企業(yè)如何防范外觀設(shè)計專利權(quán)法律風(fēng)險

企業(yè)如何防范外觀設(shè)計專利權(quán)涉訟法律風(fēng)險何謂“外觀設(shè)計”？根據(jù)我國專利法的規(guī)定，外觀設(shè)計是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計。這里強(qiáng)調(diào)的是工業(yè)產(chǎn)品的“外觀”，即外表的美感。如工藝品、包裝箱、包裝袋、包裝盒、手表、酒吧椅等的外觀都屬于外觀設(shè)計。擁有外觀設(shè)計專利的單位和個人均可以要求他人未經(jīng)其許可，都不得實施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其外觀設(shè)計專利產(chǎn)品。違反之，則可能構(gòu)成侵犯外觀設(shè)計專利權(quán)而涉訟。一、企業(yè)在防范外觀設(shè)計專利權(quán)涉訟方面存在的普遍問題。

首先，企業(yè)的決策者防范意思不夠。許多中小企業(yè)的老板和管理者往往是和員工一起摸爬滾打闖出的一番事業(yè)，他們中的部分人只注重企業(yè)的經(jīng)營發(fā)展，忽視自己在生產(chǎn)中是否擁有外觀設(shè)計專利權(quán)以及是否侵犯他人的外觀設(shè)計專利權(quán)，特別是部分擁有外觀設(shè)計專利權(quán)的企業(yè)忽視加強(qiáng)保護(hù)自己的專利權(quán)。其次，缺乏知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)人才，尤其是法律專業(yè)人才，很多中小企業(yè)都沒有專門的法務(wù)機(jī)構(gòu)或法務(wù)人員具體負(fù)責(zé)企業(yè)的合同管理、各種規(guī)章制度管理、知識產(chǎn)權(quán)管理等，不愿投入資金在法律事務(wù)的管理上和法律人才的招聘上。最后，企業(yè)法律風(fēng)險意識淡薄還表現(xiàn)在糾紛發(fā)生之后，不是聘請律師積極尋求法律途徑解決，而是熱衷于法律之外的途徑，比如找關(guān)系、托熟人、走后門、寄希望于政府主管部門。二、如何做好外觀設(shè)計專利權(quán)涉訟風(fēng)險防范（一）提高企業(yè)負(fù)責(zé)人知識產(chǎn)權(quán)法律風(fēng)險意識是關(guān)鍵

法律問題不應(yīng)僅僅是律師和法律顧問需要考慮的問題，而是企業(yè)管理團(tuán)隊在相關(guān)法律責(zé)任產(chǎn)生之前就必須考慮的一個商業(yè)問題。企業(yè)意識到風(fēng)險存在并管理該風(fēng)險，是法律風(fēng)險防范的關(guān)鍵一步。因此，企業(yè)負(fù)責(zé)人必須強(qiáng)化風(fēng)險意識，在企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動中注意自己的外觀設(shè)計專利權(quán)是否被侵犯以及是否侵犯他人外觀設(shè)計專利權(quán)，這樣可以及時發(fā)現(xiàn)這些法律風(fēng)險的出現(xiàn)，做到事前的可防可控，以免因為發(fā)現(xiàn)不及時，而造成無法挽回的損失。（二）要建立和完善法律風(fēng)險管理的工作體系要建立健全包括外觀設(shè)計專利、實用新型專利、商標(biāo)、商業(yè)秘密等與企業(yè)“存亡”密切相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)在內(nèi)的法律風(fēng)險防范機(jī)制，使法律風(fēng)險防范成為企業(yè)內(nèi)部控制體系的重要組成部分和企業(yè)日常經(jīng)營管理的一個必不可少的環(huán)節(jié)。（三）必須抓好與外觀設(shè)計專利權(quán)相關(guān)的合同管理、授權(quán)、許可管理、注冊與監(jiān)測管理

加強(qiáng)與外觀設(shè)計專利權(quán)相關(guān)的合同管理是防范企業(yè)外觀設(shè)計專利權(quán)涉訟法律風(fēng)險的基礎(chǔ)性工作。要設(shè)立專門的法務(wù)機(jī)構(gòu)或法務(wù)人員，建立以事前防范、事中控制為主，事后補(bǔ)救為輔的外觀設(shè)計專利權(quán)合同管理制度，規(guī)范企業(yè)的日常經(jīng)營管理。比如在日常經(jīng)營合同中加入外觀設(shè)計專利權(quán)歸屬或防止侵權(quán)條款；在與員工勞動合同中加入關(guān)于外觀設(shè)計歸屬條款以及商業(yè)秘密和競業(yè)禁止條款；在對外合作中，要對其中有關(guān)外觀設(shè)計專利的歸屬、使用、授權(quán)的范圍、期限、方式等作出盡可能詳細(xì)的約定，既可以防范糾紛的產(chǎn)生，又可以在糾紛發(fā)生時有所依據(jù)。（四）充分利用專利權(quán)轉(zhuǎn)讓和許可法律規(guī)定當(dāng)企業(yè)發(fā)現(xiàn)某一外觀設(shè)計專利權(quán)對自己所具有的市場價值時，要充分利用專利權(quán)轉(zhuǎn)讓和許可法律規(guī)定，以獲得受讓和許可為自己所用，而不是盲目的簡單模仿、復(fù)制，否則，后果將得不償失。專利權(quán)轉(zhuǎn)讓比較容易理解，表現(xiàn)為權(quán)利人（轉(zhuǎn)讓人）將其專利權(quán)或?qū)＠暾垯?quán)通過合約的形式轉(zhuǎn)讓給受讓人。而專利許可的定義為專利權(quán)人作為許可方在專利權(quán)限內(nèi)有條件地許可被許可方在一定時間內(nèi)實施其專利。對許可人而言在實施前需考慮企業(yè)的實施能力、擁有的專利技術(shù)的先進(jìn)性、產(chǎn)品或技術(shù)的市場前景、企業(yè)的宏觀戰(zhàn)略等問題作一分析后在作出決策。比較常用的專利許可類型為：獨(dú)占許可、排他許可、普通許可、分許可、交叉許可五種。（五）學(xué)會讓專利法“為我所用”首先，加強(qiáng)外觀設(shè)計創(chuàng)新能力，積極申請外觀設(shè)計專利。由于我國專利法對外觀設(shè)計專利申請審查實行的是形式審查，外觀設(shè)計專利的獲得也相對比較容易，所以，企業(yè)應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)自己的外觀設(shè)計專利的申請，無需冒外觀設(shè)計專利涉訟風(fēng)險。其次，對外觀設(shè)計專利莫草率模仿。對暢銷產(chǎn)品，在制造模仿之前，應(yīng)先上國家知識產(chǎn)權(quán)局網(wǎng)站上檢索一下，如果該產(chǎn)品已經(jīng)取得專利，若要模仿該已獲外觀設(shè)計專利的產(chǎn)品，應(yīng)對外觀加以適當(dāng)?shù)母膭?。外觀設(shè)計注重的僅僅是產(chǎn)品外觀的美感，只要在已有外觀專利產(chǎn)品的要點部位做些許富有美感的設(shè)計改動，能明顯區(qū)別專利產(chǎn)品，就不會侵犯他人的外觀設(shè)計專利，并且可以就此申請專利。如果安吉的“天鵝酒吧椅”，不僅改動了踏腳的設(shè)計，而且對椅座也進(jìn)行設(shè)計改動，就不會侵權(quán)。第三，展示產(chǎn)品先進(jìn)行專利檢索。企業(yè)查明專利產(chǎn)品是否被侵權(quán)，最常用方式就是通過對網(wǎng)站上展示的產(chǎn)品圖片進(jìn)行搜索、對相對集中的展區(qū)展品進(jìn)行考察等，而網(wǎng)站、實體店的產(chǎn)品展示屬于許諾銷售行為。根據(jù)新修訂的專利法規(guī)定，未經(jīng)專利權(quán)人許可的許諾銷售行為構(gòu)成侵權(quán)。因此，對需要在網(wǎng)站、展區(qū)推銷的產(chǎn)品，企業(yè)應(yīng)到相關(guān)專利網(wǎng)站先行專利檢索，查明是否屬外觀設(shè)計專利；屬于的，應(yīng)撤回宣傳圖片和展品。第四，企業(yè)應(yīng)當(dāng)妥善保管各種購銷合同及其發(fā)票，并注意完整填寫合同及發(fā)票的各項內(nèi)容。因為專利法規(guī)定，對不知是侵權(quán)產(chǎn)品，又能證明該產(chǎn)品合法來源的不承擔(dān)賠償責(zé)任。第五、建立健全完善的財務(wù)會計制度。對于已構(gòu)成侵犯外觀設(shè)計專利權(quán)的企業(yè)，完善的財務(wù)賬冊可以經(jīng)審計確定自己因侵權(quán)所獲得的利益而不至于被“冤枉”。因為新修訂的專利法規(guī)定，在權(quán)利人不主張自己的實際損失時，可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定，而不至于直接適用法定賠償標(biāo)準(zhǔn)?？傊?，在許多企業(yè)管理者眼里，法律事務(wù)是一項高度專業(yè)化的工作，只是在非常特定的領(lǐng)域和情況下，才需要法律人員介入，審審合同，打打官司成為企業(yè)法律服務(wù)的主要內(nèi)容。而且法律風(fēng)險在沒有實際發(fā)生時，也很難客觀衡量出法律風(fēng)險的危害性。這也是很多企業(yè)家不重視法律風(fēng)險及其風(fēng)險管理的原因。由此，法務(wù)部門始終游離于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的活動之外，在企業(yè)架構(gòu)中處于邊緣化、次要性的地位。因此，必須改變傳統(tǒng)的法律事務(wù)工作模式，