建設(shè)工程合同-合同法基本知識

合同法基本知識

第一節(jié)如何訂立合同？合同的訂立程序

一、合同的形式（一）口頭形式：內(nèi)容簡單、標(biāo)的額小、即時結(jié)清的合同（二）書面形式：內(nèi)容復(fù)雜、標(biāo)的額大、分期履行的合同（三）其它形式：交易習(xí)慣許可或要約表明時合同類型1、單務(wù)合同與雙務(wù)合同----根據(jù)當(dāng)事人雙方是否互負(fù)義務(wù)區(qū)分意義：雙務(wù)合同履行中有履行抗辯權(quán)，單務(wù)合同無此權(quán)利。2、有償合同與無償合同----根據(jù)當(dāng)事人取得利益是否付出代價區(qū)分意義：（1）當(dāng)事人責(zé)任不同；（2）意思能力的要求不同；（3）對善意取得的作用不同；（4）生效條件不同。注：（1）公認(rèn)的無償合同：贈與合同、借用合同、保證合同（2）無特別約定原則上推定為無償?shù)暮贤何泻贤⒈９芎贤?、民間借款合同

3、有名合同與無名合同-----根據(jù)法律是否對合同規(guī)定有確定的名稱與調(diào)整規(guī)則

區(qū)分有名合同與無名合同的意義在于：有名合同直接適用法律為其規(guī)定的規(guī)范(包括合同法總則和分則的規(guī)定)；無名合同適用合同法總則的規(guī)定，參照分則及其他法律類似的規(guī)定。4、諾成合同與實(shí)踐合同-----根據(jù)合同成立是否須交付標(biāo)的物為標(biāo)準(zhǔn)，區(qū)分諾成合同與實(shí)踐合同的意義在于：合同成立的要件不同。注：公認(rèn)的實(shí)踐合同：定金合同、借用合同、民間借款合同、保管合同5、要式合同與不要式合同------根據(jù)合同是否要以特定形式為要件區(qū)分意義：要式合同須符合特定要求才能成立，不要式合同當(dāng)事人意思表示一致即可成立。6、主合同與從合同-----根據(jù)合同相互間的主從關(guān)系區(qū)分意義：主合同的成立與效力直接影響從合同成立與效力。格式合同和非格式合同-----根據(jù)條款是否事先擬定格式條款訂立規(guī)則：（1）應(yīng)按公平原則確定當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)（2）提供格式條款一方有提示義務(wù)（3）格式條款中不得含有免除提供條款一方的責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的內(nèi)容（4）對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照正常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款二、合同的主要條款合同的提示性條款：１、當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所２、標(biāo)的３、數(shù)量４、質(zhì)量５、價款或報酬６、履行的期限、地點(diǎn)和方式７、違約責(zé)任８、解決爭議的方法1、物（貨幣）2、行為3、智力成果三、合同的訂立程序（一）要約

1、概念：要約也稱發(fā)盤、出盤、發(fā)價或報價，是希望與他人訂立合同的意思表示。2、要約的有效要件a.要約必須由特定的當(dāng)事人作出。b.要約必須向相對人（受要約人）發(fā)出。c.要約必須有訂立合同的意圖。d.要約的內(nèi)容必須具體和確定。e.要約必須經(jīng)受要約人承諾，才具有法律約束力。要約和要約邀請要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。區(qū)別:（1）目的不同；（2）內(nèi)容不同常見的要約邀請：寄送價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書關(guān)于商業(yè)廣告：原則上為要約邀請，但其內(nèi)容符合要約規(guī)定的，是為要約。3、要約的生效（1）生效時間：到達(dá)主義到達(dá)：是指到達(dá)受要約人及其代理人可控制的區(qū)域范圍內(nèi)，至于受要約人及其代理人是否看到，在所不論。口頭要約---了解為到達(dá)書面要約---進(jìn)入受約人所控制的地方為到達(dá)數(shù)據(jù)電文---進(jìn)入系統(tǒng)為到達(dá)（2）效力a.要約人自此有接受承諾的義務(wù)，不得隨意撤回、撤銷、變更要約。b.受要約人取得了承諾的權(quán)利而非義務(wù)。案例1案例11、某公司于報紙上發(fā)廣告稱：“我公司現(xiàn)有某型號的水泥1000噸，系某水泥廠名牌產(chǎn)品，每噸價格為300元，我公司可送貨，先來先買，預(yù)購從速，現(xiàn)貨供應(yīng)”問：該廣告是否構(gòu)成要約？（二）承諾1、承諾是受要約人同意要約的意思表示。2、承諾的有效要件:a.承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致，內(nèi)容一致的含義是承諾對要約的內(nèi)容沒有作出實(shí)質(zhì)性變更。b.合同法第30條規(guī)定，變更標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價格或者報酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議的方法等，為實(shí)質(zhì)性變更。c.對于非實(shí)質(zhì)性變更，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約作出任何變更外，承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。2、承諾的期限（1）在要約確定的期間到達(dá)要約人。（2）未確定期間的，對話方式下應(yīng)及時作出。（3）未確定期間的，非對話方式下，合理期間內(nèi)到達(dá)。違反上述規(guī)定，視為承諾遲到或遲延。3、承諾的生效：到達(dá)主義（1）承諾的通知到達(dá)要約人時生效（2）承諾不需通知的，做出承諾的行為時生效承諾生效時合同成立四、招投標(biāo)過程中訂立合同的特別程序（一）招標(biāo)公告——要約邀請（二）編制和發(fā)售招標(biāo)文件——提供要約邀請的詳細(xì)信息（三）遞交投標(biāo)文件——要約（自投標(biāo)截止之日起）（四）評標(biāo)、推薦和確定中標(biāo)人——選出最優(yōu)秀的法律意思表示人

（五）發(fā)出中標(biāo)通知書

——承諾——合同成立

第二節(jié)有效合同應(yīng)當(dāng)具備什么？合同的效力一、合同的效力合同的效力是指合同生效后，對合同的當(dāng)事人甚至第三人產(chǎn)生的法律后果。合同效力產(chǎn)生的前提不是合同成立，而是合同生效。合同成立≠合同生效二、合同的生效要件合同的成立要件1.存在雙方或多方當(dāng)事人。2.當(dāng)事人意思表示一致。3.具備要約和承諾階段。4.合同涉及的民事法律關(guān)系可能實(shí)現(xiàn)。合同的生效要件1.當(dāng)事人主體資格合法。2.意思表示真實(shí)。3.合同內(nèi)容合法、不違背公序良俗。4.合同形式、程序符合規(guī)定。三、合同的生效時間合同生效的時間1.依法成立的合同——自成立時2.法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的——自辦理批準(zhǔn)登記手續(xù)后3.當(dāng)事人約定附條件生效的——自條件成就時4.當(dāng)事人約定附期限生效的——自期限屆至?xí)r注：附條件與附期限的一個重大區(qū)別，即在于后者是肯定會到來的，具有確定性，而前者則不然。但若將肯定不會發(fā)生的事實(shí)作為生效條件，則是為該行為無效。四、合同有效要件的欠缺當(dāng)合同欠缺生效要件或合同生效要件有瑕疵時，就會導(dǎo)致合同的無效、可撤銷或可變更及合同效力待定等情況。（一）無效合同1、無效合同的法律性質(zhì)a.違法性b.無效合同的不得履行性c.無效合同自始無效d.無效合同當(dāng)然無效，即不論是否經(jīng)過法院、仲裁庭確認(rèn)，都是無效的。e.確定無效，既無法經(jīng)過當(dāng)事人的補(bǔ)充、補(bǔ)正行為使之有效。2、無效合同的法定情形

第一、欺詐、脅迫且損害國家利益的合同。欺詐是一方故意欺騙對方，而使對方陷入錯誤認(rèn)識。脅迫是一方以將要發(fā)生的損害或直接施加損害相威脅，使對方產(chǎn)生恐懼而與之訂立合同的行為，如一單位欠一單位60萬元，對方委托黑社會收債，一年的利息是20萬，逼迫其寫了一份還款協(xié)議，并以此起訴。新合同法加上了損害國家利益，如沒有損害國家利益則為可撤銷的合同。但是否損害國家利益難以認(rèn)定，如損害的是國有企業(yè)，還比較好認(rèn)定，如損害的是國有控股或參股公司，怎么認(rèn)定？第二、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的合同。如甲將土地轉(zhuǎn)讓給乙，乙又將土地轉(zhuǎn)讓給丙，為少交契稅。甲與丙簽訂一份假的土地轉(zhuǎn)讓合同，將土地使用權(quán)直接過戶至丙名下。第三、以合法形式掩蓋非法目的的合同。有些效益不好的企業(yè)，為躲避債務(wù)，將優(yōu)良資產(chǎn)低價賣給有利益關(guān)系的個人與單位，然后破產(chǎn)。第四、損害社會公共利益的合同。即有損社會公共秩序和善良風(fēng)俗的合同，如牟取暴利、濫用權(quán)力、不正當(dāng)競爭。第五、違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同。在法律、法規(guī)中的規(guī)則有兩類：一類叫任意性的規(guī)定，如合同法上規(guī)定的合同條款；一類叫強(qiáng)制性規(guī)定，如有應(yīng)當(dāng)怎樣做、必須怎樣做、不得怎樣做、禁止怎么做等文字的，只有違反了強(qiáng)制性規(guī)定的合同才無效。（二）可撤銷或可變更的合同1、法律特征：

a.可撤銷合同欠缺當(dāng)事人意思表示不真實(shí)要件。

b.合同的撤銷，要由有撤銷權(quán)的一方當(dāng)事人通過行使撤銷權(quán)來實(shí)現(xiàn)。

c.可撤銷合同在未被撤銷前，仍然是有效。一旦撤銷，則從行為開始時無效。

d.合同可以由撤銷權(quán)人請求撤銷也可以由撤銷權(quán)人請求變更。當(dāng)事人請求變更的，人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。

e.撤銷權(quán)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。2、法定情形

a.重大誤解

——重大事項(xiàng)的誤解

——受到較大損失或者達(dá)不到誤解人訂立合同的目的。

b.顯失公平

——合同對雙方事人明顯不公平。

——一方獲得的利益超過了法律所允許的限度。

——受害一方通常是在缺乏經(jīng)驗(yàn)或緊迫的情況下非自愿的實(shí)施民事行為。

——以欺詐、脅迫手段或乘人之危訂立的合同注：a.重大誤解是指當(dāng)事人對合同的性質(zhì)、對方當(dāng)事人、標(biāo)的物的種類、質(zhì)量、數(shù)量等設(shè)計(jì)合同后果的重要事項(xiàng)存在錯誤認(rèn)識，違背其真實(shí)意思表示訂立合同，并因此受到較大損失的行為。

b.欺詐與重大誤解的區(qū)別在于重大誤解人的錯誤認(rèn)識源于自己的疏忽等自身原因，而受欺詐人的錯誤認(rèn)識源于相對人的欺詐行為。3、撤銷權(quán)（1）主體：在欺詐、脅迫、乘人之危的合同中，受害方可以行使撤銷權(quán)；在顯示公平、重大誤解的合同中，當(dāng)事人雙方均可行使撤銷權(quán)。（2）撤銷權(quán)的行使：必須經(jīng)過人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)，不得由當(dāng)事人自己確認(rèn)。（3）撤銷權(quán)的消滅。除斥期間為1年。（四）合同無效或被撤銷的法律后果

a.因該合同取得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)予以返還，不能返還或者沒必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償。

b.一方有過錯的應(yīng)當(dāng)賠償，雙方均有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

c.當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的，因此取得的財(cái)產(chǎn)收歸國家所有，或返還集體、第三人。（五）效力待定的合同1、概念效力待定合同是指欠缺有效要件，能否發(fā)生法律效力尚未確定，有待有權(quán)人追認(rèn)或拒絕來確定是否有效的合同。2、法律特征:a.合同雖已成立，但欠缺當(dāng)事人具有締約能力的要件，合同效力不確定，既非無效，也非有效。b.合同效力的確定取決于有權(quán)人的行為。有權(quán)人追認(rèn)---合同有效；不予追認(rèn)---合同無效。3、效力待定合同的種類

a.限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立訂立的合同。——法定代理人追認(rèn)

b.無權(quán)代理人訂立的合同?！?/p>

被代理人追認(rèn)

c.無處分權(quán)人訂立的處分他人財(cái)產(chǎn)的合同?！獧?quán)利人追認(rèn)注：相對人撤銷權(quán)的行使a.只有善意的相對人才可享有撤銷權(quán)。b.撤銷權(quán)只能以明示方式作出。c.撤銷權(quán)行使應(yīng)在權(quán)利人作出追認(rèn)之前。五、代理

（一）代理：指代理人在代理權(quán)范圍內(nèi)，已被代理人名義獨(dú)立于第三人為法律行為，由此產(chǎn)生的法律效果直接歸屬于被代理人的法律制度。

（二）表見代理被代理人的行為足以使善意第三人相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)，基于此項(xiàng)信賴與無權(quán)代理人進(jìn)行交易，由此造成的法律后果強(qiáng)制被代理人承擔(dān)的代理。

a.表示授權(quán)的表見代理

b.文件疏于管理的表見代理

c.授權(quán)不明的表見代理

d.代理權(quán)撤回或消滅而形成的表見代理表見代理的法律后果直接歸屬于被代理人。被代理人承擔(dān)后，如果因此受到損失，有權(quán)向無權(quán)代理人請求賠償?shù)谌?jié)合同應(yīng)當(dāng)如何履行？合同的履行一、合同的履行的概念和基本原則（一）概念合同的履行，是指合同的雙方當(dāng)事人正確、適當(dāng)、全面地完成合同中規(guī)定的各項(xiàng)義務(wù)的行為。（二）基本原則1、適當(dāng)履行原則2、協(xié)作履行原則3、公平合理促使合同履行的原則

二、合同履行的特殊規(guī)則（一）約定不明的履行合同法61條：協(xié)商一致，簽訂補(bǔ)充條款加以解決；協(xié)商不成的，按照合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定------推定當(dāng)事人的意圖合同法62條：

1.質(zhì)量：按照國家標(biāo)準(zhǔn)→行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)→通常標(biāo)準(zhǔn)→符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。

2.價款或者報酬：按照訂立合同時履行地的市場價格履行。

3.履行地點(diǎn)：標(biāo)的

a貨幣------送錢上門b不動產(chǎn)------不動產(chǎn)所在地

c其他------上門取貨

4.履行期限：債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。

5.履行方式：按有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行

6.履行費(fèi)用：由履行義務(wù)一方承擔(dān)（二）合同訂立后價格變動的處理辦法遇價格上漲時遇價格下跌時準(zhǔn)時交貨的按交付時價格計(jì)價逾期交貨的按原價格執(zhí)行按新價格執(zhí)行逾期提貨的按新價格執(zhí)行按原價格執(zhí)行逾期付款的按新價格執(zhí)行按原價格執(zhí)行

執(zhí)行對違約方不利的價格（三）合同的第三人履行1、向第三人履行（債權(quán)人）2、由第三人履行（債務(wù)人）（四）提前履行或者部分履行時的規(guī)則對債權(quán)人有利的可以接受，對債權(quán)人不利的可以拒絕。二、合同履行中的抗辯權(quán)抗辯權(quán)是指對抗他人行使權(quán)利的權(quán)利。（一）同時履行抗辯權(quán)（雙方）1、成立要件（1）雙方因同一合同互負(fù)債務(wù)。（2）雙方債務(wù)無先后履行順序之分。（3）雙方債務(wù)均屆清償期。（4）他方當(dāng)事人尚未履行債務(wù)。（他方不履行的，可提出完全的抗辯權(quán)；他方不完全履行的，可提出“相應(yīng)的抗辯權(quán)?！?/p>

（二）后（先）履行抗辯權(quán)（后履行一方）1、成立要件（1）雙方互負(fù)債務(wù)。（2）雙方債務(wù)有先后履行的順序（3）雙方債務(wù)均屆清償期。（4）他方未履行先給付義務(wù)。2、效力：在他方未先履行義務(wù)之前，可拒絕履行自己的義務(wù)，并不因此承擔(dān)違約責(zé)任。（三）不安抗辯權(quán)（先履行一方）1、成立要件（1）雙方互負(fù)債務(wù)。（2）一方有先給付的義務(wù)。（3）先給付義務(wù)人的債務(wù)已屆清償期。（4）他方有難為給付之風(fēng)險。2、行使發(fā)現(xiàn)行使抗辯權(quán)的法定事由——通知對方——中止合同的履行——

提供擔(dān)?！^續(xù)履行未提供擔(dān)保——解除合同舉證第四節(jié)合同的變更和轉(zhuǎn)讓一、合同的變更㈠合同變更的概念合同的變更是指在合同成立后，尚未履行或尚未完全履行以前，合同內(nèi)容發(fā)生變化的情形。㈡合同變更的要件1、變更須以有效成立的合同關(guān)系為前提。2、變更的對象是合同的內(nèi)容。3、變更應(yīng)根據(jù)法律的規(guī)定或當(dāng)事人的約定。4、變更要遵守法定的形式。㈢合同變更的效力1.當(dāng)事人對合同變更的內(nèi)容應(yīng)作明確的約定，變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。2.合同變更的實(shí)質(zhì)是以變更后的合同代替了原合同，但對于已按原合同所作的履行無溯及力。3.合同的變更不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利，因合同的變更給對方當(dāng)事人造成損失的、合同變更以前由于一方的過錯而給另一方造成損失的，應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。二、合同的轉(zhuǎn)讓合同的轉(zhuǎn)讓即合同主體的變更，是指合同當(dāng)事人一方依法將其合同的權(quán)利和義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人。（一）債權(quán)讓與1、概念合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓，是指合同債權(quán)人通過協(xié)議將其債權(quán)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人。2、生效條件（1）須存在有效的債權(quán)。（2）被讓與的債權(quán)具有可讓與性。（3）讓與人（債權(quán)人）與受讓人達(dá)成債權(quán)讓與協(xié)議。（4）債權(quán)讓與應(yīng)通知債務(wù)人。3、特征：（1）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的主體是債權(quán)人和第三人，債務(wù)人不是合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的當(dāng)事人。（2）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的客體既可以是全部債權(quán)，也可以是部分債權(quán)。（3）債權(quán)人與第三人必須達(dá)成合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并要通知債務(wù)人。（4）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的根本效力是第三人成為合同的當(dāng)事人，享受合同債權(quán)。（5）債權(quán)人權(quán)利的轉(zhuǎn)讓，不得損害債務(wù)人的利益，不應(yīng)影響債務(wù)人的權(quán)利。債務(wù)人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。（履行抗辯權(quán)、抵消權(quán)）（二）債務(wù)轉(zhuǎn)移1、概念：合同義務(wù)轉(zhuǎn)移是指合同債務(wù)人經(jīng)債權(quán)人同意，通過與第三人協(xié)議，將合同義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)移給第三人承擔(dān)。2、特征（1）合同義務(wù)轉(zhuǎn)移的主體是債務(wù)人和第三人。（2）合同義務(wù)轉(zhuǎn)移的客體是有效成立的合同債務(wù)，既可以是全部債務(wù)，也可以是部分債務(wù)。（3）債務(wù)人與第三人必須達(dá)成合同義務(wù)轉(zhuǎn)移協(xié)議，并且該轉(zhuǎn)移要經(jīng)債權(quán)人同意。（4）合同義務(wù)轉(zhuǎn)移的根本效力是第三人成為合同當(dāng)事人承擔(dān)合同義務(wù)。（5）新債務(wù)人可以主張?jiān)瓊鶆?wù)人對債權(quán)人的抗辯。債務(wù)的轉(zhuǎn)移的合同與由第三人履行的合同的區(qū)別（三）債的概括轉(zhuǎn)移1、概念：原合同當(dāng)事人與第三人訂立合同，并經(jīng)原合同對方當(dāng)事人的同意，將自己在合同中的權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)移給第三人。2、特征：（1）轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的是合同權(quán)利和義務(wù)。（2）必須由一方當(dāng)事人與第三人訂立合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并經(jīng)原合同對方當(dāng)事人同意。（3）合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)讓的根本效力是第三人成為合同當(dāng)事人，享受合同權(quán)利、承擔(dān)合同義務(wù)。（4）第三人作為新債務(wù)人享有原債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯權(quán)。第三人作為新的合同當(dāng)事人還享有專屬于合同當(dāng)事人的解除權(quán)和撤銷權(quán)第五節(jié)合同權(quán)利義務(wù)的終止一、概述（一）合同終止的原因1、清償2、合同的解除5、抵消4、提存5、債的免除6、混同合同的解除

1.約定解除：是指當(dāng)事人可以通過其約定或行使約定的解除權(quán)而導(dǎo)致合同的解除。解除權(quán)的行使條件：（1）解除權(quán)只有在合同約定的解除條件成就時才能行使。（2）解除權(quán)應(yīng)在合理的期限內(nèi)行使。期限屆滿當(dāng)事人不行使的，該權(quán)利消滅。（3）主張解除合同，應(yīng)當(dāng)通知對方。2.法定解除：是指合同成立后、未履行或未完全履行以前，當(dāng)事人一方依照法律規(guī)定的解除條件行使法定解除權(quán)而使合同效力消滅的行為。解除情形：（1）因不可抗力導(dǎo)致不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（2）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；（3）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理的期限內(nèi)仍未履行；（4）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（5）法律規(guī)定的其他情形。3、合同解除的后果：合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同情況，當(dāng)事人可以請求恢復(fù)原狀，或采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。抵銷抵銷是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)時，各以其債權(quán)充當(dāng)債務(wù)的清償，而使其債務(wù)在對等額內(nèi)相互消滅。抵銷既消滅了互負(fù)的債務(wù)，也消滅了互享的債權(quán)。（一）法定抵銷《合同法》99：①當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，②該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵銷。③但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。（二）約定抵銷《合同法》100：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。抵銷應(yīng)當(dāng)通知對方，通知自到達(dá)對方時生效。抵銷不得附條件或附期限。

提存

在因債權(quán)人的原因而無法交付合同標(biāo)的物時，債務(wù)人將該標(biāo)的物交給提存機(jī)關(guān)保存以消滅合同的行為。

1、提存原因：（1）債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)債的標(biāo)的；（2）債權(quán)人下落不明；（3）債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人；（4）法律規(guī)定的其他情形。2、提存的主體：提存人是債務(wù)人及其代理人。提存機(jī)關(guān)是指同意提存人進(jìn)行提存并接受提存物的機(jī)關(guān)。（我國目前只有公證提存，由公證處作提存機(jī)關(guān)）3、提存的客體：適合提存的標(biāo)的物（貨幣；有價證券、票據(jù)、提單、權(quán)利證書；貴重物品；擔(dān)保物或替代物；其他適宜提存的標(biāo)的物）。標(biāo)的物不適于提存或提存費(fèi)用過高的，債務(wù)人可申請?zhí)岽鏅C(jī)關(guān)拍賣標(biāo)的物，提存所得的價款。4、提存的效力：

(1)提存與清償發(fā)生同等消滅債的效力---合同終止。

(2)提存期間，標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有。

(3)提存物的風(fēng)險發(fā)生轉(zhuǎn)移，提存物的毀損滅失的風(fēng)險責(zé)任由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。

(4)債權(quán)人對提存部門有交付標(biāo)的物的請求權(quán)。

(5)債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起5年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費(fèi)用后歸國家所有。

免除免除是債權(quán)人以債務(wù)的消滅為目的而拋棄債權(quán)的單方行為。免除是單方法律行為，只需債權(quán)人單方意思表示即可成立，不需經(jīng)債務(wù)人同意。債權(quán)人可以免除債務(wù)人的全部債務(wù)，也可以免除債務(wù)人的部分債務(wù)。免除可以附條件、附期限。免除一經(jīng)作出，即致債消滅，不得撤回。混同混同是指合同的債權(quán)與債務(wù)歸于同一人，致使合同關(guān)系消滅的法律事實(shí)。但涉及第三人利益的混同，債不消滅。案例1、甲、乙訂立一商品買賣合同，約定甲付給乙10噸貨物，乙付款100萬元。后甲交付了7噸貨物，同時請求乙付款100萬元。問：乙應(yīng)如何行使抗辯權(quán)？為什么？2、如果甲已交付了100噸貨物，但未交付與貨物有關(guān)的一般資料，問：乙可否以甲未交付資料為由拒絕付款？3、在案例1中，如果乙應(yīng)甲的請求，付款70萬元，但同時提出，甲應(yīng)先交付另外3噸貨物，乙其后再付款。問：乙的主張有無道理？為什么？案例1、甲、乙訂有一買賣合同，約定甲于6月1日前交貨，乙收到貨后1個月內(nèi)付款。甲于5月8日請求乙付款，乙拒絕。問：乙拒絕的意思是否為行使先履行抗辯權(quán)？為什么？2、如果過了6月1日，甲仍未交貨，但要求乙付款，乙稱：“你必須先交貨，我1個月后再付款?！币业闹鲝堄袩o道理？3、如果甲于9月1日交貨，乙于10月1日才付款。二人由于履行責(zé)任發(fā)生糾紛，甲訴至法院，法院認(rèn)定：甲構(gòu)成遲延履行，但乙依約本應(yīng)于7月1日之前履行，故也構(gòu)成遲延履行。所以雙方都違約，各負(fù)其責(zé)。問：法院的判決有無道理，為什么？案例甲乙兩公司采用合同書形式訂立了一份買賣合同，雙方約定由甲公司向乙公司提供100臺精密儀器，總價款為人民幣100萬元。甲公司于8月31日以前交貨，并負(fù)責(zé)送貨，乙公司于貨到后10日內(nèi)付款。甲公司與丙運(yùn)輸公司訂立貨物運(yùn)輸合同，雙方約定由丙公司將100臺儀器運(yùn)至乙公司。8月20日，甲公司掌握了乙公司轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃避債務(wù)的確切證據(jù)，隨即通知丙公司暫停運(yùn)輸其余30臺精密儀器，并通知乙公司中止交貨，要求乙公司提供擔(dān)保，乙公司提供了擔(dān)保。問：甲公司中止履行合同的行為是否合法。乙公司提供相應(yīng)擔(dān)保后甲公司應(yīng)當(dāng)怎么做？前進(jìn)化工廠與大恒紡織廠簽訂了產(chǎn)品買賣合同，大恒紡織廠欠前進(jìn)化工廠貨款20萬元，合同約定的支付日期為6月1日，大恒紡織廠又與至遠(yuǎn)服裝廠簽訂了布料買賣合同，至遠(yuǎn)服裝廠欠大恒紡織廠貨款30萬元，合同約定的支付日期為5月1日?，F(xiàn)兩個還款期限均已到。大恒紡織廠無其它的財(cái)產(chǎn)可供還錢，大恒紡織廠又不積極行使對至遠(yuǎn)服裝廠的債權(quán)，致使其無力清償對前進(jìn)化工廠的債務(wù)。甲與乙簽訂了買賣合同，乙欠甲貨款20萬元，合同約定的支付日期為5月1日，現(xiàn)已到期。現(xiàn)在乙的財(cái)產(chǎn)情況如下：丙欠乙5萬元，現(xiàn)到期；乙有一輛價值12萬元的小汽車；乙還有一臺機(jī)床，價值5萬元。乙為了逃避對甲的債務(wù)，于是動了歪腦筋，于6月1日做出了三個讓甲氣憤的舉動，免除了丙的5萬元債務(wù)，將小汽車送給了丁，又將機(jī)床以500元的超低價格賣給了明知他欠錢的戊?，F(xiàn)已身無分文。甲于7月1日知道了乙的所作所為。

第六節(jié)違反合同可能承擔(dān)什么后果？違約責(zé)任一、違約責(zé)任概述

違約責(zé)任，即當(dāng)事人違反合同義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的民事賠償責(zé)任。（一）違約責(zé)任的法律特征

1.主要表現(xiàn)為財(cái)產(chǎn)責(zé)任。

2.以違反合同義務(wù)為前提。

3.具有相對性和特定性。

4.具有補(bǔ)償性和懲罰性。（二）違約責(zé)任的構(gòu)成要件1.有違約行為。2.有損害事實(shí)。3.違約行為與損害事實(shí)之間存在因果關(guān)系。（三）違約責(zé)任的歸責(zé)原則——嚴(yán)格責(zé)任原則違約行為的具體表現(xiàn)（一）預(yù)期違約（二）實(shí)際違約1.不履行拒絕履行不能履行2.遲延履行債務(wù)人給付遲延債權(quán)人受領(lǐng)遲延3.不適當(dāng)履行（履行在數(shù)量上存在不足）瑕疵履行（標(biāo)的物質(zhì)量有瑕疵）二、違約責(zé)任的承擔(dān)方式

（一）繼續(xù)履行（二）采取補(bǔ)救措施（三）賠償損失（四）違約金（五）定金“三金”的適用關(guān)系（一）違約金與定金二者不可并用，依非違約方選擇于其最有利的一個。（二）違約金與賠償金1、違約金小于損失，可要求增加；2、違約金過分高于損失，可要求予以適當(dāng)減少；3、違約金一般高于損失，適用違約金。（三）定金與賠償金二者可并用，但不得超過合同總金額。（四）違約金、賠償金與定金并存三者同時出現(xiàn)，要分兩步走；1、比較違約金、損失的大小，以確定違約金的適用數(shù)額；2、違約金一定，比較定金數(shù)額，從中選出一個有利于非違約方的適用數(shù)額。三、免責(zé)事由（一）法定的免責(zé)事由——不可抗力1.自然災(zāi)害2.政府行為3.社會異常現(xiàn)象（二）約定的免責(zé)事由——免責(zé)條款1.造成對方人身傷害的免責(zé)條款無效。2.因故意或重大過失給對方造成財(cái)產(chǎn)損失的免責(zé)條款無效。賠償損失

直接損失1.賠償損失的范圍間接損失

預(yù)見性預(yù)見主體：違約人預(yù)見時間：訂立合同之時預(yù)見內(nèi)容：立約時應(yīng)當(dāng)預(yù)見的違約的損失2.賠償損失的方式恢復(fù)原狀金錢賠償代物賠償合同與合同法基本知識

第一節(jié)什么是合同？合同的概念與特征

一、合同的概念

合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議主體：自然人