yè)遭到蓮花法院干警的拒絕,賀欣認(rèn)為李春庭跟他過不去,于是懷恨在心,伺機(jī)報復(fù)〞,構(gòu)成誹謗罪。律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬案例五:于萍成心泄露國家秘密案
——辯護(hù)律師將在法院復(fù)制的案件證據(jù)材料讓被告人親屬查閱的行為是否構(gòu)成犯罪被告人于萍,河南省焦作市路通律師事務(wù)所主任,律師。因涉嫌犯成心泄露國家秘密罪,于2001年1月8日被逮捕。沁陽市人民法院經(jīng)公開審理查明:2000年8月21日,被告人于萍接受馬明剛之妻朱克榮的委托,擔(dān)任馬明剛涉嫌貪污犯罪一案的辯護(hù)人。2001年11月1日,沁陽市人民檢察院以馬明剛犯貪污罪向沁陽市人民法院提起公訴,并移送該案主要證據(jù)的復(fù)印件6本,計421頁。11月3日,朱克榮得知該案已到法院,即與于萍聯(lián)系。當(dāng)日下午,于萍安排本所助理律師盧鑫前往沁陽。下午2時左右,盧鑫與朱克榮、馬峰(馬明剛之子)、馬明魁(馬明剛之弟)一同來到沁陽市人民法院立案庭,盧鑫在向法院遞交辯護(hù)函后,將公訴機(jī)關(guān)移送到法院的馬明剛貪污案的主要證據(jù)材料借出,并到復(fù)印部復(fù)印。復(fù)印結(jié)束后朱克榮向盧鑫提出要看所復(fù)印的材料,盧鑫沒同意,并答復(fù)要看須請示于萍律師同意。馬明魁聽后用手機(jī)撥通于萍的電話,并向于萍提出看卷意圖,于萍表示同意,并在電話中交待盧鑫把復(fù)印材料留給朱克榮等人。當(dāng)晚朱克榮、馬峰、馬明魁詳細(xì)翻閱了馬明剛一案的有關(guān)起訴材料、證據(jù),并進(jìn)行了研究。朱克榮根據(jù)卷宗材料與所涉及的證人逐一進(jìn)行了聯(lián)系,并做了相應(yīng)的工作。11月8日、10日,于萍來沁陽調(diào)查取證時,馬明剛貪污一案卷宗材料所涉及的證人張云田、呂學(xué)旗、侯清剛等人均向其出具了相應(yīng)的虛假證明。
律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬一審判決2000年11月11日中午,于萍從沁陽調(diào)查取證返回焦作時,因卷宗材料所涉及的證人王全勝的證明未能取到,又將盧鑫復(fù)印的卷宗材料卷6留下給朱克榮。朱克榮拿卷宗材料卷6于11月13日找到王全勝,讓王全勝閱讀馬明剛的供述。王全勝根據(jù)馬明剛的供述出具了一份虛假證明。2000年11月15日,馬明剛貪污一案公開開庭審理,庭審期間,于萍出具了有關(guān)證人出具的虛假證言及證明材料后,公訴機(jī)關(guān)兩次提出延期審理的建議,決定補(bǔ)充偵查。經(jīng)河南省國家保密局、焦作市國家保密局鑒定,于萍讓馬明剛家屬所看的馬明剛貪污一案的卷宗材料均屬機(jī)密級國家秘密。
沁陽市人民法院認(rèn)為:被告人于萍身為國家機(jī)關(guān)工作人員,在接受被告人家屬委托擔(dān)任辯護(hù)人期間,利用其律師特有身份、職權(quán),在知悉有關(guān)追查刑事犯罪的秘密材料后,將知悉的國家秘密泄露給不該知悉的被告人家屬,造成刑事被告人的家屬主動找證人作假證的嚴(yán)重后果,嚴(yán)重擾亂了正常的訴訟活動,情節(jié)嚴(yán)重,其行為已構(gòu)成成心泄露國家秘密罪。依照?中華人民共和國刑法?第三百九十八條第一款規(guī)定,以被告人于萍犯成心泄露國家秘密罪,判處有期徒刑一年。律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬上訴辯護(hù)于萍的辯護(hù)人辯稱:〔1〕于萍的行為尚未到達(dá)情節(jié)嚴(yán)重的程度。檢察機(jī)關(guān)在馬明剛貪污案中兩次提出延期審理,是因指控證據(jù)缺乏,需要補(bǔ)充偵查,并非因于萍出具的證人證言與檢察機(jī)關(guān)出示的證人證言相矛盾而造成。因此,于萍的行為并未擾亂和影響正常的訴訟活動?!?〕于萍并非國家機(jī)關(guān)工作人員。一審判決中把于萍認(rèn)定為國家機(jī)關(guān)工作人員,并以此適用刑法第三百九十八條第一款作為量刑的依據(jù),是適用法律不當(dāng)?!?〕于萍不具有泄露國家秘密的主觀成心。在馬明剛貪污案的整個訴訟過程中,無人告訴過于萍有關(guān)馬明剛貪污案卷中的口供和證言是國家秘密,不準(zhǔn)泄露給他人,有關(guān)機(jī)關(guān)也未在案件的卷宗中標(biāo)明口供和證言材料屬于什么密級?!?〕焦作市國家保密局的鑒定不能作為本案的定案依據(jù)。因為此鑒定的主要依據(jù)是最高人民檢察院制定的?檢察工作中國家秘密及其密級具體范圍的規(guī)定?及其附件?確定檢察訴訟文書密級和保密期限的規(guī)定?,而這兩個規(guī)定是檢察機(jī)關(guān)用以標(biāo)準(zhǔn)內(nèi)部保密工作的秘密級文件,對外部人員不具有約束力。一審法院依據(jù)該鑒定認(rèn)定于萍構(gòu)成成心泄露國家秘密罪,缺乏法律依據(jù)。律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬二審判決焦作市中級人民法院認(rèn)為:本案上訴人于萍讓馬明剛親屬查閱的案卷材料,是其履行律師職責(zé)時,通過合法手續(xù),在法院從馬明剛貪污案的案卷中復(fù)印的。這些材料,雖然在檢察機(jī)關(guān)的保密規(guī)定中被規(guī)定為機(jī)密級國家秘密,但當(dāng)案件進(jìn)入審判階段后,審判機(jī)關(guān)沒有將檢察機(jī)關(guān)隨案移送的證據(jù)材料規(guī)定為國家秘密。于萍不是國家機(jī)關(guān)工作人員,也不屬于檢察機(jī)關(guān)保密規(guī)定中所指的國家秘密知悉人員。作為刑事被告人的辯護(hù)人,于萍沒有將法院同意其復(fù)印的案件證據(jù)材料當(dāng)作國家秘密加以保守的義務(wù)。檢察機(jī)關(guān)在移送的案卷上,沒有標(biāo)明密級;整個訴訟活動過程中,沒有人告知于萍,馬明剛貪污案的案卷材料是國家秘密,不得泄露給馬明剛的親屬,故也無法證實(shí)于萍明知這些材料是國家秘密而成心泄露。因此,于萍在擔(dān)任辯護(hù)人期間,將通過合法手續(xù)獲取的案卷材料讓當(dāng)事人親屬查閱,不構(gòu)成成心泄露國家秘密罪。于萍及其辯護(hù)人關(guān)于不構(gòu)成犯罪的辯白理由和辯護(hù)意見成立,應(yīng)予采納。原判認(rèn)定的根本領(lǐng)實(shí)清楚,審判程序合法,但適用法律錯誤,應(yīng)予改判。于萍無罪。律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬一年輕律師從業(yè)三年的感受〔摘要〕首先,從我的出身開始。我畢業(yè)于內(nèi)地一所不知名的地方院校的法學(xué)專業(yè),2000年在校期間通過最后一次律師資格考試,2001年畢業(yè)后就直接從事律師行業(yè),甚至中間連實(shí)習(xí)期都沒有。有的人要問了,你怎么在沒有畢業(yè)證的情況下就可以參加考試呢?我可以告訴大家,雖然我是律師,雖然我學(xué)法律,可是我不怎么尊重法律,一些小小的違法事件經(jīng)常的犯一下。記得當(dāng)時是找到院長,然后讓院長寫個證明,大概意思就是我已經(jīng)畢業(yè)了,由于種種原因,我的畢業(yè)證要過一段時間才給我。我就拿著院長的這個證明到司法局,然后又找到在司法局工作的同學(xué)的媽媽,說明來意。當(dāng)然,同學(xué)的媽媽也知道是怎么回事情,但是我想她老人家可能是被我一副勤奮好學(xué)的樣子打動了,就帶著我去報名了。就這樣,我就通過了最后一次律師資格考試。然后,就整天的在學(xué)校里牛比哄哄的亂竄,研究生考試的事情也不鳥它了,工作的事情也不去管了。整天的就是上網(wǎng)聊天看武俠打牌,不久就到了畢業(yè)的日子。畢業(yè)后直接來到一家律師所,跟主任做助理。主任就對我說,你看看你,只是個助理,我以后有什么事情需要倆個律師的話你還幫不上忙,你就是個雞肋,仍了你可惜,不仍你呢,實(shí)在是沒什么大的用處的。你呀,干脆申請執(zhí)業(yè)吧。我就寫了申請書,然后主任給我拿到司法廳,就這樣,我連實(shí)習(xí)期都沒有,就又稀里糊涂的直接執(zhí)業(yè)了。律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬第一點(diǎn):要學(xué)會奉承奉承就是拍馬屁。之所以把它做為首要的一點(diǎn),是有原因的,可能好多人,尤其是年輕的在校的學(xué)生認(rèn)為我這個人很俗。但是你要知道,現(xiàn)實(shí)和理想總是有些差距的。文人相輕,尤其在律師界。常聽到一位律師評價另一位律師:切,就他,什么都不是。。。等等,奉勸這些話千萬不要出自我們之口,這個一個極度危險的信號,預(yù)示著你可能要卷入毫無利益可言的派系之爭。工作中,同行、當(dāng)事人、政府官員、法官都需要奉承的。奉承同行是為了取得他的好感和信任,這樣他才可能將自己沒有能力或者沒有時間做的案件轉(zhuǎn)給你。奉承擔(dān)事人也是為了案源,但是必須注意一點(diǎn),在進(jìn)入案件后,千萬不要因為他是當(dāng)事人就過度的傾向于他的觀點(diǎn),而應(yīng)該實(shí)事求是的分析案情,即使是他有什么地方做錯了,也要委婉的給他提出來,千萬不要為了滿足當(dāng)事人一時的快感而一味的奉承。因為客戶畢竟不是律師,對一些問題的看法感情因素要多一點(diǎn),但是如果最終的結(jié)果和當(dāng)初對案件的分析出現(xiàn)偏差,客戶不會認(rèn)為是他的過錯,而是將責(zé)任推到你律師的身上。對政府官員和法官的奉承,是為了在做一些程序性的工作時更快捷和簡便,不要指望奉承可以影響案件的結(jié)果,利益,也只有利益才能影響到案件的結(jié)果。
律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬奉承絕對不是僅僅說一些贊美的話那么簡單,這也是一門學(xué)問,如果給他歸類的話,我想應(yīng)該劃到心理學(xué)這門類里吧。特別直白的奉承是絕對要不得的,“我對你的景仰之情有如濤濤江水連綿不絕〞等只能適得其反,把你看做一個馬屁精,即使是發(fā)自你的內(nèi)心。我認(rèn)為奉承的最高境界是向別人尋求建議,也就是請教別人。一個向你提建議的人很可能、應(yīng)該是大多數(shù)情況下會幫助你這個接受他建議的人。比方,如果你是個學(xué)生,你就應(yīng)該找來你老師的著作,讀上那么幾頁,哪怕是那本書寫的狗屁都不是,你也要找個時機(jī)對老師說:“老師,我拜讀了您的大作,有一個問題我一直想不明白,今天有時機(jī)見到您,希望能聆聽到你對這個問題的看法〞等等。假設(shè)你想畢業(yè)后到某個律師所工作,你也應(yīng)該找到你的老師,請他談?wù)剬δ氵@個選擇的看法,說不定那個律師所的合伙人是你老師的朋友或同學(xué),這樣,你可以就坡下驢,要求你老師給你寫封推薦信。我相信,面對你這樣一個如此乖巧的學(xué)生,如此尊重老師的建議的學(xué)生,你老師是不會吝嗇一封推薦信的,我更相信,有這封推薦信和沒有它相比,在你找工作的時候差異是很大的。如果你已經(jīng)工作,那么多向你的上司和法官尋求建議,征詢他們對某一問題的看法,即使你已經(jīng)有了自己的主意,即使你對這個問題的理解比江平還江平,你仍要裝做一無所知的樣子去請教。你應(yīng)該明白,你的上司,一個地位比你高的人,是很愿意他的下屬向他請教些問題的,只有這樣,才使他認(rèn)為他就是你的上司,就是對一些問題比你有更深入的看法。這樣,他會認(rèn)為你這個人對他很尊重,是個值得信賴的好下屬。對于法官,在中國10個人中,我想會有5個以上的人認(rèn)為法官總體水平不如律師,法官當(dāng)然也明白公眾對他們的評價,你虛心的和他探討問題,你說他的虛榮心會不會膨脹?即使不能影響案件的結(jié)果,但是我想法官肯定對你有個好印象吧?肯定不會成心的出一些莫須有的東西來刁難你吧?
記住:奉承只是一個小小的手段而已,很多時候,不會影響事情的結(jié)果。利益,只有利益才決定一切。我們是年輕律師,在沒有充足的物質(zhì)資本的情況下,拍拍馬屁又有何妨?律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬第二,不要低估任何人
經(jīng)常聽到一些年輕的律師或律師助理說:我們老板法律知識太一般了,很多案件他一審就輸,二審我上就贏。或者說:某某法官竟然連什么什么都不知道?;蛘哒f:某某律師一點(diǎn)水平都沒有,就是憑借關(guān)系拉來案源。任何人都有自己的優(yōu)點(diǎn),我認(rèn)為做人的一個小原那么就是:別人的優(yōu)點(diǎn)都要看到,自己的缺點(diǎn)都要看到。老板為什么會成為你的老板而你卻不是他的老板?一些律師為什么案源很多而你卻沒有?答案就是:他有更多的優(yōu)勢對于你。你老板或者其他任何一個律師,可能理論和實(shí)踐都不如你,但是,他手中有更多的案源,這說明他銷售工作做的好。要知道,案源是律師的命脈,如果你的七寸握在別人手中,你沒方法不聽命于他,除非你不做律師了。試著跟這些人學(xué)習(xí)學(xué)習(xí)他們是如何銷售的,而不是低估他,認(rèn)為人家什么都不如你。律師也有分工的,有的人就喜歡做銷售,比方我老板,好吧,那你就去做銷售,有的人就喜歡做具體事務(wù),那你就和那些銷售做的好的多合作。這就象一個公司,有做生產(chǎn)的,有做研發(fā)的,有做銷售的,而銷售往往制約著其他倆方面,律師這行業(yè)更是。對于法官,我想更不應(yīng)該輕視,我認(rèn)為那種認(rèn)為法官的整體水平低于律師的時代已經(jīng)過去了。這里首先說明的是,不管法官也好,律師也好,是實(shí)務(wù)工作者,不是法學(xué)院里的教授,這就不必要求他們的理論水平有多深。我一直認(rèn)為法官和律師的工作更多的是技能而不是理論,一句話:無他,但手熟爾。法官接觸案件的數(shù)量要大大多于律師,很多城市的法官都是一上午開倆個庭,下無再來一個,一般每周都要處理三個以上的案件。律師很多沒有這樣的時機(jī)接觸這么多的案件。而且,法官的培訓(xùn)要比律師的培訓(xùn)多的多,國家也有相應(yīng)的保障,國家有法官學(xué)院,卻沒有律師學(xué)院,律協(xié)組織的培訓(xùn)根本不能和法官受到的后續(xù)教育相比。我想,也就這幾年的事情,法官的水平應(yīng)該是整體高于律師的。
最最重要的是,千萬不能低估你的對手,而且是永遠(yuǎn)不要低估他們。永遠(yuǎn)要認(rèn)為他們至少和你同樣聰明,你能想到的他們都能想的到,你想不到的你的對手他們還想的到。你認(rèn)為經(jīng)手的案件一定會按照你的思路開展下去,他們同樣也在這樣想。會計上有個根本的原那么是謹(jǐn)慎性原那么,要求進(jìn)行會計核算的時候要盡量的少計資產(chǎn)和收益,多計負(fù)債和費(fèi)用,因為經(jīng)濟(jì)活動存在著不確定性。同理,任何一個案件都存在著不確定性和風(fēng)險,在估量你的對手的時候要盡量的高估。那種認(rèn)為別人是弱智的人其實(shí)往往自己才是最大的弱智。
記?。簻?zhǔn)備工作無論做的多充分,面對你的對手和不確定的案件都是不充分的。
律師公證制度與實(shí)務(wù)唐芬第三,社會道德和職業(yè)道德的關(guān)系這倆者我認(rèn)為只能無限接近而永遠(yuǎn)不能重合。一個是對公眾,一個是對客戶,一句老話:忠孝不能倆全。我想說的是:每個人都想做好事,起碼在外表上看來是這樣子的,都希望獲得更高的社會認(rèn)知。但是你首先要明白一個事實(shí),你的職業(yè)是律師,你是你客戶的代言人,你必須為了客戶的利益行事。對你來說,所謂的好事僅僅是對客戶做好事,而不是社會公眾。為窮兇極惡的殺人犯辯護(hù),為卑劣齷齪的強(qiáng)奸犯辯護(hù),在大集團(tuán)與弱者的搏弈中充當(dāng)大集團(tuán)的代言人,這些都是和所謂的社會道德相悖的。你肯定會遭到眾多的公眾的唾棄,事實(shí)中這樣的例子不少。這些你都不必去理會,因為根本就不存在絕對的道德標(biāo)準(zhǔn),為罪犯做無罪、罪輕的辯護(hù)就是你的道德標(biāo)準(zhǔn),使客戶的合法利益最大化就是你的道德標(biāo)準(zhǔn)。
有的人會嚴(yán)重不同意我的觀點(diǎn)。有的人或許認(rèn)為律師是維護(hù)法律的尊嚴(yán)和社會的正義的,有的人或許認(rèn)為律師是在掙錢的同時然后除暴安良幫助弱者的,我勸這樣的人還是別做這行。這行實(shí)現(xiàn)不了你的夢想。我不怕大家鄙視,我做這行的目的就是為了掙錢,之所以看中這行,是因為他有個資格準(zhǔn)入的問題,一些如我這樣的笨人只要蒙到了那個資格,就可以把大把的聰明人擋到門外。如果其他行業(yè)更適合我,能讓我有時機(jī)掙到更多的錢,我會毫不留戀的離開的。我一直相信,只有財富到達(dá)一定程度的時候,一個人才會有發(fā)言權(quán)。沒財產(chǎn),沒人格。就連PARTY都說:REN
QUAN首先是生存權(quán)和開展權(quán),你都養(yǎng)活不了你自己,就別指望著去做救世主。你影響不了國家的立法,但李嘉誠可以。老李見你發(fā)大水了,就給你捐點(diǎn)錢,然后什么屬人主義屬地主義就可以任意的去解釋了,然后張子強(qiáng)就回不了香港了,只能客死他鄉(xiāng)了,就這么簡單的事情。如果你非要除暴安良的話,那只有一個方法了,就是回到古龍的小說里,那是個比較理想的社會,沒有ZHEN
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