建設(shè)工程合同管理

目錄

9.1建設(shè)工程合同管理概述

9.2建設(shè)工程總承包、勘察設(shè)計(jì)、監(jiān)理合同管理

9.3建設(shè)工程施工合同管理單元9建設(shè)工程合同管理

9.4工程索賠學(xué)習(xí)目標(biāo)

1.了解建設(shè)工程合同管理的基本內(nèi)涵。

2.了解建設(shè)工程總承包、勘察設(shè)計(jì)、監(jiān)理合同管理的基本要點(diǎn)。

3.掌握建設(shè)工程施工合同管理的基本內(nèi)涵，熟悉示范文本，掌握施工合同管理的基本要點(diǎn)。

4.掌握工程索賠的內(nèi)涵、原則、分類(lèi)、程序、特點(diǎn)以及FIDIC合同條件索賠規(guī)則。單元9建設(shè)工程合同管理9.1建設(shè)工程合同管理概述9.1.1建設(shè)工程合同概述建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同。建設(shè)工程合同具有要式、諾成、雙務(wù)、有償、有名合同的性質(zhì)，也可以從主從合同的角度進(jìn)行區(qū)分。從理論上說(shuō)，建設(shè)工程合同屬于廣義承攬合同的一種，即是承攬人（承包人）按照定作人（發(fā)包人）的要求完成工作（工程建設(shè)），交付工作成果（竣工工程），定作人給付報(bào)酬的合同。但由于工程建設(shè)合同在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)、社會(huì)生活中的重要作用，以及在國(guó)家管理、合同標(biāo)的等方面均有別于一般的承攬合同，我國(guó)一直將建設(shè)工程合同列為單獨(dú)的一類(lèi)重要合同。但考慮到建設(shè)工程合同畢竟是從承攬合同中分離出來(lái)的，因此《中華人民共和國(guó)合同法》相關(guān)條款規(guī)定：建設(shè)工程合同中沒(méi)有規(guī)定的，適用承攬合同的有關(guān)規(guī)定。1.建設(shè)工程合同概述9.1建設(shè)工程合同管理概述9.1.1建設(shè)工程合同概述2.建設(shè)工程合同的特征4）計(jì)劃和程序的嚴(yán)格性2）合同標(biāo)準(zhǔn)的特殊性1）工合同主體的嚴(yán)格性3）合同履行期限的長(zhǎng)期性9.1建設(shè)工程合同管理概述9.1.1建設(shè)工程合同概述3.建設(shè)工程項(xiàng)目合同管理的目的12345發(fā)展和完善社會(huì)主義建筑市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)

建立現(xiàn)代建筑企業(yè)制度

規(guī)范建筑市場(chǎng)主體、市場(chǎng)價(jià)格和市場(chǎng)交易

加強(qiáng)建設(shè)工程項(xiàng)目合同管理，努力開(kāi)拓國(guó)際建筑市場(chǎng)

提高建設(shè)工程項(xiàng)目合同的履約率

9.1建設(shè)工程合同管理概述9.1.1建設(shè)工程合同概述4.建設(shè)工程項(xiàng)目合同管理的方法12345健全建設(shè)工程項(xiàng)目合同管理法規(guī)規(guī)章，依法管理

建立和發(fā)展有形建筑市場(chǎng)

建立建設(shè)工程項(xiàng)目合同管理的評(píng)估制度

合同管理機(jī)關(guān)嚴(yán)肅執(zhí)法

推行合同管理目標(biāo)制

9.1建設(shè)工程合同管理概述9.1.1建設(shè)工程合同概述5.建設(shè)合同的分類(lèi)1）建設(shè)工程總承包合同2）建設(shè)工程承包合同3）建設(shè)工程分承包合同9.1建設(shè)工程合同管理概述9.1.2建設(shè)工程合同的訂立1.合同訂立的原則依照《中華人民共和國(guó)合同法》的相關(guān)條款規(guī)定，在我國(guó)訂立合同應(yīng)符合平等原則、自愿原則、公平原則和誠(chéng)實(shí)信用原則。

9.1建設(shè)工程合同管理概述9.1.2建設(shè)工程合同的訂立2.合同的形式

合同的形式是指在合同訂立過(guò)程中所采用的形式。按照《中華人民共和國(guó)合同法》的相關(guān)條款規(guī)定，合同的形式主要有書(shū)面合同、口頭合同和其他形式。

9.1建設(shè)工程合同管理概述9.1.2建設(shè)工程合同的訂立3.合同訂立的內(nèi)容合同訂立的主要內(nèi)容由當(dāng)事人自己約定，一般在合同中應(yīng)包括當(dāng)事人的名稱(chēng)或者姓名和住所，標(biāo)的，數(shù)量，質(zhì)量，價(jià)款或報(bào)酬，履行期限、地點(diǎn)和方式，違約責(zé)任以及解決爭(zhēng)議的方式。為確保合同雙方的合法利益，有時(shí)政府主管部門(mén)會(huì)針對(duì)一些問(wèn)題較多、條款復(fù)雜的合同制訂合同的示范文本。9.1建設(shè)工程合同管理概述9.1.2建設(shè)工程合同的訂立4.合同訂立的程序（2）承諾（1）要約9.2建設(shè)工程合同承包、勘察設(shè)計(jì)、監(jiān)理合同管理9.2.1建設(shè)工程總承包合同管理1.建設(shè)工程總承包合同概述建設(shè)工程總承包合同是指由建設(shè)單位和總承包單位簽訂的，為完成從工程立項(xiàng)到交付使用全過(guò)程承包而明確雙方權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。一個(gè)完整的總承包合同應(yīng)包括可行性研究、勘察設(shè)計(jì)、設(shè)備采購(gòu)、施工管理、試車(chē)考核、交付使用等內(nèi)容。由于總承包方式有利于減少業(yè)主在項(xiàng)目管理方面的投入，從而進(jìn)一步降低投資成本，充分體現(xiàn)社會(huì)分工的專(zhuān)業(yè)化和項(xiàng)目建設(shè)的社會(huì)化，因此國(guó)家大力提倡和鼓勵(lì)業(yè)主采用總承包的發(fā)包方式。9.2建設(shè)工程合同承包、勘察設(shè)計(jì)、監(jiān)理合同管理9.2.1建設(shè)工程總承包合同管理2.總承包合同管理

1） 總承包合同管理的主體（2）總承包合同管理的要點(diǎn)9.2建設(shè)工程合同承包、勘察設(shè)計(jì)、監(jiān)理合同管理9.2.1建設(shè)工程總承包合同管理3.建設(shè)項(xiàng)目工程總承包合同示范文本

2011年，國(guó)務(wù)院住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部與國(guó)家工商行政管理總局聯(lián)合發(fā)布了《建設(shè)項(xiàng)目工程總承包合同示范文本（試行）》。本示范文本由合同協(xié)議書(shū)、通用條款和專(zhuān)用條款三部分組成，歸納整理了總承包合同履行中可能出現(xiàn)的各種問(wèn)題，為總承包合同的具體管理提供了參考依據(jù)。合同協(xié)議書(shū)、通用條款和專(zhuān)用條款各部分的作用和性質(zhì)與施工合同示范文本基本相同。這里需要特別注意示范文本說(shuō)明中的第三項(xiàng)，即示范文本為非強(qiáng)制性使用文本，合同雙方當(dāng)事人可依照示范文本訂立合同，并按法律規(guī)定和合同約定承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。9.2建設(shè)工程合同承包、勘察設(shè)計(jì)、監(jiān)理合同管理9.2.2建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)合同管理1.建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)合同的概念建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)合同是委托人與承包人為完成一定的勘察、設(shè)計(jì)任務(wù)，明確雙方權(quán)利、義務(wù)關(guān)系而簽訂的協(xié)議。作為勘察設(shè)計(jì)合同的發(fā)包方一般是建設(shè)項(xiàng)目業(yè)主或建設(shè)項(xiàng)目總承包單位。作為勘察設(shè)計(jì)合同的承包方應(yīng)該是持有國(guó)家認(rèn)可的勘察設(shè)計(jì)證書(shū)的勘察設(shè)計(jì)單位，且資質(zhì)等級(jí)必須與作為合同標(biāo)的的發(fā)包項(xiàng)目相符。如果越級(jí)承包，則簽訂的合同為無(wú)效合同。在勘察設(shè)計(jì)合同管理中，要遵循國(guó)家的法律規(guī)范。這些法規(guī)主要有《建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)管理?xiàng)l例》和《建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)合同管理辦法》。9.2建設(shè)工程合同承包、勘察設(shè)計(jì)、監(jiān)理合同管理9.2.2建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)合同管理1發(fā)包人應(yīng)提交有關(guān)基礎(chǔ)資料的期限，并要對(duì)其所提供資料的準(zhǔn)確性和可靠性負(fù)責(zé)

勘察設(shè)計(jì)單位提交勘察設(shè)計(jì)文件（包括概預(yù)算）的期限

23發(fā)包人對(duì)承包人成果（勘察或設(shè)計(jì)）的質(zhì)量要求

支付勘察設(shè)計(jì)費(fèi)用的額度和時(shí)間

45雙方的其他權(quán)利和義務(wù)

6違約責(zé)任

2.建設(shè)單位工程勘察設(shè)計(jì)合同的組要內(nèi)容9.2建設(shè)工程合同承包、勘察設(shè)計(jì)、監(jiān)理合同管理9.2.2建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)合同管理1.建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)合同管理DesignInspirationClarity&ImpactEye-CatchingVisual1）建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)合同的政府管理

2）發(fā)包方對(duì)建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)合同的管理

3）承包方對(duì)建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)合同的管理9.2建設(shè)工程合同承包、勘察設(shè)計(jì)、監(jiān)理合同管理9.2.2建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)合同管理4.建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)合同示范文本現(xiàn)行最新版《建設(shè)工程勘察合同（示范文本）》和《建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同（示范文本）》是由原建設(shè)部和國(guó)家工商行政管理總局于2007年發(fā)布的。該示范文本的發(fā)布為實(shí)施建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)合同的管理奠定了基礎(chǔ)?！督ㄔO(shè)工程勘察合同（示范文本）》和《建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同（示范文本）》因?qū)I(yè)不同均分為（一）、（二）兩個(gè)版本，可根據(jù)具體情況來(lái)選擇適用。與施工合同示范文本、總承包合同示范文本相比，勘察設(shè)計(jì)合同示范文本內(nèi)容較為簡(jiǎn)單，沒(méi)有協(xié)議書(shū)、通用條款、專(zhuān)用條款、附件之分，整個(gè)示范文本僅有一個(gè)部分，大約10個(gè)條款。主要內(nèi)容包括工程概況、承發(fā)包人情況、承發(fā)包人權(quán)利和義務(wù)、開(kāi)工、工期、〖JP〗合同生效和終止、合同變更、材料設(shè)備、付費(fèi)、承發(fā)包人責(zé)任、違約責(zé)任、合同糾紛解決辦法、簽字蓋章等。9.2建設(shè)工程合同承包、勘察設(shè)計(jì)、監(jiān)理合同管理9.2.3建設(shè)工程監(jiān)理合同管理建設(shè)工程監(jiān)理合同示范文本建設(shè)工程監(jiān)理合同的主體建設(shè)工程監(jiān)理合同的特征建設(shè)工程監(jiān)理合同概述21349.3建設(shè)工程施工合同管理9.3.1建設(shè)工程施工合同概述1.施工合同的基本概念施工合同又稱(chēng)為建筑安裝工程承包合同，它是發(fā)包人和承包人為完成特定建設(shè)工程項(xiàng)目的建筑安裝任務(wù)，明確雙方權(quán)利和義務(wù)關(guān)系而簽訂的協(xié)議。施工合同是建設(shè)工程合同的一種，同樣具有要式、雙務(wù)、有名、有償、諾成合同的性質(zhì)，訂立施工合同亦應(yīng)遵循要約、承諾的基本規(guī)則。施工合同的主體是發(fā)包方和承包方，作為發(fā)包方的可以是建設(shè)工程業(yè)主或建設(shè)工程總承包商，作為承包方的應(yīng)該是具有相應(yīng)資質(zhì)的施工企業(yè)。9.3建設(shè)工程施工合同管理9.3.1建設(shè)工程施工合同概述2.施工合同的主要特征1）合同履行期限長(zhǎng)3）施工要求難度高2）合同涉及金額大4）左右相鄰關(guān)系雜9.3建設(shè)工程施工合同管理9.3.2施工合同示范文本簡(jiǎn)介1.協(xié)議書(shū)3.專(zhuān)同條款2.通用條款4.附件9.3建設(shè)工程施工合同管理9.3.3施工合同文件的組成及解釋順序施工合同文件的組成合同協(xié)議書(shū)及合同附件中標(biāo)通知書(shū)投標(biāo)函及投標(biāo)函附錄合同專(zhuān)用條款其他合同文件合同通知條款已標(biāo)價(jià)工程量清單圖紙技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和要求9.3建設(shè)工程施工合同管理9.3.3施工合同文件的組成及解釋順序2.施工合同文件的解釋順序在施工過(guò)程中，承發(fā)包雙方有關(guān)工程的洽商、變更等書(shū)面協(xié)議或文件均為施工合同的組成部分。由于組成施工合同的文件種類(lèi)較多，難免有不一致的地方，因此《施工合同文本》中約定，按上述各文件的排列順序進(jìn)行解釋?zhuān)蛱?hào)排列在前的文件效力高于序號(hào)排列在后的文件效力，也就是說(shuō)文件效力從（1）到（9）逐漸降低，后面的文件與前面文件在相關(guān)問(wèn)題上有抵觸的，以順序在先的文件為準(zhǔn)。9.3建設(shè)工程施工合同管理9.3.4施工合同的類(lèi)型與影響合同類(lèi)型選擇的因素1.施工合同分類(lèi)1）固定總價(jià)合同2）固定單價(jià)合同3）可調(diào)價(jià)格合同9.3建設(shè)工程施工合同管理9.3.4施工合同的類(lèi)型與影響合同類(lèi)型選擇的因素2.影響施工合同類(lèi)型選擇的因素選擇因素固定總價(jià)合同固定單價(jià)合同可調(diào)價(jià)格合同工程規(guī)模小都可大施工工期短都可長(zhǎng)投標(biāo)競(jìng)爭(zhēng)情況多都可少單項(xiàng)工程明確程度簡(jiǎn)單都可復(fù)雜施工前的準(zhǔn)備工作明確不夠明確明確施工前的準(zhǔn)備時(shí)間長(zhǎng)較長(zhǎng)短工程外部環(huán)境好一般差9.3.5施工合同的管理765與工程圖紙有關(guān)的承發(fā)包雙方的權(quán)利和義務(wù)4涉及知識(shí)產(chǎn)權(quán)的發(fā)包人與承包人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系3發(fā)包人與承包人之間的擔(dān)保法律關(guān)系2施工合同違約責(zé)任1不可抗拒力發(fā)生時(shí)承包雙方應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任工程分包中承發(fā)包雙方的權(quán)利和義務(wù)發(fā)現(xiàn)化石和文物時(shí)承包雙方的權(quán)利和義務(wù)9.3建設(shè)工程施工合同管理9.4工程索賠9.4.1工程索賠的概念及其處理原則

1） 索賠的概念2）索賠的作用1.索賠的概念與作用9.4工程索賠9.4.1工程索賠的概念及其處理原則4）加強(qiáng)索賠的前瞻性，有效避免過(guò)多索賠事件的發(fā)生2）索賠必須注意資料的的積累1）索賠必須以合同為依據(jù)3）及時(shí)、合理地處理索賠2.索賠的處理原則9.4工程索賠9.4.2索賠的分類(lèi)2.項(xiàng)目人員的使用按索賠的處理方式分類(lèi)按索賠的對(duì)象分類(lèi)按索賠的有關(guān)當(dāng)事人分類(lèi)按索賠的依據(jù)分類(lèi)按索賠的目的分類(lèi)按索賠發(fā)生的原因分類(lèi)按索賠的業(yè)務(wù)性質(zhì)分類(lèi)12345679.4工程索賠9.4.3索賠的基本程序及其規(guī)定索賠程序9.4工程索賠9.4.3索賠的基本程序及其規(guī)定

1） 承包人索賠2）發(fā)包人索賠2.我國(guó)有關(guān)索賠程序和時(shí)限的規(guī)定9.4工程索賠9.4.4索賠證據(jù)和索賠文件

1） 對(duì)索賠證據(jù)的要求2）索賠證據(jù)的種類(lèi)1.索賠證據(jù)9.4工程索賠9.4.4索賠證據(jù)和索賠文件

1） 索賠信2）索賠報(bào)告2.索賠文件9.4工程索賠9.4.4索賠證據(jù)和索賠文件2.索賠文件索賠報(bào)告的內(nèi)容和形式9.4工程索賠9.4.5我國(guó)施工索賠的主要內(nèi)容與特點(diǎn)1.不利的自然條件與人為故障引起的索賠1）地址條件變化引起的索賠2）工程中人為故障引起的索賠9.4工程索賠9.4.5我國(guó)施工索賠的主要內(nèi)容與特點(diǎn)2.工期延長(zhǎng)和延誤的索賠1）關(guān)于延長(zhǎng)工期的索賠2）關(guān)于延誤造成的費(fèi)用索賠9.4工程索賠9.4.5我國(guó)施工索賠的主要內(nèi)容與特點(diǎn)2.加速施工的索賠當(dāng)工程項(xiàng)目的施工計(jì)劃進(jìn)度受到干擾，導(dǎo)致項(xiàng)目不能按時(shí)竣工，業(yè)主的經(jīng)濟(jì)效益受到影響時(shí)，有時(shí)業(yè)主和工程師會(huì)發(fā)布加速施工指令，要求承包商投入更多的資源，加班趕工完成工程項(xiàng)目。這可能會(huì)導(dǎo)致工程成本的增加，從而引起承包商的索賠。9.4工程索賠9.4.5我國(guó)施工索賠的主要內(nèi)容與特點(diǎn)4.因施工臨時(shí)中斷和工效降低引起的索賠由于業(yè)主和工程師原因造成的臨時(shí)停工或施工中斷，特別是根據(jù)業(yè)主和工程師不合理指令造成了工效的大幅度降低，從而導(dǎo)致費(fèi)用支出增加，承包商可提出索賠。

9.4工程索賠9.4.5我國(guó)施工索賠的主要內(nèi)容與特點(diǎn)5.因業(yè)主不正當(dāng)終止工程引起的索賠由于業(yè)主不正當(dāng)終止工程，承包商有權(quán)要求補(bǔ)償損失，其數(shù)額是承包商在被終止工程上的人工、材料、機(jī)械設(shè)備的全部支出以及各項(xiàng)管理費(fèi)用、保險(xiǎn)費(fèi)、貸款利息、保函費(fèi)用的支出（減去已結(jié)算的工程款），并有權(quán)要求賠償其盈利損失。9.4工程索賠9.4.5我國(guó)施工索賠的主要內(nèi)容與特點(diǎn)6.業(yè)主風(fēng)險(xiǎn)和特殊風(fēng)險(xiǎn)引起的索賠（1）戰(zhàn)爭(zhēng)、敵對(duì)行動(dòng)（不論宣戰(zhàn)與否）、入侵、外敵行動(dòng)。（2）工程所在國(guó)內(nèi)的暴亂、暴動(dòng)、叛亂、恐怖主義、革命、軍事政變或篡奪政權(quán)、導(dǎo)致政府命令戒嚴(yán)或停止經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的混亂或者事件、內(nèi)戰(zhàn)。（3）承包人員及承包人和分包商的其他雇員以外的人員在工程所在國(guó)內(nèi)的暴亂、騷動(dòng)、罷工或混亂。（4）工程所在國(guó)內(nèi)的戰(zhàn)爭(zhēng)軍火、爆炸物資、電離輻射或放射性引起的污染，但可能由承包人使用此類(lèi)軍火、炸藥、輻射或放射性引起的除外。（5）由音速或超音速飛行的飛機(jī)或飛行裝置所產(chǎn)生的壓力波。（6）除合同規(guī)定以外發(fā)包人使用或占有的永久工程的任何部分。（7）由發(fā)包人員或發(fā)包人對(duì)其負(fù)責(zé)的其他人員所做的工程任何部分的設(shè)計(jì)。9.4工程索賠9.4.5我國(guó)施工索賠的主要內(nèi)容與特點(diǎn)7物價(jià)上漲引起的索賠由于物價(jià)上漲因素帶來(lái)了人工費(fèi)、材料費(fèi)、甚至施工機(jī)械費(fèi)的不斷增長(zhǎng)，導(dǎo)致工程成本大幅度上升，承包商的利潤(rùn)受到嚴(yán)重影響，也會(huì)引起承包商提出索賠要求。

9.4工程索賠9.4.5我國(guó)施工索賠的主要內(nèi)容與特點(diǎn)8.拖欠支付工程款引起的索賠這是爭(zhēng)執(zhí)最多，也較為常見(jiàn)的索賠。一般合同中都有支付工程款的時(shí)間限制及延期付款計(jì)息的利率要求。如果業(yè)主不按時(shí)支付中期工程進(jìn)度款或最終工程款，承包商可據(jù)此規(guī)定，向業(yè)主索要拖欠的工程款并索賠利息，敦促業(yè)主迅速償付。對(duì)于嚴(yán)重拖欠工程款，導(dǎo)致承包商資金周轉(zhuǎn)困難，影響工程進(jìn)度，甚至引起中止合同的嚴(yán)重后果，承包商必須嚴(yán)肅地提出索賠甚至訴訟。9.4工程索賠9.4.4索賠證據(jù)和索賠文件

1） 法規(guī)變化引起的索賠2）貨幣及匯率變化引起的索賠9.法規(guī)、貨幣及匯率變化引起的索賠9.4工程索賠9.4.5我國(guó)施工索賠的主要內(nèi)容與特點(diǎn)10.因合同條文模糊不清甚至錯(cuò)誤引起的索賠在合同簽訂中，對(duì)合同條款審查不認(rèn)真，有的措詞不夠嚴(yán)密，各處含義不一致，也可能導(dǎo)致索賠的發(fā)生。例如，日本大成公司承攬的魯布革水電站隧洞開(kāi)挖工程在施工過(guò)程中，因中方合同條款擬定文字疏忽，石方量計(jì)算合同條款有的地方用totheline（到開(kāi)挖設(shè)計(jì)輪廓線），有的地方又用fromtheline（從開(kāi)挖設(shè)計(jì)輪廓線），按前者可以理解為自然方計(jì)量，按后者則解釋為按開(kāi)挖后的松方計(jì)量，雖然只一字之差，但對(duì)一長(zhǎng)達(dá)9km的隧洞開(kāi)挖來(lái)說(shuō)，兩種計(jì)量法總工程量相差5%～10%（相當(dāng)于2.5萬(wàn)～5萬(wàn)m3），作為承包方的日本大成公司抓住合同文字漏洞成功索賠。FIDIC合同條件中承包商可引用的索賠條款工程項(xiàng)目的索賠管理人員應(yīng)能熟練應(yīng)用合同條件來(lái)論證自己的索賠權(quán)。在具體的施工索賠中，每一個(gè)索賠事項(xiàng)往往涉及幾個(gè)合同條款，究竟引用哪一條更有利、更具有說(shuō)服力，這需要統(tǒng)籌考慮決定。這就要求