把國(guó)有公司資金借給他人注冊(cè)登記如何判定

把國(guó)有公司資金借給他人注冊(cè)登記如何判定[案情]李老三(化名)系河南省鄭州市某國(guó)有公司經(jīng)理。今年2月，他的兩個(gè)朋友陳某和王某想在市內(nèi)注冊(cè)開(kāi)辦一家房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司，由于開(kāi)辦此類公司最低需要注冊(cè)驗(yàn)資資金50萬(wàn)元，而他們僅能籌集到20萬(wàn)元，相差30萬(wàn)元，怎么辦吶?二人正在畏難時(shí)突然想起了李老三。于是，他們便去找李老三幫忙。愛(ài)于朋友面子的李老三聽(tīng)了陳某和王某的請(qǐng)求，立即指示公司財(cái)務(wù)人員將其公司資金30萬(wàn)元打入陳某和王某的賬戶上。陳某和王某收到這30萬(wàn)元后，即到工商部門順利通過(guò)注冊(cè)驗(yàn)資。騙過(guò)工商部門10日后，陳某、王某即來(lái)了一個(gè)“金蟬脫殼計(jì)”將李老三挪用給他們的30萬(wàn)元又抽出來(lái)歸還了對(duì)方。定性時(shí)的爭(zhēng)論[分歧]針對(duì)李某的行為是否構(gòu)成挪用公款罪，存在兩種截然不同的意見(jiàn)。一種意見(jiàn)認(rèn)為：李某的行為不構(gòu)成挪用公款罪。其理由是：根據(jù)《刑法》第三百八十四條規(guī)定，挪用公款歸個(gè)人使用構(gòu)成挪用公款罪在客觀方面具有三種情形：一是挪用公款數(shù)額較大，超過(guò)3個(gè)月不歸還;二是挪用公款數(shù)額較大，進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng);三是挪用公款歸個(gè)人使用，進(jìn)行非法活動(dòng)。然而，本案中的情況似乎與上述法律規(guī)定不符：首先，李老三挪用公款數(shù)額達(dá)30萬(wàn)元雖然屬于數(shù)額較大，但是，這30萬(wàn)元在挪用10日內(nèi)已歸還到公司，不屬于上述法律規(guī)定的第一種情形;其次，李老三挪用公款數(shù)額雖達(dá)30萬(wàn)元，符合數(shù)額較大標(biāo)準(zhǔn)，但其將款挪給他人作開(kāi)辦公司時(shí)的注冊(cè)資金了，并沒(méi)有讓他人將這30萬(wàn)元作為經(jīng)營(yíng)資本，不屬于營(yíng)利活動(dòng)，因此，也不符合第二種情形;再次，正是李老三將這30萬(wàn)元挪給他人作為了開(kāi)辦公司驗(yàn)資資金，并不是用于他人從事非法活動(dòng)，所以，更不符合第三種情形。基于此，這種意見(jiàn)認(rèn)為李某不構(gòu)成挪用公款罪。而另一種意見(jiàn)認(rèn)為：對(duì)于李老三動(dòng)用公司這30萬(wàn)元給陳某、王某注冊(cè)登記房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司作驗(yàn)資資金的行為，屬于挪用公款歸個(gè)人使用，其行為構(gòu)成了挪用公款罪。具體理由如下：首先，陳某、王某注冊(cè)登記公司的行為，屬于營(yíng)利活動(dòng)。刑法關(guān)于挪用公款罪中所稱營(yíng)利活動(dòng)是指以營(yíng)利為目的的為法律所允許的一切經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。例如將挪用公款作為資本，從事生產(chǎn)、經(jīng)商、投資、入股分紅、存入銀行、借給他人獲利、償還因經(jīng)商欠下的債務(wù)、申請(qǐng)辦理營(yíng)業(yè)執(zhí)照等為營(yíng)利活動(dòng)服務(wù)的活動(dòng)，都屬這種情況。注冊(cè)驗(yàn)資就是為了辦理營(yíng)業(yè)執(zhí)照，為營(yíng)利活動(dòng)做準(zhǔn)備，屬于為營(yíng)利活動(dòng)服務(wù)的活動(dòng)內(nèi)容。挪用公款達(dá)到數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)注冊(cè)驗(yàn)資是一種觸犯刑律的營(yíng)利活動(dòng)，刑法對(duì)進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)這種情況只規(guī)定了挪用公款“數(shù)額較大”就構(gòu)成了犯罪，至于挪用的時(shí)間長(zhǎng)短，不影響挪用公款罪的成立，只是在量刑時(shí)作為一定的酌情情節(jié)予以考慮。其次，陳某、王某這種注冊(cè)登記成立房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司的行為，構(gòu)成虛報(bào)注冊(cè)資金罪，理所當(dāng)然也屬于非法活動(dòng)。根據(jù)我國(guó)《刑法》第一百五十八條之規(guī)定，虛報(bào)注冊(cè)資金罪，在客觀方面表現(xiàn)為申請(qǐng)公司登記的自然人或單位使用虛假證明文件或者采用其他欺詐手段虛報(bào)注冊(cè)資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記，虛報(bào)注冊(cè)資本數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。從本案看，陳某、王某串通李老三虛報(bào)了注冊(cè)資金30萬(wàn)元，騙取了公司登記主管部門的認(rèn)可，達(dá)到了登記開(kāi)辦公司之目的。陳某、王某的這些行為符合虛報(bào)注冊(cè)資金罪構(gòu)成的主、客觀要件，構(gòu)成該罪。但是，根據(jù)刑法的有關(guān)規(guī)定，這種情況的犯罪如果與其他罪行有牽連的話，應(yīng)按牽連犯從一重罪處罰。從另一角度看，本案的李老三主觀上對(duì)陳某、王某將本不屬于他們所有的資金30萬(wàn)元虛報(bào)并實(shí)施騙取公司登記主管部門注冊(cè)登記行為是明知的，客觀上有將國(guó)有公司的30萬(wàn)元資金挪給陳某、王某個(gè)人使用的行為。因此，從這一點(diǎn)上看，李老三的行為也符合挪用公款歸個(gè)人使用進(jìn)行非法活動(dòng)的界定，所以，仍然構(gòu)成了挪用公款罪。虛報(bào)注冊(cè)資本罪，是指公司在申請(qǐng)登記時(shí)，使用虛假證明或者文件，或者采取其他欺詐手段虛報(bào)注冊(cè)資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記的行為。虛報(bào)注冊(cè)資本數(shù)額巨大，后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，構(gòu)成本罪。注冊(cè)資本，是指有限責(zé)任公司或者股份有限公司的股東在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)際繳納的出資總額。他是股東的貨幣出資和實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓等作價(jià)出資的總和。依照《公司法》的規(guī)定：一、以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)和商品批發(fā)為主的注冊(cè)資本最低額為五十萬(wàn)元;二、以商業(yè)零售為主的有限責(zé)任公司注冊(cè)最低額為三十萬(wàn)元;三、科技開(kāi)發(fā)、咨詢、服務(wù)性的，注冊(cè)資本最低額為十萬(wàn)元;四、股份有限公司注冊(cè)資本最低額為一千萬(wàn)元。虛假的證明或文件，是指公司登記時(shí)公司登記機(jī)關(guān)要求公司提交的有關(guān)公司成立、資本到位等的法律文書，是申請(qǐng)登記的公司偽造或者不真實(shí)的文件。其他欺詐手段，是指采用虛假證明或者文件以外的其他方法、手段。虛報(bào)注冊(cè)資本，是指公司登記時(shí)的注冊(cè)資本低于《公司法》規(guī)定的最低數(shù)額而謊報(bào)已達(dá)到規(guī)定的最低注冊(cè)資本額。虛報(bào)注冊(cè)資本罪有如下特征：本罪的主體是特殊主體，即，必須是申報(bào)公司登記的公司或者個(gè)人。罪的主觀方面是故意，即申請(qǐng)登記的公司或者個(gè)人，以虛假的證明和文件，虛報(bào)的注冊(cè)資本騙取公司登記機(jī)關(guān)，達(dá)到其批準(zhǔn)登記的目的。過(guò)失不構(gòu)成本罪。本罪侵犯的客體是法律對(duì)公司注冊(cè)資本額的法定規(guī)定，破壞公司登記管理制度。本罪在客觀上的表現(xiàn)為：1、使用虛假的證明和文件;2、虛報(bào)注冊(cè)資本;3、騙取公司登記機(jī)關(guān)的許可而達(dá)到公司登記的目的。按照《刑法》第一百五十八條規(guī)定，虛報(bào)注冊(cè)資本達(dá)到數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重，或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑、拘役，并處或者單處虛報(bào)注冊(cè)資本1%以上5%以下罰金。單位犯本罪，對(duì)單位處罰金，并對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人按上述標(biāo)準(zhǔn)處罰。(三)為何以牽連犯對(duì)本案處理我國(guó)刑法上的牽連犯，是指以實(shí)施某一犯罪為目的，其方法或結(jié)果又觸犯其他罪名的犯罪形態(tài)。其基本特征是：(1)必須具備兩個(gè)以上的犯罪行為，并且這些行為在形式上均可獨(dú)立的構(gòu)成犯罪。(2)數(shù)行為必須是觸犯了不同的罪名。(3)數(shù)行為必須具備牽連關(guān)系，并呈現(xiàn)出數(shù)行為之間的主從關(guān)系。(4)數(shù)行為必須發(fā)生在為實(shí)現(xiàn)本罪的客觀要件方面的犯罪構(gòu)成過(guò)程中。也就是說(shuō)，牽連犯不論同時(shí)觸犯幾個(gè)罪名，其主觀上卻是為了實(shí)現(xiàn)主罪或本罪的犯罪目的，客觀上是為了實(shí)現(xiàn)主罪或本罪的犯罪行為的。從本案中看，李老三挪用公款的主觀故意和目的，是私自把公款交給朋友注冊(cè)開(kāi)辦房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司的，但在其朋友注冊(cè)過(guò)程中，李老三又明明知道他們搞得是虛報(bào)注冊(cè)資本，卻不阻止、不舉報(bào)，與朋友同流合污，騙取工商驗(yàn)資注冊(cè)部門，這樣，李老三前后在這一問(wèn)題上有兩種行為相牽連，同時(shí)都觸犯了刑律：即不但犯了挪用公款罪，而且，又犯了虛報(bào)注冊(cè)資本罪。在這種情況下怎么辦吶?按照我