經(jīng)濟(jì)法第二章企業(yè)法

第二章企業(yè)法概述合伙企業(yè)法個人獨資企業(yè)法外資企業(yè)法第一節(jié):概述

1.企業(yè)的概念和特征企業(yè)是依法成立的，從事商品生產(chǎn)經(jīng)營活動，有獨立的資金，自主經(jīng)營，自負(fù)盈虧，獨立核算的經(jīng)濟(jì)組織。2、企業(yè)的特征企業(yè)是社會經(jīng)濟(jì)組織營利性企業(yè)是獨立核算的社會經(jīng)濟(jì)組織依法設(shè)立3、我國的企業(yè)立法1988年《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》1993.12.29通過，94.7.1實施《中華人民共和國公司法》，05.10.27修改，06.1.1實施1997.2.23通過，8月1日實施《合伙企業(yè)法》1999年8月29日通過，00.1.1實施《個人獨資企業(yè)法》第二節(jié)個人獨資企業(yè)法一概述（一）概念在中國境內(nèi)，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體．（二）特點由一個自然人投資設(shè)立企業(yè)財產(chǎn)和收益都?xì)w投資人所有以其個人財產(chǎn)對企業(yè)承擔(dān)無限責(zé)任企業(yè)不繳納企業(yè)所得稅，由企業(yè)主繳納個人所得稅投資人對企業(yè)有絕對的控制權(quán)，可以完全按照自己的意志經(jīng)營企業(yè)（三）個人獨資企業(yè)的優(yōu)缺點1、優(yōu)點1）設(shè)立容易。投資人一人，沒有投資額的限制，登記手續(xù)簡單2）經(jīng)營效率高，所有與經(jīng)營者集于一身，企業(yè)可以自行決定企業(yè)的經(jīng)營事項，決策效率高行動快，便于及時占領(lǐng)市場。2、缺點1）企業(yè)的興衰過于依賴投資者個人2）企業(yè)投資風(fēng)險過大3）經(jīng)營規(guī)模受到限制（四）個人獨資企業(yè)與個體戶的異同1、相同點都可以由一個自然人設(shè)立，投資人都承擔(dān)無限責(zé)任，可以有自己的名稱，生產(chǎn)場所。2、區(qū)別1）法律依據(jù)不同2）設(shè)立條件不同3）個體戶可以以一戶為單位申請設(shè)立個人獨資企業(yè)可以以一個自然人的名義提出申請。4）個體工商戶，個人經(jīng)營的，以個人全部財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任，家庭經(jīng)營的以家庭財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。個人獨資企業(yè)在登記時，可以根據(jù)其申報的情況來確定其民事責(zé)任二、設(shè)立（一）設(shè)立條件投資人為自然人有合法的企業(yè)名稱有投資人申報的出資有固定的經(jīng)營場所和必要的經(jīng)營條件有必要的從業(yè)人員（二）登記由投資人或其委托人到向營業(yè)所在地的登記機(jī)關(guān)提交設(shè)立的申請書等文件取得登記機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)和其核發(fā)的營業(yè)執(zhí)照．三．個人獨資企業(yè)的投資人及其管理

（一）投資人的資格必須有法律規(guī)定的資格，法律，行政法規(guī)禁止從事經(jīng)營活動的人不得成為個人獨資企業(yè)的投資人．（二）個人獨資企業(yè)的財產(chǎn)個人獨資企業(yè)投資人對企業(yè)的財產(chǎn)依法享有所有權(quán)，這種權(quán)利可以轉(zhuǎn)讓和繼承．（三）個人獨資企業(yè)的管理

１．投資人自行管理２．委托他人進(jìn)行管理應(yīng)當(dāng)和受托人訂立合同，明確委托的內(nèi)容的范圍，和授予權(quán)利的范圍，投資人對受托人的限制不得對抗善意的第三人。０四．個人獨資企業(yè)的解散和清算（一）解散1．投資人決定解散。2．投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或繼承人決定放棄繼承。3．被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照。4．法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。（二）清算個人獨資企業(yè)解散，應(yīng)由投資人自行清算或由債權(quán)人申請人民法院指定清算人進(jìn)行清算。投資人自行清算的，應(yīng)當(dāng)在清算前15日內(nèi)書面通知債權(quán)人，無法通知的，應(yīng)當(dāng)予以公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在接到通知之日起30日內(nèi)，未接到通知的應(yīng)當(dāng)在公告之日起60日內(nèi)，向投資人申報其債權(quán)。個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，該責(zé)任消滅。（三）財產(chǎn)的分配個人獨資企業(yè)解散的，財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)按照下列順序清償：（1）所欠職工工資和社會保險費(fèi)用。（2）所欠稅款。（3）其他債權(quán)。1.2001年2月11日，甲出資10萬元設(shè)立A個人獨資企業(yè)(下稱“A企業(yè)”)。甲聘請乙管理企業(yè)事務(wù)，同時規(guī)定，凡乙對外簽訂標(biāo)的額超過1萬元以上的合同，須經(jīng)甲同意。3月5日，乙未經(jīng)甲同意，以A企業(yè)名義向善意第三人丙購買價值2萬元的貨物。2001年8月10日，A企業(yè)虧損，不能支付到期的丁的債務(wù)，甲決定解散該企業(yè)，并請求人民法院指定清算人。8月15日，人民法院指定戊作為清算人對A企業(yè)進(jìn)行清算。經(jīng)查，A企業(yè)和甲的資產(chǎn)及債權(quán)債務(wù)情況如下：(1)A企業(yè)欠繳稅款3000元，欠乙工資6000元，欠社會保險費(fèi)用6000元，欠丁10萬元；(2)A企業(yè)的銀行存款1萬元，實物折價7萬元；(3)甲在B合伙企業(yè)出資8萬元，占50%的出資額，B合伙企業(yè)每年可向合伙人分配利潤；(4)甲個人其他可執(zhí)行的財產(chǎn)價值3萬元。(1)乙于3月5日以A企業(yè)名義向丙購入價值2萬元貨物的行為是否有效？并說明理由；(2)試述A企業(yè)的財產(chǎn)清償順序？(3)如何滿足丁的債權(quán)請求？(1)乙于3月5日以A企業(yè)名義向丙購買價值2萬元貨物的行為有效。根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，投資人對被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。盡管乙向丙購買貨物的行為超越職權(quán)，但丙為善意第三人，因此，該行為有效。(2)根據(jù)個人獨資企業(yè)法的規(guī)定，A企業(yè)的財產(chǎn)清償順序為：①職工工資和社會保險費(fèi)用；②稅款；③其他債務(wù)。(3)首先，用A企業(yè)的銀行存款和實物折價共8萬元清償所欠乙的工資、社會保險費(fèi)用、稅款后，剩余65000元用于清償所欠丁的債務(wù)；其次，A企業(yè)剩余財產(chǎn)全部用于清償后，仍欠丁35000元，可用甲個人財產(chǎn)清償；第三，在用甲個人財產(chǎn)清償時，可用甲個人其他可執(zhí)行的財產(chǎn)3萬元清償，不足部分，可用甲從合伙企業(yè)分取的收益予以清償或由丁依法請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行甲在B合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償(或可用甲B合伙企業(yè)分取的收益予以清償或由人民法院強(qiáng)制執(zhí)行甲在B合伙企業(yè)的財產(chǎn)份額用于清償，如有不足部分，可用甲個人其他可執(zhí)行的財產(chǎn)2萬元清償)。2、陳某于2000年1月初申請登記設(shè)立一家個人獨資企業(yè)——服裝加工廠。該廠在陳某向朋友李某借款購買設(shè)備，賒購一批布料后便匆匆開業(yè)。誰知陳某不善管理及營銷，不懂市場住處該廠加工產(chǎn)品質(zhì)量差，大量積壓，連續(xù)三個月出現(xiàn)虧損，工人工資也沒有發(fā)放。于是陳某決定解散企業(yè)，并自任清算人自行清算，在清算前寫信通知了債權(quán)人——借款熟人及賒銷人。而李某等人卻因致電外地打工沒有留下通訊地址而未得到通知，陳某便不再與日理會。經(jīng)清算后發(fā)現(xiàn)，其加工廠剩余凈資產(chǎn)僅夠支付職工工資及稅款，其他債務(wù)只有用個人資產(chǎn)支付。陳某暗地里賣掉部分設(shè)備及家中值錢的在宗用品，并將現(xiàn)金以其子女的名義秘密存入銀行，后經(jīng)工人舉報而事發(fā)。

問：陳某的哪些行為違反法律規(guī)定，應(yīng)如何處理。答案與解析：陳某對工人沒有按時發(fā)放工資，這些行為違反了《個人獨資企業(yè)法》關(guān)于保障職工權(quán)益的規(guī)定。陳某應(yīng)在清算后支付所欠職工工資，列為第一清償順序，并且陳某應(yīng)受到相應(yīng)的處罰。陳某因倆權(quán)人無法通知便不再理會是錯誤的，陳某必須予以公告其解散企業(yè)的事項，以報紙、電視等形式通知倆權(quán)人。陳某在清算中轉(zhuǎn)移、隱匿了個人獨資企業(yè)及其個人的財產(chǎn)，逃避債務(wù)，違反了法律關(guān)于清算中企業(yè)財產(chǎn)的分配的有關(guān)規(guī)定，首先應(yīng)依法追回其財產(chǎn)，列入清算財產(chǎn)進(jìn)行分配，并按有關(guān)規(guī)定予以處罰；構(gòu)成犯罪，依法追究刑事責(zé)任。第二節(jié)合伙企業(yè)一概述（一）合伙企業(yè)的概念合伙企業(yè)是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險，并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的營利性組織。無限連帶責(zé)任是指在企業(yè)財產(chǎn)不足以償還企業(yè)債務(wù)時，各活活人均有義務(wù)以自己的其他財產(chǎn)對企業(yè)的剩余債務(wù)對外承擔(dān)全部償還責(zé)任，而非僅僅限于其投資人投入合伙企業(yè)的財產(chǎn)及其按照合伙協(xié)議約定或是法定的比例清償。

（二）合伙企業(yè)的特點1、合伙企業(yè)建立在合伙協(xié)議基礎(chǔ)上的企業(yè)2、合伙企業(yè)合伙人的死亡，破產(chǎn)，退出都影響合伙企業(yè)的發(fā)展3、合伙企業(yè)可以以物，貨幣，知識產(chǎn)權(quán)和勞務(wù)出資4、合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任5、合伙企業(yè)不具有法人資格6、合伙人原則上都享有平等參與管理合伙企業(yè)事務(wù)的權(quán)利，除合伙協(xié)議有約定外，每個合伙人都有權(quán)利代表合伙企業(yè)從事合伙事務(wù)7、合伙企業(yè)利益的分配和再物承擔(dān)依照合伙協(xié)議的約定和法律的規(guī)定執(zhí)行（三）合伙企業(yè)的分類

1、普通合伙企業(yè)全體合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。2、特殊的普通合伙企業(yè)其特殊性在于合伙人對其因為其他合伙人故意或是重大過失造成的合伙債務(wù)只承擔(dān)有限責(zé)任，從而可以適當(dāng)降低合伙人承擔(dān)的合伙風(fēng)險，有利于合伙企業(yè)發(fā)展壯大。主要適用于以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)。注冊會計師事務(wù)所，律師事務(wù)所。合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因為故意或是重大過失造成的合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，而其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)承擔(dān)有限責(zé)任。以合伙企業(yè)對外承擔(dān)責(zé)任后，該合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。為了能夠提高合伙企業(yè)的償債能力，一檔建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險基金，用于償付由執(zhí)業(yè)責(zé)任形成的債務(wù)。另外執(zhí)業(yè)合伙人還要辦理執(zhí)業(yè)保險。

3、有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人，共同組成，其主要特點是有限合伙人不執(zhí)行合伙企業(yè)實務(wù)，并僅以其出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，普通合伙人負(fù)責(zé)合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行。并對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。南海成長創(chuàng)業(yè)投資合伙企業(yè)已經(jīng)完成了首期募集1.62億元資金。該公司合伙人分為兩類：一為普通合伙人，由創(chuàng)投機(jī)構(gòu)組成，負(fù)責(zé)該公司的日常經(jīng)營管理，并承擔(dān)無限責(zé)任；另一類為一般合伙人，即普通的投資者，其準(zhǔn)入門檻為兩百萬元，一般合伙人將資金交由公司來打理，以獲得投資收益，每年需要交納一定的管理費(fèi)。此外，普通合伙人將向一般合伙人收取20%的投資收益作為績效報酬。有限合伙可以使得資本與智力實現(xiàn)有效的結(jié)合，即擁有財力的人為有限合伙人，擁有專業(yè)知識和技能的人為普通合伙人，從而建立以合伙為組織形式的風(fēng)險投資機(jī)構(gòu)，促進(jìn)這類企業(yè)的技術(shù)開發(fā)和創(chuàng)業(yè)發(fā)展和資金融合。（四）普通合伙企業(yè)與個人獨資企業(yè)的異同1、共同點1）企業(yè)不具有法人資格投資人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。2）企業(yè)以營利為目的，具有獨立的經(jīng)營主體資格。3）設(shè)立條件，設(shè)立程序比較簡單，并且都沒有最低限制額的規(guī)定。2、區(qū)別1）出資人數(shù)不同2）出資人的身份不同。一個是自然人，一個可以是法人。3）企業(yè)財產(chǎn)性質(zhì)不同合伙企業(yè)財產(chǎn)是合伙人共同共有，而出資人或家庭所有4）經(jīng)營方式及決策權(quán)行使的復(fù)雜程度不同。合伙企業(yè)由合伙人共同經(jīng)營，對合伙企業(yè)財產(chǎn)擁有平等的表決權(quán)，重大事項決策上，表決要要達(dá)到一定的比例才能通過。獨資企業(yè)出資人享有絕對的經(jīng)營決策的權(quán)利。二、合伙企業(yè)的設(shè)立

（一）合伙企業(yè)的設(shè)立條件（1）有二個以上合伙人，并且都是依法承擔(dān)無限責(zé)任者。一般為2-50人之間，并且至少需要一個普通合伙人，因為有限合伙人不參與經(jīng)營。（2）有書面合伙協(xié)議；（3）有各合伙人實際繳付的出資；合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資，有限合伙人不得以勞務(wù)出資。（4）有合伙企業(yè)的名稱；普通合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“普通合伙”字樣。有限合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“有限合伙”字樣。（5）有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明下列事項：

（一）合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點；（二）合伙目的和合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍；（三）合伙人的姓名及其住所；（四）合伙人出資的方式、數(shù)額和繳付出資的期限；（五）利潤分配和虧損分擔(dān)辦法；（六）合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行；（七）入伙與退伙；（八）爭議的解決辦法（九）合伙企業(yè)的解散與清算；（十）違約責(zé)任。有限合伙企業(yè)除符合本法第十八條的規(guī)定外，還應(yīng)當(dāng)載明下列事項：

(一)普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名稱、住所；

(二)執(zhí)行事務(wù)合伙人應(yīng)具備的條件和選擇程序；

(三)執(zhí)行事務(wù)合伙人權(quán)限與違約處理辦法；

(四)執(zhí)行事務(wù)合伙人的除名條件和更換程序；

(五)有限合伙人入伙、退伙的條件、程序以及相關(guān)責(zé)任；

(六)有限合伙人和普通合伙人相互轉(zhuǎn)變程序。

（二）合伙企業(yè)設(shè)立的程序

1.合伙人產(chǎn)生合伙意向?，?進(jìn)行合伙商談；

2.全體合伙人協(xié)商一致?，?以書面形式訂立合伙協(xié)議?，?并經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章；

3.合伙人按照合伙協(xié)議約定的出資方式、數(shù)額和繳付出資的期限?，?履行出資義務(wù)；

4.申請合伙企業(yè)設(shè)立登記?，?向企業(yè)登記機(jī)關(guān)提交登記申請書等文件?，?須報經(jīng)有關(guān)部門審批的?，?應(yīng)當(dāng)在申請設(shè)立登記時提交批準(zhǔn)文件；

5.企業(yè)登記機(jī)關(guān)自收到申請登記文件之日起三十日內(nèi)?，?作出是否登記的決定?，?對符合規(guī)定條件的?，?予以登記?，?發(fā)給營業(yè)執(zhí)照；對不符合本法規(guī)定條件的?，?不予登記?，?并應(yīng)當(dāng)給予書面答復(fù)?，?說明理由；

6.合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期?，?為合伙企業(yè)成立日期?法。合伙企業(yè)領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照前?，?合伙人不得以合伙企業(yè)名義從事經(jīng)營活動?法。三、合伙企業(yè)的財產(chǎn)（一）合伙企業(yè)財產(chǎn)的構(gòu)成1、合伙人的出資；2、以合伙企業(yè)名義取得的收益；（經(jīng)營收入，以企業(yè)名義購買的不動產(chǎn)和動產(chǎn)，以及商標(biāo)權(quán)，專利權(quán)等其他財產(chǎn)權(quán)）3、以合伙企業(yè)名義取得的其他財產(chǎn)。（受贈與或賠償所得）（二）合伙人的財產(chǎn)份額全體合伙人按照出資額或是合伙協(xié)議的約定的各個合伙人對企業(yè)財產(chǎn)所享有的比例。財產(chǎn)份額可以轉(zhuǎn)讓和出質(zhì)。1、財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓1）合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。2）除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。3）合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。4）合伙人以外的人依法受讓合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，經(jīng)修改合伙協(xié)議即成為合伙企業(yè)的合伙人，享有權(quán)利，履行義務(wù)。2、財產(chǎn)份額出質(zhì)合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。（三）合伙人對合伙企業(yè)的權(quán)利1、決定權(quán)。普通的合伙企業(yè)合伙人對和獲得事務(wù)享有同等的決定權(quán)。2、監(jiān)督檢查權(quán)。合伙人為了據(jù)了解合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況，有權(quán)查閱合伙企業(yè)財務(wù)資料。3、對外代表權(quán)。普通合伙人依法可以執(zhí)行合伙企業(yè)的事務(wù)對外代表合伙企業(yè)。4、利益分配權(quán)5、優(yōu)先購買權(quán)合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)（四）合伙人對合伙企業(yè)的義務(wù)1、出資的義務(wù)：違約將除名2、分割財產(chǎn)的限制，在企業(yè)清算之前不得分割合伙企業(yè)財產(chǎn)，轉(zhuǎn)讓、出質(zhì)、退伙除外。3忠實義務(wù)，不得從事與企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，不得同企業(yè)交易。4、分擔(dān)企業(yè)的風(fēng)險四、合伙企業(yè)事物的執(zhí)行

（一）合伙企業(yè)事物的執(zhí)行的方式

1.共同執(zhí)行合伙人對執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利。由合伙人分別執(zhí)行合伙事務(wù)。合伙人分別執(zhí)行合伙事務(wù)的，執(zhí)行事務(wù)合伙人可以對其他合伙人執(zhí)行的事務(wù)進(jìn)行監(jiān)督，也可以提出異議。提出異議時，應(yīng)當(dāng)暫停該項事務(wù)的執(zhí)行。如果發(fā)生爭議，照合伙協(xié)議約定的表決辦法作出決定。

2.委托執(zhí)行按照合伙協(xié)議的約定或全體合伙人決定，可以委托一個或者數(shù)個合伙人對外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務(wù)。不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的情況。執(zhí)行事務(wù)合伙人應(yīng)當(dāng)定期向其他合伙人報告事務(wù)執(zhí)行情況以及合伙企業(yè)的經(jīng)營和財務(wù)狀況。

3.聘任合伙人以外的人執(zhí)行，現(xiàn)實中采用這種方式的較少，被聘任人超越授權(quán)范圍，或是故意或重大過失導(dǎo)致合伙企業(yè)損失的要負(fù)賠償責(zé)任。（二）合伙企業(yè)事務(wù)的決策方式1、應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意的事項：1）決定委托一個或是數(shù)個人對外執(zhí)行合伙事務(wù)2）增加或是減少出資3）決定合伙企人分別執(zhí)行的合伙事務(wù)4）決定解散5）指定清算人6）退伙人在合伙企業(yè)中財產(chǎn)份額的退還方法2.應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意的事項：（1）改變合伙企業(yè)的名稱；

（2）改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點；

（3）處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；

（4）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利；

（5）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；

（6）聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。（7）修改補(bǔ)充合伙協(xié)議（8）許可合伙人通本企業(yè)進(jìn)行交易（9）許可新合伙人入伙（10）普通合伙人與有限合伙人互換五、合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系1、合伙企業(yè)與善意第三人的關(guān)系合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。2、合伙企業(yè)與其債權(quán)人的關(guān)系合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進(jìn)行清償。合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任。合伙人由于承擔(dān)連帶責(zé)任，所承擔(dān)的數(shù)額超過其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的數(shù)額時，有權(quán)向其他合伙人追償。3、合伙企業(yè)與合伙人個人的債權(quán)人之間的關(guān)系合伙企業(yè)中某一合伙人個人的債權(quán)人，不得以該債權(quán)抵消其對合伙企業(yè)的債務(wù)。合伙人個人負(fù)有債務(wù)，其債權(quán)人不得代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。六、入伙和退伙（一）、入伙合伙人在合伙企業(yè)存續(xù)期間，加入到合伙企業(yè)的活動。新合伙人入伙時，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。訂立入伙協(xié)議時，原合伙人應(yīng)當(dāng)向新合伙人告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況。入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任。入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。2、退伙（二）退伙的原因退伙的原因一般有兩種：自愿退伙和法定退伙自愿退伙又分為協(xié)議退伙和通知退伙；法定退伙分為當(dāng)然退伙和除名。1、協(xié)議退伙：（1）合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；（2）經(jīng)全體合伙人一致同意；（3）發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由；（4）其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。2、通知退伙：合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前三十日通知其他合伙人。3、當(dāng)然退伙：

（1）作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；

（2）個人喪失償債能力；

（3）作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn)；

（4）法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；

（5）合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。4、除名：（1）未履行出資義務(wù)；（2）因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；（3）執(zhí)行合伙事務(wù)時有不正當(dāng)行為；（4）發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。對合伙人的除名決議應(yīng)當(dāng)書面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。

退伙的效果：合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，依照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人同意，從繼承開始之日起，即取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。退伙結(jié)算：合伙人退伙的，其他合伙人應(yīng)當(dāng)與該退伙人按照退伙時的合伙企業(yè)的財產(chǎn)狀況進(jìn)行結(jié)算，退還退伙人的財產(chǎn)份額。退伙時有未了結(jié)的合伙企業(yè)事務(wù)的，待了結(jié)后進(jìn)行結(jié)算。

退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任。

六、合伙企業(yè)解散、清算1、合伙協(xié)議約定的經(jīng)營期限屆滿，合伙人不愿繼續(xù)經(jīng)營的；2、伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)；3、體合伙人決定解散；4、伙人已不具備法定人數(shù)；5、伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)；6、被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照；清算清算人由全體合伙人擔(dān)任，未能由全體合伙人擔(dān)任清算人的，經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意，可以自合伙企業(yè)解散后15日內(nèi)指定一名或數(shù)名合伙人，或者委托第三人，擔(dān)任清算人。15日未確定清算人的，合伙人或其他利害關(guān)系人可以申請人民法院指定清算人。合伙企業(yè)財產(chǎn)在支付清算費(fèi)用后，按下列順序清償：（1）合伙企業(yè)所欠招用的職工工資和勞動保險費(fèi)用。（2）合伙企業(yè)所欠稅款。（3）合伙企業(yè)的債務(wù)。（4）返還合伙人的出資。合伙企業(yè)財產(chǎn)按上述順序清償后仍有剩余的，由各合伙人按合伙協(xié)議約定的比例分配；未約定比例的，由各合伙人平均分配。合伙企業(yè)解散后，原合伙人對合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任，但債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，該責(zé)任消滅。案例

1．張某、李某、胡某分別出資1萬元、2萬元、3萬元設(shè)立一合伙企業(yè)“天地有限企業(yè)”，三人同意張某用其勞務(wù)折合為1萬元出資額。合伙協(xié)議作了如下約定：李某執(zhí)行合伙事務(wù)，其他兩合伙人負(fù)責(zé)監(jiān)督；三人按照出資比例承擔(dān)合伙企業(yè)債務(wù)。后胡某以“天地有限企業(yè)”的名義與A公司訂立了原材料買賣合同（A公司為賣方），但當(dāng)A公司向合伙企業(yè)交貨時，李某代表合伙企業(yè)拒絕接受，理由是協(xié)議約定胡某無權(quán)對外代表企業(yè)訂合同的權(quán)利。不久，衛(wèi)某經(jīng)胡某和李某的同意（張某反對）加入到合伙企業(yè)，此時合伙企業(yè)欠B公司10萬元。半年后，合伙企業(yè)虧損更為嚴(yán)重，共欠B公司30萬元，而企業(yè)的財產(chǎn)只有10萬元，尚欠20萬元未還。為了方便，B公司要求胡某一人將20萬元全部償還，但胡某以自己的出資額僅為50%為由拒絕清償全部債務(wù)。請根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定回答下列問題：（1）合伙企業(yè)的名稱和李某的出資有無問題？為什么/（2）李某可否代表合伙企業(yè)拒絕履行胡某以企業(yè)的名義與A公司訂立的合同？為什么？（3）該合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行方式還可以有哪些？（4）胡某拒絕向B公司清償債務(wù)的理由可否成立？為什么？（5）如果胡某清償了全部債務(wù)，他可以采取何種措施減少其損失？（6）衛(wèi)某的入伙行為是否合法？假如衛(wèi)某入伙，其應(yīng)當(dāng)對多少債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任？（1）合伙企業(yè)的名稱存在問題，是不合法的。因為《合伙企業(yè)法》規(guī)定合伙企業(yè)的名稱中不得標(biāo)明“有限”或“有限責(zé)任”的字樣。李某的出資沒有問題，因為經(jīng)合伙人一致同意，合伙人可以用勞務(wù)出資。（2）不可以，因為《合伙企業(yè)法》規(guī)定合伙人有關(guān)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制（本案中對胡某的限制）不得對抗善意的第三人（本案的A公司）（3）還可以約定由三合伙人共同執(zhí)行，或由李某、張某中的任一人執(zhí)行，也可以約定由三合伙人中的任兩人執(zhí)行。（4）胡某的拒絕不能成立。合伙人對外承擔(dān)連帶責(zé)任，債權(quán)人可以要求一個合伙人或部分合伙人清償合伙企業(yè)的全部債務(wù)，合伙人不能以合伙協(xié)議有關(guān)債務(wù)承擔(dān)比例的約定對抗善意的第三人（本案的B公司）。（5）胡某清償后，可以向其他兩個合伙人（張某、李某）追償胡某多償還的部分。（6）衛(wèi)某的入伙不符合要求，因為入伙應(yīng)當(dāng)經(jīng)過全體合伙人的一致同意，而本案中合伙人張某并未同意；如果衛(wèi)某入伙合法，其應(yīng)當(dāng)對全部20萬元債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，因為入伙人應(yīng)對入伙前的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任（對入伙后的債務(wù)就更應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任了）。4、合伙企業(yè)共有8名合伙人。合伙協(xié)議約定由丁某招待合伙企業(yè)事務(wù)，對外代表合伙企業(yè)。協(xié)議同時約定丁某須一年一次向其他合伙人報告事務(wù)招待情況以及合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況。合伙企業(yè)自1998年初成立后已兩年多，丁某遲遲沒有召開合伙人會議報告合伙企業(yè)的情況。當(dāng)某合伙人詢問企業(yè)情況時，丁某部是搪塞托辭，講：“你們把企業(yè)交給我，只分享收益就行了，其他的就別管了?！倍∧称刚埩艘晃缓匣锶酥獾牡谌呱昴匙鼋?jīng)理，丁某與申某商議后以合伙企業(yè)的名義為他們的朋友肖某擔(dān)保貸款，結(jié)果肖某攜款潛逃，銀行遂向合伙企業(yè)追討貸款。問：（1）丁某的哪些行為違反了法律規(guī)定？（2）丁某應(yīng)承擔(dān)什么法律責(zé)任？答案與解析：（1）A、丁某未按約定一年一次報告企業(yè)事務(wù)的招待情況，同時侵犯了其他合伙人了解和監(jiān)督企業(yè)的權(quán)利；B、未經(jīng)全休合伙人同意聘任了合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員；未經(jīng)全體合伙人同意以合伙企業(yè)的名義為他人提供擔(dān)保。上述三項行為均為法律明文規(guī)定禁止。（2）根據(jù)合伙企業(yè)法、《擔(dān)保法》等有關(guān)規(guī)定，銀行的貸款應(yīng)首先由合伙企業(yè)及全體合伙人負(fù)責(zé)償還。丁某作為合伙企業(yè)事務(wù)招待人，未經(jīng)全體合伙人同意，聘用申某為經(jīng)理為無效行為，擅自決定以企業(yè)名義為他人擔(dān)保貸款，給合伙企業(yè)及其他合伙人造成損失，應(yīng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任，即合伙企業(yè)及其他合伙人因賠償貸款造成的損失應(yīng)由丁某承擔(dān)。另外，鑒于某的行為違反《合伙企業(yè)法》第50條第3款之規(guī)定，因故意或者重大過失給企業(yè)造成損失，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名。第四節(jié)外商投資企業(yè)一．外商投資企業(yè)法概述

1、外商投資企業(yè)，是指在我國境內(nèi)依照我國法律設(shè)立的，由外國投資者單獨直接投資或者由外國投資者和中國投資者共同投資的企業(yè)。２、外商投資企業(yè)有以下基本特征:

（1）外商投資企業(yè)是外商直接投資舉辦的企業(yè)。（2）外商投資企業(yè)是吸引外國私人投資舉辦的企業(yè)。（3）外商投資企業(yè)是依照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，在中國境內(nèi)設(shè)立的企業(yè)。３．法律地位是依照中國法律設(shè)立的是中國企業(yè)，受中國法律的調(diào)整，是中國的法人．４．立法中外合資企業(yè)法中外合作企業(yè)法外商獨資企業(yè)法一、中外合資經(jīng)營企業(yè)法

（一）概念和特征

1、概念：中外合資經(jīng)營企業(yè)是指中國合營者與外國合營者依照中華人民共和國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)共同投資、共同經(jīng)營、并按投資比例分享利潤、分擔(dān)風(fēng)險及虧損的企業(yè)。2、中外合資經(jīng)營企業(yè)的特征：(1)合營企業(yè)主體一方為中國的公司企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織；另一方為外國的公司企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織和個人。外方的出資比例不得低于25%。(2)在中國境內(nèi)，按中國法律規(guī)定取得法人資格，為中國法人。必須遵守中國法律、法規(guī)。(3)是有限責(zé)任公司。(4)合營各方遵照平等互利原則，共同出資、共同經(jīng)營、按各方注冊資本比例分享利潤、分擔(dān)風(fēng)險和虧損。3、中外合營經(jīng)營企業(yè)的主要立法1979年制定了《合營企業(yè)法》，2001年進(jìn)行了修正。1983年制定了《合營企業(yè)實施條例》2001年進(jìn)行了修正。（二）中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立1、設(shè)立條件1）具備中國法人條件2）投資領(lǐng)域按照國家指導(dǎo)外商投資方向的規(guī)定及其外商投資產(chǎn)業(yè)目錄執(zhí)行。（有損中國主權(quán)，違反中國法律，與中國經(jīng)濟(jì)發(fā)展不符，造成環(huán)境污染等企業(yè)不能進(jìn)行投資。）3）在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的比例一般不低于25%。（二）設(shè)立的程序2、設(shè)立的程序1、申請。申請設(shè)立合營企業(yè),由中外合營者共同向申請機(jī)構(gòu)送下列文件：1）設(shè)立合營企業(yè)的申請書2）合營各方共同編制的可行性研究報告3）由合營各方授權(quán)代表簽署的合營企業(yè)協(xié)議、合同和章程。4）由合營各方委派的合營企業(yè)董事長、副董事長人選名單5）其他文件。2、審批。在中國境內(nèi)設(shè)立合營企業(yè)，必須經(jīng)國務(wù)院外貿(mào)管理部門審查，該部門應(yīng)當(dāng)在三個月內(nèi)決定是否批準(zhǔn)，批準(zhǔn)后由該部門發(fā)給批準(zhǔn)證書。3、登記成立。申請者應(yīng)當(dāng)自受到批準(zhǔn)證書之日起一個月內(nèi)，按照國家有關(guān)規(guī)定，向國家工商行政管理機(jī)關(guān)，辦理登記手續(xù)。合營企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，即為該合營企業(yè)的成立日期。（三）合營企業(yè)的協(xié)議、合同、章程合營企業(yè)的協(xié)議、合同和章程是合營企業(yè)申請設(shè)立時應(yīng)當(dāng)提交的文件。合營企業(yè)協(xié)議，是指合營各方對設(shè)立合營企業(yè)的某些要點和原則達(dá)成一致意見而訂立的文件。合營企業(yè)合同，是指合營各方為設(shè)立合營企業(yè)就相互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系達(dá)成一致意見而訂立的文件。合營企業(yè)章程，是指按照合營企業(yè)合同規(guī)定的原則，經(jīng)合營各方一致同意，規(guī)定合營企業(yè)的宗旨、組織原則和經(jīng)營管理方法等事項的文件。合營企業(yè)協(xié)議與合營企業(yè)合同有抵觸時，以合營企業(yè)合同為準(zhǔn)。經(jīng)合營各方同意，也可以不訂立合營企業(yè)協(xié)議而只訂立合營企業(yè)合同、章程。合營企業(yè)合同應(yīng)當(dāng)包括下列主要內(nèi)容：

（一）合營各方的名稱、注冊國家、法定地址和法定代表人的姓名、職務(wù)、國籍；（二）合營企業(yè)名稱、法定地址、宗旨、經(jīng)營范圍和規(guī)模；（三）合營企業(yè)的投資總額，注冊資本，合營各方的出資額、出資比例、出資方式、出資的繳付期限以及出資額欠繳、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定；（四）合營各方利潤分配和虧損分擔(dān)的比例；（五）合營企業(yè)董事會的組成、董事名額的分配以及總經(jīng)理、副總經(jīng)理及其他高級管理人員的職責(zé)、權(quán)限和聘用辦法；（六）采用的主要生產(chǎn)設(shè)備、生產(chǎn)技術(shù)及其來源；（七）原材料購買和產(chǎn)品銷售方式；（八）財務(wù)、會計、審計的處理原則；（九）有關(guān)勞動管理、工資、福利、勞動保險事項的規(guī)定；（十）合營企業(yè)期限、解散及清算程序；（十一）違反合同的責(zé)任；（十二）解決合營各方之間爭議的方式和程序；（十三）合同文本采用的文字和合同生效的條件。合營企業(yè)章程應(yīng)當(dāng)包括下列主要內(nèi)容：

（一）合營企業(yè)名稱及法定地址；（二）合營企業(yè)的宗旨、經(jīng)營范圍和合營期限；（三）合營各方的名稱、注冊國家、法定地址、法定代表人的姓名、職務(wù)、國籍；（四）合營企業(yè)的投資總額，注冊資本，合營各方的出資額、出資比例、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，利潤分配和虧損分擔(dān)的比例；（五）董事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則，董事的任期，董事長、副董事長的職責(zé)；（六）管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置，辦事規(guī)則，總經(jīng)理、副總經(jīng)理及其他高級管理人員的職責(zé)和任免方法；（七）財務(wù)、會計、審計制度的原則；（八）解散和清算；（九）章程修改的程序。（三）資本制度

1、注冊資本合營企業(yè)的投資總額(含企業(yè)借款)，是指按照合營合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動資金的總和。（1）出資期限合營企業(yè)規(guī)定一次性繳清的，必須在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起六個月內(nèi)繳清，合營合同中規(guī)定分期繳納出資的，第一期不得低于各自繳納出資的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起三個月內(nèi)繳納清，各方未能在期限內(nèi)繳納清楚，視為合同自動解散。第一期各方繳付第一期出資后，超過合營合同規(guī)定的出資期限三個月內(nèi)為處置，或是出資不足，登記管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)會通原審批機(jī)關(guān)發(fā)出通知。要求各方在一個月內(nèi)繳納清出資。原審機(jī)關(guān)可以撤銷對該合營企業(yè)的批準(zhǔn)證書。（2）投資總額的比例合營企業(yè)的投資總額包括注冊資本和借貸資本，外國合營者一般希望多用借貸資本，少投入注冊資本，來降低自身風(fēng)險。例如：300萬美元以下的注冊資本注冊資本額至少占投資額的70%300萬到1000萬至少注冊資本注冊資本額至少占投資額的50%（3）出資方式A、合營各方按照合同的規(guī)定認(rèn)繳出資，必須是合營者自己的所有的并沒有設(shè)立任何擔(dān)保的的工業(yè)產(chǎn)權(quán)，轉(zhuǎn)有技術(shù)和實物。B、作為外國合營者出資的機(jī)器設(shè)備必須是合營企業(yè)必須的其作價不得高