自考經(jīng)濟法自考命中百分之九十五以上

湖南科技經(jīng)貿(mào)職業(yè)學院自考本科經(jīng)濟法培訓主講段宏軍成功者自有成功者的待遇有付出才有收獲經(jīng)濟法概論第一章企業(yè)法1、企業(yè)：指依法成立的，從事商品生產(chǎn)經(jīng)營活動，經(jīng)濟上實行獨立核算，自負盈虧，法律上具有法人資格的經(jīng)濟組織。特征：企業(yè)是營利性、持續(xù)經(jīng)營的經(jīng)濟組織，具有一定的法律地位?！豆镜怯浌芾項l例》第62條規(guī)定，6個月未開業(yè)或開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)6個月以上，登記機關吊銷其營業(yè)執(zhí)照。2、企業(yè)的分類：1）新中國成立后，按所有制對企業(yè)進行分類：全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)、私營企業(yè)、外商投資企業(yè)。全民所有制企業(yè)：指企業(yè)財產(chǎn)為全民所有，自主經(jīng)營自負盈虧獨立核算的企業(yè)，法律規(guī)范有《全民所有制工業(yè)企業(yè)法?！芳w所有制企業(yè)：指企業(yè)財產(chǎn)是一定范圍內(nèi)的社會成員集體所有，由集體成員投資或社員入股集資設立的企業(yè)，其法律規(guī)范有《鄉(xiāng)集集體所有制企業(yè)條例》、《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》等。私營企業(yè)：指企業(yè)資本或財產(chǎn)屬于私人所有、由私人投資經(jīng)營的企業(yè)，其法律規(guī)范有〈個人獨資企業(yè)法〉等。外商投資企業(yè)：指全部或部分由境外投資者投資，依中國法律在中國境內(nèi)設立的企業(yè)，包括中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)，其法律規(guī)范有《中外合資企業(yè)法》、《中外合作企業(yè)法》、《外資企業(yè)法》。2）在市場經(jīng)濟下，企業(yè)分類依所企業(yè)的組織形式，即企業(yè)的出資方式、責任承擔方式和企業(yè)主體地位可分為：個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、公司企業(yè)。3、企業(yè)法的概念：企業(yè)法是高速企業(yè)設立、存續(xù)和終止過程中各種法律關系的法律規(guī)范的總和。**企業(yè)的法律特征：1）企業(yè)法是規(guī)范企業(yè)法律地位及其內(nèi)外部組織關系的組織法。2）企業(yè)法是規(guī)范企業(yè)本身的組織和運作的行為法。如企業(yè)兼并、改組、股份和債券的發(fā)行和轉讓、盈余分配等。3）企業(yè)法是國家對企業(yè)進行管理調(diào)控的法律依據(jù)之一。4、我國企業(yè)法的主要淵源：法律淵源指法律規(guī)范存在的具體形式。1）憲法：全國人民代表大會制定，最高法律效力。它對企業(yè)的基本類型、管理制度有規(guī)定，是基本原則和指導思想。2）法律：由全國人民代表大會及常委會制定，前者是基本法，后者是一般法律，二者效力沒區(qū)別。調(diào)整企業(yè)法律關系的法律有：《民法通則》、《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》、《公司法》、《合伙企業(yè)法》、《個人獨資企業(yè)法》。3）行政法規(guī)：它以憲法和法律為依據(jù)，由國務院制定，如《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》。4）部門規(guī)章：指國務院各部委根據(jù)法律發(fā)布的命令、指示、規(guī)章，它對企業(yè)具有效力。5）地方性法律和規(guī)章：有地方立法權的經(jīng)濟特區(qū)的人民代表大會及其常委會制定，對該轄區(qū)內(nèi)具有法律效力的法規(guī)。6）國際條約。7）國際慣例。*5、個人獨資企業(yè)法：指由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人所有，投資人以其個人財產(chǎn)或家庭財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任的企業(yè)。*1）設立條件：①投資人為一個自然人：具有完全民事行為能力，不是法律禁止從事經(jīng)營性經(jīng)濟活動的人。②有合法的企業(yè)名稱：不得使用“有限”“有限責任”或“公司”字樣，不允許稱作“公司”。③有投資人申報的出資：無須提交驗資報告，對申報的情況不預審查，投資人對其申報承擔法律責任。④有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。⑤有必要的從業(yè)人員。2）設立程序：①由投資人或其代理人向登記機關提交申請書、投資人身份證明、生產(chǎn)經(jīng)營場所使用證明的文件。②登記機關核準登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照。3）經(jīng)營管理：①投資人可自行管理；②委托聘用其他人負責，但投資人對受聘人的職權限制不得對抗第三人。③個人獨資企業(yè)經(jīng)批準可設立分支機構，但分支機構經(jīng)營產(chǎn)生的民事責任應由個人獨資企業(yè)承擔。4）營業(yè)轉讓：①轉讓：整體轉讓涉及的債權債務，應按規(guī)定通知其債權人并經(jīng)其同意，而后辦理投資人變理登記。②繼承：繼承人應承擔該企業(yè)的債務和稅款，繼承人不愿從商或企業(yè)資不抵債的，繼承人可放棄繼承。5）解散終止：①解散的原因有4個：投資人決定；投資人死亡，無繼承人或繼承人放棄；吊銷營業(yè)執(zhí)照；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情況。②清算：個人獨資企業(yè)解散，應由投資人自行或債權人，申請人民法院指定清算人清算。自行清算的，投資人應在清算前15日內(nèi)書面通知債權人；無法通知的，應予以公告。債權人在接到通知日起30天內(nèi)（未接到的60天內(nèi)），向投資人申報其債權。注意：企業(yè)解散后，存續(xù)期間的債務仍承擔償還責任，但債權人在企業(yè)解散后5年內(nèi)未提出償債的，原投資人責任消滅。*6、合伙企業(yè)法：合伙企業(yè)：指自然人、法人，與其他組織依照《合伙企業(yè)法》在中國境內(nèi)設立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。*特征：①由2-50人共同投資興辦，具有完全民事行為能力的自然人。②合伙協(xié)議是合伙企業(yè)的成立基礎。③合伙企業(yè)屬于人合企業(yè)。④普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人承擔有限責任。分類：①普通合伙企業(yè)：指由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任的企業(yè)。一）普通合伙企業(yè)：1、普通合伙企業(yè)的設立：*1）條件：①有兩個以上合伙人。②有書面合伙協(xié)議，協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。③有合伙人認繳或實際交付的出資，未依約履行出資的，應承擔違約責任。④有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所，并標明“普通合伙”字樣。⑤法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。2）設立程序：向企業(yè)登記機關提交登記申請書、合伙協(xié)議書、合伙人身份證明等文件。登記機關發(fā)給營業(yè)執(zhí)照，頒發(fā)日期為合伙成立日期。2、合伙人的出資、合伙企業(yè)的財產(chǎn)：1）合伙人的出資：按協(xié)議出資，除了貨幣、實物、土地使有權，知識產(chǎn)權和其他財產(chǎn)外，普通合伙人還可以以個人勞務出資，評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在協(xié)議中載明。2）合伙企業(yè)的財產(chǎn)：一般認定為合伙人共有。①在存續(xù)期間，財務所有權的行使受協(xié)議和法律法規(guī)的限制，財產(chǎn)共有不得擅自使用。其間合伙人可依法轉讓財產(chǎn)份額，合伙人之間轉讓應通知其他合伙人，向以外的人轉讓，應經(jīng)其他人同意，其他合伙人在同等條件下有優(yōu)先購買權，但協(xié)議規(guī)定的除外。②企業(yè)解散前，合伙人不得請求分割企業(yè)財產(chǎn)，合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉移或處分財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。3、普通合伙企業(yè)的內(nèi)部關系：1）事務的執(zhí)行：共同執(zhí)行，也可委托一個或數(shù)個合伙人為外代表執(zhí)行事務，不執(zhí)行的合伙人享有監(jiān)督權。合伙執(zhí)行人應定期向其他合伙人報告執(zhí)行情況以及合伙企業(yè)的經(jīng)營財務狀況，收益與虧損企業(yè)承擔。2）事務的決定：一般按協(xié)議約定處理，未約定的一人一票過半數(shù)表決通過。但下列協(xié)議，除合伙協(xié)議另有約定，應經(jīng)全體合伙人一致同意：①改變合伙企業(yè)名稱；②改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、經(jīng)營場所；③處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；④轉讓或處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權或其他財產(chǎn)權利；⑤以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保；⑥聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。3）合伙人的競業(yè)禁止義務：合伙人不得自營或與他人合伙經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務，除合伙協(xié)議另有規(guī)定或經(jīng)全體合伙人同意，不得同本合伙企業(yè)進行交易。4）合伙企業(yè)損益的分配和承擔：一般按協(xié)議規(guī)定處理，規(guī)定不明確的由合伙人協(xié)商確定；不能協(xié)高的，由合伙人按實際出資比例分配分擔；無法明確的，由合伙人平均分配分擔。但合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或由部分合伙人承擔全部虧損。5）入伙：吸收合伙人應經(jīng)全體合伙人一致同意，新合伙人對入伙前的合伙企業(yè)債務承擔連帶無限責任。繼承人依照合伙協(xié)議的約定或經(jīng)全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起取消合伙人資格。但有下列情形的，合伙企業(yè)應向合伙人的繼承人退還繼承合伙人的財產(chǎn)份額：①繼承人不愿成為合人人；②法律規(guī)定或協(xié)議規(guī)定的必須具備的資格，該繼承人沒該資格的；③合伙協(xié)議規(guī)定不能成為合伙人的其他情形。繼承人為無民事行為能力或限制能力人時，經(jīng)全體合伙人同意，可依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉為有限合伙企業(yè)。全體合伙人一致同意的，合伙企業(yè)應將被繼承合伙人的財產(chǎn)分割后退還繼承人。6）退伙：退伙的三種情況，自愿退伙、當然退伙、除名退伙。①自愿退伙：指基于合伙人自身的意愿而發(fā)生的退伙，合伙協(xié)議未約定期限的，在不給企業(yè)造成不利影響下可以退伙，但應提前30天通知其他合伙人。如約定了期限，有下列情況的可以退伙：約定的退伙事由出現(xiàn)；全體合伙人同意；發(fā)生難以繼續(xù)參加合伙的事由；合伙人違反協(xié)議約定的義務。另，合伙人違反上述規(guī)定退伙的，應賠償為企業(yè)造成的損失。②當然退伙：指法律規(guī)定的特定事由出現(xiàn)時，自動引發(fā)的退伙，這些特定事由包括：合伙人死亡；個人喪失償債能力；吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉、撤消、宣告破產(chǎn)；喪失約定的資格；合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)被法院強制執(zhí)行。另，上述事由發(fā)生之日為退伙的生效日。③除名退伙：除名條件：未履行出資義務；因故意或重大過失給合伙企業(yè)造成損失；執(zhí)行合伙事務時不正當行為；發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由?？傊?，退伙結算時，退伙人應對退伙前合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任，同時向登記機關申請變更。4、普通合伙企業(yè)的外部關系：1）合伙人或執(zhí)行人對合伙企業(yè)的代表權：權利限制不得對抗善第三人，即超越限制與善意第三人訂合同，應發(fā)生效力，同時應承擔賠償責任。2）合伙人對企業(yè)債務的無限連帶責任：應先以合伙企業(yè)的全部財產(chǎn)清償，不足部分由合伙人承擔無限連帶責任。償還合伙債務超過自己應承擔的數(shù)額，有權向其他合伙人追償。對于合伙人債務，只能和用個人財產(chǎn)清償，不足以清償?shù)模瑐鶛嗳丝梢婪ㄕ埛ㄔ簭娭茍?zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)的財產(chǎn)份額用于清償，但債權人不得代執(zhí)行其權利。同時被轉讓或強制執(zhí)行的財產(chǎn)份額，其他合伙人優(yōu)先受償。5、特殊的普通合伙企業(yè)：一般只適用于以專門知識和專門技能為客戶提供有償服務的專業(yè)服務機構，同時應標明“特殊普通合伙”字樣。它具有普通合伙企業(yè)的一般要求外，其最大的特殊性在于合伙責任的承擔：一個合伙人或多個故意給企業(yè)造成的損失，應承擔無限連帶責任，其他人以合伙財產(chǎn)份額為限承擔。若是非故意的，由全體合伙人承擔連帶無限責任。二）有限合伙企業(yè)：1、有限合伙企業(yè)的設立：成立基礎是合伙協(xié)議，由2-50人設立，但至少有一名普通合伙人，有限合伙人不得以勞務出資，有限合伙人應在約定期限內(nèi)足額繳納出資，并在合伙企業(yè)登記事項中注明出資額和“有限合伙”字樣。合伙協(xié)議內(nèi)容要求：①普通合伙人、有限合伙人的姓名、住所；②執(zhí)行事務合伙人應具備的條件和選擇程序；③執(zhí)行人權益與違約處理辦法；④執(zhí)行人的除名條件和更換程序；⑤有限合伙人入伙、退伙的條件、程序及相關責任；⑥有限合伙人和普通合伙人的相互轉換程序。2、有限合伙的內(nèi)部關系：1）事務的執(zhí)行：應由普通合伙人執(zhí)行（P66），但法律賦予了有限合伙人一些特殊權利：①可與本有限合伙企業(yè)進行交易；②可自營或同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務；③可將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質。2）入伙：新入伙成員屬于有限合伙人的，對入伙前的債務承擔有限責任。3）退伙：①有限合伙人喪失償債能力不能作為當然退伙的法定事由；②有限合伙人喪失民事能力，不能要求其退伙；③有限合伙人死亡，其繼承人依法取得其資格；④有限合伙人退伙后，之前的債務以其從有限企業(yè)中取回的財產(chǎn)承擔責任。3、有限合伙企業(yè)的外部關系：有限合伙人可按協(xié)議向合伙人以外的人轉讓企業(yè)中的財產(chǎn)份額，不受其他合伙人一致同意的限制。有限合伙人未經(jīng)授權以企業(yè)名義與人交易，造成的損失應承擔賠償責任。4、有限合伙人與普通合伙人之間的轉化：除協(xié)議另有約定的，他們之間的互化應經(jīng)全體合伙人一致同意，同時他們應對互化之間的債務承擔無限連帶責任。7、合伙企業(yè)的解散和清算：1）解散：①合伙期滿，不再繼續(xù)經(jīng)營；②協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)；③合伙人決定解散；④合伙人不具備法定人數(shù)滿30天；⑤合伙協(xié)議約定的合伙目的已實現(xiàn)或無法實理；⑥吊銷營業(yè)執(zhí)照；⑦出現(xiàn)法律、法規(guī)規(guī)定的原因。2）清算：清算應通知和公告?zhèn)鶛嗳耍逅闳擞扇w合伙人承擔，經(jīng)過半數(shù)同意自解散后15天內(nèi)指定第三清算人，15天內(nèi)不指定的可委托人民法院指定清算人。清算償費順序：①所欠職工工資及保險費用；②法定補償金；③所欠稅款；④債務。最后，清算人簽名蓋章，在15天內(nèi)向企業(yè)登記機關報送，辦理企業(yè)注銷手續(xù)。注銷后，原普通合伙人對存續(xù)期間的債務應承擔無限連帶責任。*8、外商投資企業(yè)法：中外合資經(jīng)營企業(yè)法、中外合作經(jīng)營企業(yè)法、外資企業(yè)法。一）中外合資經(jīng)營企業(yè)法：*1、特征：采取有限責任公司的組織形式，為中國法人，受中國管轄，中外合營者共同舉辦；各方共同投資，外方不得低于注冊資本的25%；雙方共同管理；雙方按出資比例共擔風險，共負盈虧，按比例為限承擔責任。2、設立：①審批：由商務部、和下一級的國務院授權的省、自治區(qū)、直轄市的人民政府或國務院有關部門審批。其中合營協(xié)議、合同、章程由商務部審批，但有兩種情況下一務的國務院相關位可直接審批，但最后要報商務部備案：A、投資總額在國務院規(guī)定的投資審批權限內(nèi)，中方合營者的資金來源已落實；B、不需要國家增撥原材料，不影響運輸出口配額等方面的全國平衡的。②合營企業(yè)合同是最關鍵的文件，一切以其為基礎原則依據(jù)，若合營雙方同意，可直接訂立合同和章程，不定協(xié)議。3、出資：①可以是貨幣，也可以是其他物資作價出資，作價出資應協(xié)商確定，或聘請雙方同意的第三者評定。②關于外國合營者的出資：機器設備，應是生產(chǎn)必需的，作價不得高于同類當時的國際市場價格。工業(yè)產(chǎn)權，必能顯著提升和改善產(chǎn)品的性能和質量。（外國合營出資應報審批機構批準）4、管理：①董事會：為最高權力機構，不得少于3人，名額按出資比例協(xié)商確定。董事長為法定代表人，他不能履行職務時，可授權副董事長或其他董事代表。董事會議事規(guī)則由章程確定，重大決定應經(jīng)所有董事通過做出決議。②經(jīng)營管理機構：負責日常工作，常設總經(jīng)理1人，副總經(jīng)理若干人，總經(jīng)理、副總經(jīng)理由董事會聘任，董事可以兼任總經(jīng)理、副總經(jīng)理和其分高管。5、解散與清算：1）解散：①期滿；②一方不履行義務；③虧損嚴重無力經(jīng)營；④可抗力遭受的嚴重損失，無力經(jīng)營；⑤未達到經(jīng)營目的，無發(fā)展前途；⑥出現(xiàn)規(guī)定的事由。（2出現(xiàn)由一方報審批機關批準，3456出現(xiàn)由董事會報審。）2）清算：董事會提出，并確定清算委會員人選，報企業(yè)主管部門審批。清算后，清算報告報董事會通過后報原審批機構，辦理注銷手續(xù)，吊銷營業(yè)執(zhí)照，合營企業(yè)終止。二）中外合作經(jīng)營企業(yè)法：*1、特征：合作企業(yè)是一種契約式合作經(jīng)營企業(yè)。①依法在合同中約定投資或合作條件，投資可以是貨幣，也可是實物或產(chǎn)權。依法取得中國法人資格的，外方投資不得低于注冊資本的25%；未取得資格的，投資要求由商務部規(guī)定。②依據(jù)企業(yè)組織形式的不同設立不同的組織機構，主要有兩種：法人式（董事會為最高權力機關）、非法人式（聯(lián)合管理委員會）。董事會不得少于3人。③依合同約定分配收益和回收效益，承擔風險和虧損，而不是以投資比例為依據(jù)，而是以雙方的合約為依據(jù)。企業(yè)經(jīng)營期滿時，固定資產(chǎn)全歸中方所有。因此外國合作者可行收回投資：擴大收益分配比例；經(jīng)財稅審批，在企業(yè)繳納所得稅前收回投資；經(jīng)審批的其分回收方式。但合作企業(yè)的虧損未彌補前，外國合作者不得先行收回投資。2、設立：審批機構為商務部或國務院授權的地方人民政府，主要審批文件有：項目建議書；可行性研究報告；主管部門同意的文件；合作協(xié)議、合同、章程；各方的有效證明文件；委員人選；規(guī)定的其他文件。批準設立后，應向工商行政管理機關申請登記，領取營業(yè)執(zhí)照。3、合作期限與解散：①期限：期滿，雙方同意再合作可申請；外國投資者增加投資，雙方同意可申請延期。如果約定外方先行收回投資，投資已收回完，不再延期。批準后，應向工商行政管理機關辦理變更手續(xù)。②解散：期滿；一方或數(shù)方不履行合同規(guī)定的義務；嚴重虧損，無力經(jīng)營；解散事由出現(xiàn)；責令關閉三）外資企業(yè)法：*1、特征：①包括港澳臺地區(qū)，不包括外國企業(yè)在中國的分支機構。②依照中國法律設立的中國企業(yè)，具有中國國國籍。③全部投資由外國投資者承擔，可以是單一投資，也可以是聯(lián)合投資。④外資企業(yè)是獨立的經(jīng)濟實體，實行獨立核算自負盈虧，組織形式可以是有限責公司，也可是其他形式。2、設立：審批機關是商務部，投資者不需要直接報審，而是由擬設立企業(yè)所在地的縣級或縣級以上人民政府向審批機關提出申請。3、終止：與合資、合作企業(yè)相同。但有特殊規(guī)定：清算結束前不得將資金匯出或攜出中國境外；不得自行處理企業(yè)財產(chǎn)；清算處理時，中國企業(yè)在同等條件下享有優(yōu)先購買權。第二章公司法第一節(jié)公司法概述1、公司：是具有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權并以其全部財產(chǎn)對其債務承擔責任的企業(yè)法人。我國《公司法》中所稱的公司僅指在我國境內(nèi)設立的有限責任公司和股份有限公司。特征如下：①依法設立；②具有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權。股東的投資不享有所有權，只享有股權。③以其全部財產(chǎn)對其債務承擔責任，股東不是公司債務的債務人，他們對公司債務不承擔責任。④公司是企業(yè)法人。（我國法人分為：機關法人、事業(yè)單位法人、社會團體法人、企業(yè)法人。）2、公司的種類：1）學理分類：P74①按股東承擔的責任形式：無限公司、兩合公司、股份有限公司（等額）、股份兩合公司、有限責任公司（投資額）。②按公司信用基礎分類：人合公司，人資兼合公司，資合公司。③按公司的控制和依附關系：母公司、子公司（獨立的企業(yè)法人）。④按公司的組織系統(tǒng)：總公司、分公司（不具有企業(yè)法人資格）。

⑤按公司所屬國籍分類：本國公司，外國公司，跨國公司。⑥按公司股票能否公開轉讓：封閉式公司、開放式公司。2）我國公司法的分類：股份有限公司、有限責任公司（包括一人有限責任公司、國有獨資公司。）*3、公司法：是調(diào)公司的組織和行為及其他對內(nèi)對外法律關系的法律規(guī)范的總稱。**特征：公司法是組織法與行為法的結合；是強行法與任意法的結合；是兼具程序法律內(nèi)容的實體法。4、公司的設立：指公司取得法人資格的全部活動的總稱。主要行為有：訂立發(fā)起人協(xié)議，訂立公司章程，選舉董事、監(jiān)事等。程序主要有：確立公司股東或發(fā)起人，訂立公司章程，建立公司機關，辦理設立登記等。公司的成立：指公司設立后產(chǎn)生的法律效果。成立日期是營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期。公司成立在歷史上經(jīng)歷了自由主義、特許主義、核準主義、登記主義。我國公司法將登記主義作為公司成立的原則。5、公司的名稱：根據(jù)《公司法》和國家工商總局的《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》及實施辦法，我國的公司名稱由以下部分組成：公司類別、行政區(qū)劃、所屬行業(yè)、商號。（其中不冠行政區(qū)劃的情況有：歷史悠久字號馳名的公司、外商投資的有限責任公司、申請在企業(yè)名稱中使用中國中華國際字樣的全國性公司。）公司的住所：意義在于，在民事訴訟中，可根據(jù)住所地來確定地域管轄，并作為確定文書送達的處所；住所可作為確定債務履行地的依據(jù)；住所是確定公司行政管轄機關的依據(jù)**公司章程：規(guī)定公司的組織和行為的基本規(guī)則的重要文件，是由公司股東或發(fā)起人依法制定的。公司章程應公開，其變更不得違反公司設立目的，必須經(jīng)全體股東同意或形成股東大會決議；變更后應辦理變更登記手續(xù)，否則不得對抗善意第三人，公司負責人會受處罰。公司章程的記載事項分為：絕對必要事項，即基本事項，缺少任何一項或某項違法，該章程無效，而導致公司設立無效。相對必要事項，任意記載事項。6、公司的合并：1）合并形式：吸收合并、新設合并（原公司消滅、形成新公司）。2）合并程序：①合并各方協(xié)商一致，訂立合并協(xié)議，編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。②股東會決議：有限責任公司代表2/3以上表決通過，股份有限責任公司出席股東2/3以上通過。③通知：作出合并決議起10天內(nèi)通知債僅人，30天內(nèi)公告。債僅人接到通知書起30天內(nèi)（未接到45天內(nèi)），有權要求公司清償債務或提供相應擔保。④注冊登記：吸收合并，存續(xù)公司應辦理變更和注銷登記。新設合并，辦設立登記和注銷登記。3）合并的法律效果：原公司的股東可繼續(xù)成為合并后的公司股東，原公司的債權債務由合并后的公司概括承受。公司的分立：1）分立的形式：派生分立（部分分割出去）、新設分立（全部分割，原公司消滅。）2）分立的程序：股東會作出分立決議之日起10天內(nèi)通知債權人，30天內(nèi)公告。3）分立的法律效果：公司分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任。但公司分立前的債權人就債務清償達成協(xié)議另有約定的除外。

7、公司資產(chǎn)：是公司擁有的全部財產(chǎn)，包括擁有的物權、無形財產(chǎn)權、債權。公司資本：指實繳資本、注冊資本、授權資本、發(fā)行資本。**公司資本的三原則：①資本確定原則：又稱法定資本制，是公司設立的財產(chǎn)基礎，應在章程中確定資本總額并認足繳足。（有限責任公司、股份公司可分期繳付；募集設立的股份公司設立登記時一次繳清）②資本維持原則：指公司成立后應當維持與其注冊資本相當?shù)馁Y產(chǎn)，以保護債權人的利益和交易安全。③資本不變原則：指公司資本總額非經(jīng)法定程序，不得任意減少或增加，以維護投東和債僅人的利益。8、公司債：又稱公司債券，指依照法定程序發(fā)行，約定在一定期限還本付息的有價證券。①按債券上是否記載持有人的姓名為標準分：記名債券、無記名債券。②按有無擔保為標準分：擔保公司債（財產(chǎn)抵押）、無擔保公司債（信用抵押）。③以債權能否轉化為股權為標準分：可轉換公司債、非轉換公司債。公司債券與公司股票的不同：公司債券只能在公司成立后發(fā)行，而到期應還本付息。股票在公司成立前即可發(fā)行，不用還本付息。公司解散時，公司債券持有人有優(yōu)于公司股東的權利。9、公司董事、監(jiān)事、高管的任職資格：我國公司法規(guī)定董事和高級不得兼任監(jiān)事，有下列情況不得任職：①無民事行為能力人或限制民事行為能力人；②因貪污等行為，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年；③擔任破產(chǎn)清算公司負責人，對該公司的破產(chǎn)負有個人責任，自該公司破產(chǎn)清算完結日起未逾3年；④擔任吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉的公司法人，并負有個人責任的，自受罰起未逾3年；⑤個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償。公司董事、監(jiān)事、高管的義務：①忠實義務：不得利用身份不當受益；不得擅自利用或處置公司財產(chǎn)；自我交易的規(guī)制；與公司間不正當競爭的規(guī)制；不得泄露公司秘密；②勤勉義務。10、公司職工權益保障及其參與民主管理的規(guī)定：①職工的勞動與社保權利：簽訂合同，購買社保。②職工依法組織工會的權利：若有爭議向勞動仲裁機構提請，向法院提起訴訟。③職工參與公司民主管理的權利：通過職工代表大會的形式。（監(jiān)事會職工代表比例不低于1/3。）11、公司的解散：指因法定原因喪失營業(yè)能力，停止業(yè)務活動，開始處理未結業(yè)務。**解散原因有：①期限屆滿，解散事由出現(xiàn)；②股東大會決議解散；③公司合并或分立解散；④被吊銷營業(yè)執(zhí)照；⑤公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存在使股東利益遭受重大損失，又無法解決的，全部股東表決權10%以上的股東可以請求法院解散公司，法院予以解散。

公司的清算：指公司解散后，處理公司未結事務，使公司法人資格消滅的程序。①清算的種類：破產(chǎn)程序清算：公司財產(chǎn)不足以清償債務時，債權人申請進入此程序，適用于《破產(chǎn)法》。非破產(chǎn)程序清算：財產(chǎn)足以清償債務時，進入該程序，終止公司法人資格，適用《公司法》。②清算組：有限責任公司的由股東組成，股份公司的由董事會或股東大會確定成員。逾期不成立的，由法院確定。**③清算組的職權：清算公司財產(chǎn)，編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單；通知公告?zhèn)鶛嗳?；處理與清算有關的公司未了結事務；清繳欠稅；清理債權債務；處理清償后的剩余財產(chǎn)；代表公司參與民事訴訟活動。④清算的程序：確定成員，當自成立日起10天內(nèi)將名單向登記機關備案——通知公告?zhèn)鶅H人，10天通知，60天內(nèi)公告——制定清算方案——清償債務——向股東分配剩余財產(chǎn)——清算終結（清算結束日起30天申請注銷）。第二節(jié)有限責任公司*有限責任公司：指2-50位股東共同出資，股東以其出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務承擔責任的企業(yè)法人。1、有限責任公司的設立：一）**設立條件：1）股東符合法定人數(shù)和法定資格：①關于自然人股東：特殊情況下可以為無民事能力人和限制民事能力人成為公司股東。②關于法人和其他機構股東：除法律明文禁止的黨政機關，原則上都可以投資設立有限責任公司。③關于國有股東：管轄國有財產(chǎn)的政府部門要依法履行監(jiān)督職能。**2）股東出資達到法定最低資產(chǎn)限額：①出資數(shù)額：注冊資本最低限為3萬，一人有限公司為最低10萬。②出資方式：可以是貨幣、實物、產(chǎn)權，也可以是依法轉讓的非貨幣財產(chǎn)。股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權或設定擔保的財產(chǎn)等作價出資，全體股東的出資額不得低于公司注冊資本的30%。③出資繳納期限：股東首次出資不得低于注冊資本的20%，同時不得低于注冊資本最低限額，其余2年內(nèi)繳足。投資公司5年內(nèi)繳足。但一人有限公司的股東需一次性繳足。④出資證明：出資后公司應簽發(fā)股東繳納出資證明書，意義在于表示設立人已成為股東，并承擔相應義務和責任。3）股東共同制定公司章程。4）有公司名稱，建立符合要求的組織機構：包括股東會、董事會、監(jiān)事會。一人有限公司和國有獨資不設股東會。5）有公司住所。二）設立程序：1）訂立公司章程；2）股東認繳及繳付出資；3）選舉或確定公司機關；4）申請設立登記。2、有限責任公司的股東及其權利義務：1）股東的構成：①發(fā)起人：可以是自然人、法人、國家；②存續(xù)期間依法取得股權的人；③公司增資時的新股東。股東名冊：包括股東姓名、住所、出資額、出資證明書編號。*2）股東的權利：主要表現(xiàn)為自益權、共益權。我國的法定權利有：①出席股東會的權利，參與公司重大決策和選擇經(jīng)營管理者的權利；②被選舉為公司董事、監(jiān)事的權利；③查閱股東會會議記錄和公司財務報告的權利；④按比例獲取紅利的權利；

⑤公司新增出資時，享有優(yōu)先認購的權利；⑥對其他股東轉讓出資在同等條件下的優(yōu)先認購權。⑦為公司及股東利益起訴董事、高管的權利等。

3）股東的義務：①繳納所認繳的出資；②遵守公司章程；③以其繳納的出資為限對公司承擔責任；④在公司核準登記后，不得抽逃出資。⑤對公司其他股東的誠信義務等。3、有限責任公司的組織機構：股東會、董事會、監(jiān)事會。1）股東會：①股東會的組成：全體股東。②股東會的性質：是最高權力機構，但它不對外代表公司，對內(nèi)不執(zhí)行業(yè)務，也不是公司常設機構。③股東會的職權：通常與經(jīng)營、財務、利潤分配有關，同時對公司合并分立解散做出決議；修改章程等。④股東會的召集：分為臨時會議、定期會議（每年舉行一兩次）。有權召集的人是：代表1/10以上表決權的股東；1/3以上的董事；監(jiān)事會或不設監(jiān)事會的監(jiān)事。股東會的首次會議由出資最多的股東召集和主持，代表1/10以上表決權的股東可以自行召集和主持。確定召開后，應于召開前15日通知全體股東。⑤股東會的議事規(guī)則：除另有規(guī)定的，股東會會義由股東按出資比例行使表決權，并達到法定多數(shù)才能形成會議。股東會決議分為：普通決議：只需代表1/2以上表決權的股東同意。特別決議：修改章程，增加或減少公司注冊資本、合并分立解散變更公司形式的決議，不低于2/3以上股東通過2）董事會：①董事會的性質：是經(jīng)營決策和業(yè)務執(zhí)行機構，是公司的常設機構，對外代表公司，對內(nèi)執(zhí)行業(yè)務。②董事會的組成：董事，向股東負責，董事會由3-13名奇數(shù)董事構成。董事可以是自然人和法人。董事的產(chǎn)生方式：股東選舉；章程規(guī)定；法律規(guī)定。董事任期不得超過3年，可連任。③董事會的職權：④董事會的召集：由董事長召集和主持，或副董事，半數(shù)以上的董事共同推舉一名董事召集和主持。⑤董事會的議事規(guī)則：由公司章程規(guī)定，董事會表決實行一人一票。⑥經(jīng)理：由董事會聘任或解聘，對董事會負責，但經(jīng)理不是有限責任公司的必設機關，經(jīng)理負責日常事務。3）監(jiān)事會：①監(jiān)事會的性質：是公司的監(jiān)督機構，不是常設機構，小規(guī)模的有限責任公司可以不設監(jiān)事會而只設1-2名監(jiān)事。②監(jiān)事會的設置：成員不得少于3人，包括股東代表、適當比例的職工代表（不得低于1/3）。監(jiān)事主席1人，由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生，監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議。監(jiān)事的任期每屆3年，可連選可任。③監(jiān)事會的職權：監(jiān)督檢查財務運行等。④監(jiān)事會的議事規(guī)則：每年至少召開一次會議，其規(guī)則由公司章程規(guī)定，監(jiān)事會決議應當經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。4、一人有限責任公司：指一個自然人股東或一個法人股東的有限責任公司。《公司法》對一人責任公司作了特殊規(guī)制：①注冊資本規(guī)制：一人有限責任公司最低限額為10萬，有限責任公司為3萬，有利于保護債權人利益。②出資期限規(guī)制：一人責任公司應一次足額繳納章程規(guī)定的出資額，即實行嚴格的法定資本制，有限公司兩年后繳足。③設立公司的規(guī)制：一個自然人只能投資設立一個一人有限責任公司，該人不得再設立新的一人責任公司，法人可以。④財務監(jiān)督規(guī)制：實行財務法定審計制度，即年審。⑤法人人格否認規(guī)制：一人有限責任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股股東財產(chǎn)時，應對債務承擔連帶責任。5、國有獨資公司：指由國家單獨出資，國務院或地方人民政府授權本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)管機關履行出資職責的有限責任公司。股東會：不設股東會，由國有資產(chǎn)監(jiān)管機構行使股東會職權。董事會：成員由國資監(jiān)管機構委派，成員中應有公司職工代表。其董事長等高管人員，未經(jīng)國資監(jiān)管委同意，不得在其他公司或組織兼職。監(jiān)事會：監(jiān)管機構委派，屬于外部監(jiān)事會，監(jiān)事會以財務監(jiān)督為核心，成員不得少于5人，其中職工代表不低于1/3。**6、有限責任公司的股權轉讓：①對內(nèi)轉讓：雙方達成合意即可，其他股東無權干涉。對外轉讓：除章程規(guī)定的以外，應遵守以下規(guī)定：其他股東過半數(shù)同意（人數(shù)，非表決權過半數(shù)）；轉讓通知書接收30天內(nèi)未答復的，視為同意轉讓；其他股東在同等條件下享有優(yōu)先購買權。②強制撫育行的股權轉讓：人民法院應通知全體股東和公司，其他股東在同等條件下享有優(yōu)先購買權。其他股東自人民法院通知日起滿20天不行使優(yōu)先購買權的，視為放棄優(yōu)先購買權。③異議股東的股權收購請求權：請求情形有：公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合公司法規(guī)定的利潤分配條件的；公司合并、分立、轉讓主要財產(chǎn)的；公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。④股權的繼承：除章程另有規(guī)定的，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格。第三節(jié)股份有限公司1、股份有限公司的設立1）**股份有限公司設立的條件：(1)發(fā)起人應符合法定人數(shù)：2-200人，其中過半數(shù)在中國境內(nèi)有住所。(2)發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額：一般股份公司注冊資本的最低限為500萬外商投資的為3000萬申請股票上市的公司股本總額不少于3000萬公司采用發(fā)起設立的，全體發(fā)起人首次出資額不低于注冊資本的20%，其余部分2年內(nèi)繳足（投資公司5年）。公司采用募集設立的，發(fā)起人及全體認股人應當繳納全部注冊資本額后，公司才能成立。(3)股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定。(4)發(fā)起人制訂公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會通過。(5)有公司名稱，建立符合公司法要求的組織機構。(6)有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。2）股份有限公司的設立程序：(1)訂立發(fā)起人協(xié)議：發(fā)起人承擔公司募集事務，其責任是：公司不成立時，對產(chǎn)生的債務和費用負責、對認股人已繳納的股款和利息負連帶責任；在公司設立過程中，發(fā)起人的過失致使公司受到的損害，應承擔賠償責任。(2)訂立公司章程：包括股份總數(shù)、經(jīng)營范圍等；章程的制定者是發(fā)起人而非股東，章程制定后需創(chuàng)立大會通過，并報主管機關審批，才能做為正式章程。(3)發(fā)起設立的步驟：①以書面形式認足規(guī)定認購的股份，所有發(fā)起人認購股總額應等于注冊資本額；②繳納所認繳股份的首期或全部股款；③選舉董事和監(jiān)事，組成董事會和監(jiān)事會。(4)募集設立的步驟：分別由發(fā)起人認繳、社會公開募集。發(fā)起人認購股份數(shù)不少于公司股份總數(shù)的35%，其余股份可向社會公開募集，具體步驟如下：①制作并公告招股說明書，即招股章程。②制作認股書。③由證券公司承銷股份發(fā)行：發(fā)起人不得自行募集，應與證券公司簽訂承銷協(xié)議。承銷采取代銷、包銷方式。④簽訂代收股款協(xié)議：發(fā)起人應與銀行簽訂代收股款協(xié)議。⑤認股人繳納股款：發(fā)起人和其分認股人應一資繳清，不得分期付繳。⑥召集創(chuàng)立大會：即創(chuàng)設會，由全體認股人參加的會議，發(fā)起人應在自股款募足之日起30天內(nèi)主持召開，大會應有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認股人出席方可舉行，決議由認股人過半數(shù)表決權通過。(5)申請設立登記：以發(fā)起設立方式設立的：發(fā)起人繳納首次出資并選出董事會和監(jiān)事會后，可申請設立登記。以募集設方的：公司應于創(chuàng)立大會結束后30天內(nèi)，申請設立登記。如發(fā)行股票，應向登記機關報送國務院證券監(jiān)管機構的核準文件。2、股份有限公司的股份和股票：1）概念：股份，是公司資本的基本構成單位，特征：平等性；可轉讓性；權利性；證券性。股票，是股份的形式和憑證，分為實物券式（書面股票）、簿記券式（統(tǒng)一制作）。特征：有價證券、流通證券、要式證券。2）股份的分類：①根據(jù)是否在股票上記載股東姓名分：記名股：只有本有或委托代理人才能行使股東權。境外上市的，采用記名股。無記名股：憑股票即可行使股東權，參加股東大會要將股票交存于公司，轉讓交付即發(fā)生效力。②根據(jù)票面上是否載明金額分：額面股、無額面股。（國人內(nèi)未發(fā)行）③根據(jù)股東享有股權內(nèi)容的不同分：普通股權、優(yōu)先股。3）股份或股票的發(fā)行：①分類：設立發(fā)行：公司設立過程中為籌集資本而發(fā)行股份的行為。在發(fā)起設立下，第一次發(fā)生的股份完全由發(fā)起人認足，不再向社會募集；在募集設立下，發(fā)起人認購部分，其余股份向社會募集。新股發(fā)行：公司成立后再次發(fā)行股份的行為，其條件是：具備健全且運行良好的組織機構；具有持續(xù)盈利能力，財務狀況良好；最近3年財務文件無虛假記載，無重大違法行為；證券監(jiān)管機構規(guī)定的其他條件。②股份發(fā)行的原則：公平公正，即同股同權、同股同價。③股份發(fā)行的價格：可按票面金額發(fā)行，也可溢價發(fā)行，但不得低于票面金額發(fā)行，除轉讓或交易外。4）股份的轉讓：包括證券交易所（深圳、上海）、場外交易所（包括柜臺交易所、聯(lián)合報價系統(tǒng)）。①記名股票的轉讓：實物券式股票：以背書的方式轉讓，不需要受讓人簽名。簿記式股票：通過證券交易所的計算機系統(tǒng)交易。②無記名股票轉讓：交付即發(fā)生效力。③**股份轉讓的限制：①發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉讓；②公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，上市交易日起1年內(nèi)不得轉讓；③公司高管向公司申報所持有的股份及其變動情況，在任期期間每年轉讓的股份不得超過所持本公司股份總數(shù)的25%；所持本公司股份從上市交易日起1年內(nèi)不得轉讓，離職半年內(nèi)不得轉讓；④公司不得收購本公司的股票，⑤公司不得接受本公司的股票作為質權的標的。3、股份有限公司的組織機構：股東大會、董事會、監(jiān)事會1）股東大會：①性質和職權：公司權力機關，不是常設機構。②形式：股東年會（普通股東大會）、臨時股東大會。臨時股東大會的召開情形：董事人數(shù)不足規(guī)定人數(shù)的2/3；公司未彌補的虧損額達實收股本總額1/3時；單獨或合計持有公司10%以上股份的股東請求時；董事會認為必要時；監(jiān)事會提議召開時；公司章程規(guī)定的其他情形。時間：股東大會應于召開20天前通知各股東；臨時股東會應提前15天通知；發(fā)行無記名股票應提前30天。主持順序：董事長、副董事長、半數(shù)以上董事推舉一名；董事會、監(jiān)事會、連續(xù)90天/10%以上的股東自行主持。③議事規(guī)則：大會決議分為：普通決議：出席會議的股東所持表決權過半數(shù)通過。特別決議：出席會議的股東所持表決權2/3以上通過。股東出席大會所持每一股份有一表決權，表決權分為：直接投票制（一次性）、累積投票制（選舉董事監(jiān)事時）。2）董事會：①性質：公司的經(jīng)營決策和執(zhí)行機關，對股東大會負責，是必設機構。②組成：董事由創(chuàng)立大會或股東大會，出席的股東半數(shù)表決權選舉產(chǎn)生，成員5-19人奇數(shù)構成，任期由章程規(guī)定。每屆任期不得超過3年，連選可以連任，董事長1人，副董事1-2人，由董事會全體董事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。③職權：與有限責任公司相同。④董事會會議：分為：。定期會議：每年至少召開2次，具體由公司章程規(guī)定，提前10天通知。臨時會議：代表1/10以上表決權的股東、1/3以上的董事或監(jiān)事會可提議召開臨時會議，董事長提前10天召集。⑤議事規(guī)則：董事會會議應有過半數(shù)董事出席方可舉行，決議須經(jīng)過全體董事過半數(shù)通過，表決實行一人一票。3）監(jiān)事會：①性質：公司的監(jiān)督機關，必設機構，成員不得少于3人。②組成：由股東代表和職工代表組成（不得少于1/3），主席1人，由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生，高級不得兼任。③職權：與有限責任公司相同。④會議及決議：每6個月至少召開一次，決議應當經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。4、上市公司的特別規(guī)定：上市公司：指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。①需經(jīng)股東會表決的重大事項：在上年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或擔保金額超過公司資產(chǎn)總額30%的，應由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東表決權的2/3以上通過。②獨立董事：又稱外部董事，除了履行一般董事職權外，經(jīng)全體獨立董事1/2以上同意，還行使認可重大關聯(lián)交易，對新發(fā)生的總額高于300萬元或高于資產(chǎn)值5%的借款發(fā)表意見。連任不超過6年。③董事會秘書：由董事長提名，經(jīng)董事會聘任或解聘。④關聯(lián)董事表決回避：董事會表決與董事有關系的事項，應有過半數(shù)的無關承董事出席方可舉行會議，決議須無關聯(lián)董事過半數(shù)通過。當他們?nèi)藬?shù)不足3人時，可提交上市公司股東大會審議。第三章破產(chǎn)法第一節(jié)破產(chǎn)法概述1、破產(chǎn)：指債務人不能以其全部財產(chǎn)清償?shù)狡趥鶆?，又未能與債權人達成減免或遲延償還債務的協(xié)議，經(jīng)法院審理，強制執(zhí)行其全部財產(chǎn)，使債權公平受償，其余無力償還的則予免除的法律制度。**特征：①破產(chǎn)是一種特殊的償債程序，它以消滅債務人主體資格來實現(xiàn)債務的清償。②破產(chǎn)必須以債務人不能清償?shù)狡趥鶆諡樘囟l件。③破產(chǎn)的核心是保證公平清償債權。④破產(chǎn)是一種強制執(zhí)行程序。2、破產(chǎn)法：指調(diào)破產(chǎn)債權人與債務人、法院、管理人以及其他破產(chǎn)參加人之間在破產(chǎn)過程中所發(fā)生的法律關系的法律規(guī)范的總稱。主要包括破產(chǎn)程序規(guī)范、破產(chǎn)實體規(guī)范、罰則。我國現(xiàn)行破產(chǎn)法指2006年通過、2007年實施的《企業(yè)破產(chǎn)法》，它適用于企業(yè)法人，無法人資格的個體戶不適用。第二節(jié)破產(chǎn)申請和案件受理1、破產(chǎn)申請：指破產(chǎn)申請人向法院請求受理破產(chǎn)案件，適用破產(chǎn)程序，宣告破產(chǎn)的意思表示。1）申請人應提交破產(chǎn)申請書和相關證據(jù)，破產(chǎn)申請書應列明：申請人、被申請人的基本情況；申請目的；申請的事實和理由；法院認為應載明的事項。注：在法院受理前，申請人可請求撤回申請。2）破產(chǎn)申請人可以是債權人、也可以是債務人：①債權人申請：可以是法人、自然人和具有訴訟主體資格的其他組織。債權人申請的條件是債務人不能清償?shù)狡趥?。②債務人申請：除了提交破產(chǎn)申請書和有關證據(jù)外，還應提交：企業(yè)財產(chǎn)狀況說明書；債務清冊；債權清冊；有關財務會計報告；職工安置預案；職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況。2、破產(chǎn)案件的管轄和受理：1）管轄：有地域管轄、級別管轄。①地域管轄：破產(chǎn)案件由債務人住所地人民法院管轄。②級別管轄：基層人民法院：管轄縣、縣級市、區(qū)的工商行管機關核準登記的破產(chǎn)案件；中級人層法院：管轄地級市以上的工商行管機構核準登記的破產(chǎn)案件、納入國家計劃調(diào)整的案件。2）受理：對于是否受理破產(chǎn)申請《企業(yè)破產(chǎn)法》輔以相應制度予以規(guī)制：①債務人異議：債僅人提出的，法院在通知書接到后5天內(nèi)通知債務人，若有異議，可在接到通知書后7天內(nèi)提出。②裁定受理期限：債權人提出，債務人有異議，法院應自異議期滿起10天內(nèi)裁定是否受理；除上述情形外，法院應自接到申請之日起15天內(nèi)裁定是否受理。如特殊原因需要延長，經(jīng)上一級法院批準可延長15天。③申請人對不受理破產(chǎn)申請裁定的上訴權：法院不裁定的話受在5天內(nèi)送達申請人，申請人不服可在10天內(nèi)向上一級法院上訴。3）**受理的法律效果：①對受理案件的人民法院的效力：法院裁定受理案件的，應指定管理人，應當自裁定受理破產(chǎn)申請之日起25天內(nèi)通知已知債權人，并予以公告。通知事項如下：申請人、被申請人的名稱或姓名；人民法院受理破產(chǎn)申請的時間；申報債權人的期限、地點和注意事項；管理人的姓名及處理事項的地址；債務人的債務人或財產(chǎn)持有人應向管理人清償債務和交付財產(chǎn)的要求；第一次債權人會議召開的時間和地點；法院認為應通知和公告的其他事項。②對債務人的效力：申請的裁定送達債務人之日起到破產(chǎn)程序終結之日，債務人的法定代表和管理人員的義務如下：妥善保管其占有和管理的財產(chǎn)等；根據(jù)法院和管理人的要求進行工作，并如實回答詢問；列席債權人會議并如實回答債權人的詢問；未經(jīng)法院許可，不得離開住所地；不得擔任其他企業(yè)的管理人員。③對債權人和效力：法院受理申請后，債權人應向管理人申報債權，并自動停止個別追索行為，債務人對個別債權人所為的清償無效；附利息的債權自破產(chǎn)申請受理時停止計息。④對債務人的債務人或財產(chǎn)持有人的效力：應向管理人清償債務或交付財產(chǎn)。⑤對管理人的效力：管理人自破產(chǎn)申請受理日起2個月內(nèi)未通知對方當事人，或自收到對方當事人催告日起30天內(nèi)未答復的，視為解除合同。⑥對其他民事訴訟程序的效力：法院受理申請后，有關債務人財產(chǎn)的保全措施應當解除，執(zhí)行程序應當中止。在管理人接管債務人的財產(chǎn)后，該訴訟繼續(xù)進行。4）管理人：指法院裁定受理破產(chǎn)案件后，由法院指定的接管債務人并處理債務人經(jīng)營管理和破產(chǎn)事務的個人或組織。①個人擔任管理人的：應當參加職業(yè)責任保險。也可由人民法院指定相關機構代理。②**管理人的職責：接管債務人的財產(chǎn)文件等資料；調(diào)查財產(chǎn)狀況并制作報告；決定債務人的內(nèi)部管理事務；決定其日常開支和必要開支；在第一次債權人會議召開前決定繼續(xù)和停止債務人的營業(yè)；管理和處分其財產(chǎn)；代表債務人參加訴訟等。5）債務人的財產(chǎn)：指法院受理破產(chǎn)申請時屬于債務人的全部財產(chǎn)，以及此后到破產(chǎn)終結前債務人取得的財產(chǎn)，主要有：①申請時債務人的全部財產(chǎn)：債權人與債務人不得抵消債務的情況：破產(chǎn)申請后他人對債務人的債權；債權人已知債務人不能清償債務，但破產(chǎn)申請一年前所發(fā)生的原因而取得債權的除外。②債務人在破產(chǎn)申請受理后到破產(chǎn)終結前所取得的財產(chǎn)。③擔保物的價款超過擔保債務數(shù)額部分的擔保財產(chǎn)。④應當由債務人行使的其他財產(chǎn)權利。6）破產(chǎn)費用、共益?zhèn)鶆眨孩?破產(chǎn)費用：指法院的受理費用，包括：訴訟費用；管理、變價和分配債務人財產(chǎn)的費用；管理人執(zhí)行職務的費用、報酬和聘作工作人員的報酬。②*共益?zhèn)鶆眨褐阜ㄔ菏芾砩暾埡笏l(fā)生的債務，包括：雙方未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務；債務人財產(chǎn)受無因管理產(chǎn)生的債務；債務人的不當?shù)美a(chǎn)生的債務；為債務人正常營業(yè)支付工資和保險產(chǎn)生的債務；聘用管理人員的債務；債務人財產(chǎn)致人損害產(chǎn)生的債務。注：破產(chǎn)費用、共益?zhèn)鶆沼蓚鶆杖素敭a(chǎn)隨時清償，通常先清償破產(chǎn)費用，不足以清償?shù)?，按比例清償?）債權申報：30天—3個月，管理人收到債權申報后，應當?shù)怯浽靸裕瑢ι陥蟮膫鶛噙M行審查，同時應提交第一次債權人會議核查，債務人和債權人雙方無異議的，由法院裁定，反之提起訴訟。①可申報的債權：附件條、附期限的債權，訴訟、仲裁未決的債權。保證人承擔保證義務對債務人形成的債權；解約損害賠償請求權；債務人的受托人處理委托事務形成的債權；付款人對債務人所出的票據(jù)付款或承兌形成的債權。②不必申請的債權：工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用、養(yǎng)老保險等，以及法律規(guī)定的應當支付的費用。第三節(jié)債權人會議、債權人委員會1、債權人會議：1）概念：指依法申請債權的債權人參加破產(chǎn)程序，并集體行使權利的決議機構，也是法院監(jiān)督下討論決定破產(chǎn)事宜的最高決策機構；2）組成：由債權人組成，應當有債務人的職工和工會代表參加，主席一人并主持會議，他由法院在有表決權的債權人指定，債權人分為：①有表決權的：無財產(chǎn)擔保的普通債權人，放棄了優(yōu)先受償權的有財產(chǎn)擔保的債權人，優(yōu)先受償?shù)珦ｎ~有異議的債權人，代替?zhèn)鶆杖饲鍍斄藗鶆盏谋ＷC人等。②無表決權的：未放棄優(yōu)先權的有財產(chǎn)擔保的債權人，債權附有停止條件但尚未成就的債權人；尚未代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆盏谋ＷC人或基分連帶債務人。3）債權人會議的召開：分為兩種：①法律規(guī)定必須召開的，例如第一次會議：由法院召集，自債權申報期屆滿起15天內(nèi)召開。②必要時召開的：法院認為必要時，或管理人、債權人委員會、占債權總額1/4以上債權人向債權人會議提議的。4）**債權人會議的職權：核查債權；申請法院更換管理人、審查管理人的費用和報酬，監(jiān)督管理人；選任和更換債權人委員會成員；決定債務人的營業(yè)和財產(chǎn)管理方案；通過和解協(xié)議和重整計劃；通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價和分配方案。5）債權人會議的決議：決議實行雙重表決制，對人數(shù)和代表的債權都有規(guī)定。出席會議的有表決權的債權人過半數(shù)通過，其權額占無財產(chǎn)擔?？傤~的1/2以上。重大事項，人數(shù)1/2以上，債權應占2/3以上。債務人的變價方案，債權會議未通過，由法院裁定；破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案，經(jīng)會議第二次表決仍未通過，由法院裁定；對裁定不服的，從當開起15天內(nèi)向法院申請復議，期間不停止裁定的執(zhí)行。債權人認為會議決議違反法律規(guī)定的，可以自決議起15天內(nèi)，請求法院裁定撤銷決議。2、債權人委員會：由債權人會議選任的債權人代表和一名債務人的職工代表或工會代表組成，成員不超過9人，債權人委員會的成員應經(jīng)人民法院書面決定認可。職權：監(jiān)督債務人財產(chǎn)的管理和處分；監(jiān)督破產(chǎn)財產(chǎn)的分配；提議召開債權人會議；債權人會議委托的其他職權。管理人實施下列行為應及時報告委員會：不動產(chǎn)權益的轉讓、財產(chǎn)權利的轉讓；庫存或營業(yè)的轉讓；設定財產(chǎn)擔保；債權和有價證券的轉讓；履行未履行完的合同；放棄權利；擔保物的收回；對債權人利益有重大影響的其他財產(chǎn)處分行為。第四節(jié)重整與和解1、重整：1）重整的提出：債務人、債權人、出資額占債務人注冊資本1/10以上的出資人，可向法院申請重整。2）重整的法律效力：①債務人可在管理人的監(jiān)督下自行管理事務，或管理人負責管理事務；②對債務人的特定財產(chǎn)，享有擔保物權的債權人應暫停行使提高保物權；③債務人合法占有的他人財產(chǎn)，其權利人在重整期間要求取回的，應符合事先約定；④債務人的出資人不得請求投資收益分配；⑤債務人的高管不得向第三人轉讓其持有的股權，但經(jīng)法院同意的除外。3）重整計劃：①草案的制定：自法院裁定重整之日起6個月內(nèi)向法院和債權人會議提交草案。期限屆滿，可申請延期3個月。草案內(nèi)容包括：債務人經(jīng)營方案、債權分類、債權調(diào)整方案、債權受償方案、計劃執(zhí)行期限、監(jiān)督期限等。②草案的通過：法院收到草案后30天內(nèi)召開債權人會議，出席的同一表決組過半數(shù)同意，且其所代表的債權額占多該組債權總額的2/3以上，即為通過草案。③計劃的批準：草案通過10天內(nèi)，債務人或管理人向法院提出申請，法院在30天內(nèi)批準，終止重整程序，并公告。④計劃的效力：債權人對債務人的保證人或連帶債務人所享有的權利，不受重整計劃的影響。⑤計劃的執(zhí)行：由債務人執(zhí)行，管理人向債務人交還財產(chǎn)和營業(yè)事務，負責監(jiān)督和形成報告交法院。⑥計劃的終止：終止情況有：草案未通過、重整期間繼續(xù)惡化的。2、和解：1）和解：即仍有挽救希望，為避免破產(chǎn)，債務債權雙方達成的諒解協(xié)議，由債務人提起。2）和解協(xié)議：債務人首先提出和解草案，法院裁定后交債權人會議討論。有表決權的債權人過半數(shù)同意，其代表的債權額占無擔保債權額的2/3以上，達成和解。3）和解的特征：當事人是債務人和全體和解債權人。其主要內(nèi)容有：清償債務的財產(chǎn)來源，清償辦法、期限，協(xié)議以法院裁定認可為要件。4）和解的效力：主要表現(xiàn)在以下幾方面：①中止破產(chǎn)程序；②解除債務人的破產(chǎn)保全；③變更債權債務關系；④對未申報債權的和解債權人的效力。5）和解的終結情形：協(xié)議未通過、協(xié)議無效、協(xié)議未執(zhí)行完畢、執(zhí)行完畢的終結。第五節(jié)破產(chǎn)清算（包括破產(chǎn)宣告、破產(chǎn)財產(chǎn)的變價和分配、破產(chǎn)程序的終結）1、破產(chǎn)宣告：指法院依據(jù)當事人的申請裁定宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)以清償債務的活動。1）**破產(chǎn)宣告的特征：適用對象是不能清償?shù)狡趥鶆盏膫鶆杖?；宣告機關的法院；破產(chǎn)宣告是破產(chǎn)清算開始的標志。2）法院裁定企業(yè)宣告破產(chǎn)的情形：①債務人在重整期間因法律事由，被法院終止的；②債務人或管理人未按期提出重整計劃草案，被法院終止的；③重整計劃草案未通過且未批準，被法院終止的；④債務人不能執(zhí)行重整計劃，法院終止重整的；⑤債務人不能清償債務與債權人不能達成和解協(xié)議；⑥和解協(xié)議草案未獲債權人會議的通過，被法院終止的；⑦因債務人期詐或其他違法行為而成立的和解協(xié)議；債務人不執(zhí)行或不能執(zhí)行和解協(xié)議的。2、破產(chǎn)財產(chǎn)的變價和分配：1）破產(chǎn)財產(chǎn)：指破產(chǎn)宣告至破產(chǎn)程序終止期間，是管理人占有、支配并用于破產(chǎn)分配的破產(chǎn)人的全部財產(chǎn)；2）破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案：由管理人擬定并提交債權人會議討論，變價出售破產(chǎn)財產(chǎn)應通過拍賣方式進行。破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案：應以貨幣分配方式進行，破產(chǎn)財產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費用和公益?zhèn)鶆蘸?，依照下列順序清償：員工工資和保險；破產(chǎn)人所欠稅款；普通破產(chǎn)債權。若破產(chǎn)財產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求，則按比例分配。分配方案由管理人擬定，經(jīng)債權人會議和法院通過裁定，最后再由管理人執(zhí)行。3、破產(chǎn)程序的終結：由法院作出裁定，并予以公告。管理人自破產(chǎn)程序終結日起10天內(nèi)，向破產(chǎn)人的原登記機關辦理注銷登記。破產(chǎn)終結的情況：破產(chǎn)人脫離破產(chǎn)境地、財產(chǎn)不夠人配、破產(chǎn)財產(chǎn)分配完畢。4、破產(chǎn)中的取回權、別除權、抵銷權、追回權：1）取回權：指財產(chǎn)權利人從管理人接管的財產(chǎn)中取回不屬于債務人所有的財產(chǎn)的權利；2）別除權：指不依賴破產(chǎn)程序而能從企業(yè)的特定財產(chǎn)得到單獨優(yōu)先受償?shù)臋嗬?，包括抵押權、質權、留置權；3）抵銷權：債權人在破產(chǎn)宣告前以其享有的債權抵銷其所負債務的權利；4）追回權：指破產(chǎn)企業(yè)違反公平清償原則并有損于債權人共同利益而處分的財產(chǎn)，依法向管理人追回該該產(chǎn)的權利。第四章合同法第一節(jié)合同法概述第二節(jié)合同的訂立第三節(jié)合同的效力第四節(jié)合同的履行第五節(jié)合同的變更、解除和轉讓第六節(jié)合同的權利義務的終止第七節(jié)合同責任第八節(jié)合法分則規(guī)定的主要有名合同第一節(jié)合同法概述1、合同：批平等主休的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務的協(xié)議。特征：1）合同是兩個或以上事當人之間的協(xié)議；2）合同是當事人在平等自愿的基礎上達成的協(xié)議；3）合同是當事人設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議?！逗贤ā返幕驹瓌t：1、平等原則。2、合同自由原則。3、公平原則。4、誠實信用原則，簡稱誠信原則。5、遵守法律、不得損害社會公共利益的原則。2、合同的分類：1）以當事人一方還是雙方承擔義務為標準：①雙務合同：互負權利與義務的合同，如買賣合同、租賃合同。②單務合同：一方負擔義務，對方享有權利不負擔義務的合同，如借用合同。區(qū)別：雙務合同先履行抗辯權、同時履行抗辯權和不安抗辯權，同時它有風險負擔問題。單務合同沒有對待給付及返回問題。2）以當事人從合同中獲取利益是否需要支付相應代價為標準：①有償合同：如買賣合同、租賃合同、保險合同。②無償合同：如借用合同、贈與合同。區(qū)別：有償合同債務人的注意義務較無償合同為重。限制行為能力人訂立與之行為能力不相適應的有償合同，須經(jīng)法定代理人同意或追認才有效。3）以法律是否為合同規(guī)定了一定名稱為標準：①有名合同：其訂立、變更或解除應按合同法規(guī)定辦理；②無名合同：可適用合同法總則并參加分則或其他相似的規(guī)定辦理，只要合同不違反社會公共利益法律承認其效力。4）以合同成立是否需要以實際交付標的物為標準：①諾成合同：當事人一方的意思表達一經(jīng)對方同意即生效，如買賣合同、承攬合同。②實踐合同：在諾成合同基礎上還須交付標的物的稱為實踐合同，如財產(chǎn)保管合同、借款合同等。區(qū)別：通常根據(jù)法律的規(guī)定及交易習慣而定。5）以合同成立或生效是否應采取一定的形式為標準：①要式合同：法律規(guī)定應采取特定方式的合同，如房屋買賣合同、技術轉讓合同。②不要式合同：只要當事人意思表示一致合同使可成立的稱為不要式事同，如買賣合同。區(qū)別：在于確定合同是否生效以及何時生效。6）以兩個合同之間的主從關系為標準：①主合同：是從合同的基礎，如貸款合同。②從合同：是主合同的附加合同，如抵押合同。主從合同存在制約關系。3、合同法的適用范圍：①適用合同法的：《合同法》規(guī)定了15大類有名合同：買賣合同、供用水電氣熱力合同、贈與合同、借款合同、租賃合同、融資合同、承攬合同、工程承包合同、運輸合同、保管合同、倉儲合同、委托合同、居間合同、行紀合同、技術合同，這②不適用的合同法的：土地征收合同、拆遷合同、行政獎勵合同、行政委托合同、婚姻收養(yǎng)監(jiān)護等協(xié)議。第二節(jié)合同的訂立分兩個階段：要約、承諾一、要約：1、要約：一方以締結合同為目的，向對方提出訂立合同的條件，希望對方接受的意思表示，包括要約人、受要約人。2、要約的有效要件：①要約應向特定的相對人發(fā)出；②要約的內(nèi)容應當明確具體；③要約還應表明一經(jīng)受要約人承諾，合同即告成立，要約人便受其約束。3、要約的法律效力：①要約的生效時間：要約到達相對人時生效。②對要約人的效力：要約有效期間，要約人不得隨意改變內(nèi)容或撤消要約。③對受要約人的效力：受要約人承諾，合同便成立，受要約人變?yōu)楹贤斒氯?，受其約束。4、要約邀請：又稱引誘要約，指行為人向不特定的相對人作出的，希望向自己發(fā)要約的意思表示，如寄送的價目表、拍賣公告、招標公告等。**要約與要約邀請的區(qū)別：①要約相對人是特定的，要約邀請相對人是非特定的；②要約的內(nèi)容具體確定，要約邀請的內(nèi)容是不確定的；③要約是訂立合同的行為，對要約人有約束力。要約邀請是合同訂立的預備，無約束力。5、要約的撤回：指要約人對其發(fā)出的尚未生效的要約阻止其生效的意思表示。撤回要約通知必須于它到達受要約人之前，或與要約同時到達受要約人。要約的撤消：指要約人對已生效但尚未獲得對方承諾的要約消滅其效力的意思表示。撤消要約的通知應在受要約人發(fā)出承諾通知前到達受要約人。要約的失效：指要約喪失了法律約束力，導致失效的原因有五種：①要約的撤回；②拒絕要約的通知到達要約人；③要約人依法撤消要約；④承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；⑤受要約人對要約的內(nèi)容做出實質性變更。二、承諾1、承諾：指受要約人同意要約的意思表示。2、承諾的有效條件：①受要約人向要約人作出；②承諾須在要約規(guī)定的期，或合理期限內(nèi)達到要約人；③承諾的內(nèi)容須與要約的內(nèi)容一致；3、承諾的生效：應在要約確定的期限內(nèi)到達要約人，所以承諾生效時間以到達要約人時確定。若承諾不需要通知，則根據(jù)交易習慣或要約的要求，一旦受要約人作出承諾的行為，即可使承諾生效。承諾的遲延：指遲發(fā)而遲到的承諾。承諾的遲到：指未遲發(fā)而遲到的承諾。承諾的撤回：指受要約人發(fā)出承諾通知后，在承諾正式生效前撤回其承諾。4、承諾的生效時間：即合同成立的時間。但有幾種特殊合同成立方式需要注意：①采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的：以受要約人的承諾數(shù)據(jù)進入該系統(tǒng)時間為準；②采用合同書形式的：雙方簽字的時間為準。雙方不在同一時間簽字的，以最后簽字一方的時間為準。③采用確認書形式的：簽訂確認書時間為準；④法律要求或不事人約定采用書面形式的，雙方未采用，但一方當事人履行合同主要義務，對方不事人接受該履行的時間為合同成立時間。5、合同成立的地點：即合同的簽訂地，它對合同糾紛的訴論管轄、適用交易習慣等有重大意義?！逗贤ā返?4條對合同成立地點的規(guī)定：不要式合同：以承諾生效地為合同成立地；要式合同以完成法定或約定形式的地點為準；采用合同書形式的，以簽字蓋章地為準；采用數(shù)據(jù)電文的，以收件人的主營業(yè)地或經(jīng)常居住地為準。③當事人另有約定的，按照其約定。三、合同的內(nèi)容：1、合同的內(nèi)容：即合同的條款，包括：當事人姓名住所；標的、數(shù)量、價款；（必要條目）質量履行的期限、地點、方式；違約責任；解決爭議的方法。2、格式條款：指當事人一方事先擬定，并由不特定當事人接受的，具有完整性和定型化的條款。特點：①均由一方事前擬定，未經(jīng)當事人相互協(xié)商；②要約對象具有廣泛性，都是向不特定的公眾發(fā)出；③相對人處于從屬地位，不能對其條款進行更改。3、《合同法》第39條對格式條款的擬定人做了限制性規(guī)定：提供格式條款一方應當公平地確定當事人間的權利和義務；如果格式條款與普通條款發(fā)生沖突，則優(yōu)先適用普通條款；當事人雙方對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應按通常理解解釋；有兩種以上解釋的，按不利于提供格式條款的一方解釋。第三節(jié)合同的效力1、合同的效力：指依法成立的合同對當事人具有的履行強制力。約束力的內(nèi)容包括：①當事人要承擔的義務和違約的責任；②當事人不得擅自變更、解除合同，也不得擅自轉讓合同權利和義務；③當事人要承擔法律規(guī)定的其他隨附義務。2、合同的生效要件：是衡量合同是否有效的重要條件。根據(jù)《民法通則》《合同法》，合同生效要件應同時具備以下條件：訂約人應具有民事行為能力（無民事能力純獲利合同有效；限制能力的與其年齡智力適應有效）意思表示真實：第一，行為人的意思表示是自愿的；第二、行為人的意思表示與主觀意志一致。不違反法律和社會公共利益；合同的標的必須確定和可能，具有履行實現(xiàn)的可能性。3、附條件的合同：當事人在合同中約定將來可能發(fā)生的不確定的客觀事實成就或不成，就作為合同生效或失效的條件。附期限的合同：不事在合同中約定特定的期限，并將該期限的到來作為合同生效或失效的界限。二者的區(qū)別：期限是肯定要來的，條件是否發(fā)生不是確定的。注：無論是所附的生效條件還是解除條件，該條件應滿以下要求：是尚未發(fā)生的事實；是或然性的事實；是合法的事實；是當事人約定的事實。4、無效合同：指因欠缺生效要件而不發(fā)生當事人預期法律效力的合同。種類：①以期詐、脅迫手段訂立的損害國家利益的合同；②惡意申通，損害國家、集體或第三人利益的合同；損害公共利益的合同；③以合法形式掩蓋非法目的的合同；違反法律、行政法規(guī)的禁止性或強制性規(guī)定的合同。**5、可撤銷合同：指當事人訂立合同時，因意思表示不真實，一方行使撤銷權而使其歸于無效的合同。1）特征：①這類合同由當事人一方的意思表示不真實所致；②須由一方行使撤銷權，請求撤銷合同；合同在未被撤銷以前有效，享有撤銷權的一方當事人不行使撤銷權的，合同仍有效；撤銷權人可以請求撤銷也可請求變更合同。2）種類：①因重大誤解訂立的合同；②顯失公平的合同；③因期詐、脅迫訂立的合同；④乘人之危訂立的合同；3）撤銷權的行使：不一定通過訴訟的方式，直接向對方行使撤銷權，對方認可或協(xié)商均可。若雙方有爭議，必須提起訴論或仲裁。若請求變更，法院不得撤銷。有下列情形的，撤銷權消滅：①當事人自知或應知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權的；②當事人知道撤銷事由后明確表示或以自己的行為放棄撤銷權的。6、合同被確認無效或撤銷的法律后果：返還財產(chǎn)：①旨在使財產(chǎn)關系恢復到合同訂立前的狀態(tài)；②其對象限于原物及原物所產(chǎn)生的孳息；③行使此項不應考慮對方是否具有過錯。賠償損失：收歸國庫或返還集體或第三人。**7、效力待定的合