民事訴訟法期末考試大綱

2012-2013學(xué)年第一學(xué)期民事訴訟法期末考試大綱PAGE2PAGE5本資料由鄔偉杰整理而成，禁止有關(guān)單位和個(gè)人未經(jīng)本人同意使用。民事訴訟法期末考試大綱一、辯論原則：指在人民法院主持下，當(dāng)事人有權(quán)就案件事實(shí)和爭議問題，各自陳述自己的主張和根據(jù)，互相進(jìn)行反駁和答辯，以維護(hù)自己的合法權(quán)益。二、處分原則：指民事訴訟當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利。三、回避制度：人民法院審判某民事、經(jīng)濟(jì)案件，執(zhí)行審判任務(wù)的審判人員或其他有關(guān)人員與案件具有一定利害關(guān)系，遇到法律規(guī)定的一定情形，應(yīng)當(dāng)主動退出本案的審理，當(dāng)事人及其代理人也有權(quán)請求更換審判人員。1.回避的對象：審判人員、書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗(yàn)人。2.適用回避的法定情形：（1）審判人員或上述其他人員是本案當(dāng)事人或當(dāng)事人、訴訟代理人的近親屬。（2）與本案有利害關(guān)系的（3）審判人員或上述其他人員與本案當(dāng)事人、訴訟代理人有其他關(guān)系，可能影響案件公正審理的。審判人員接受當(dāng)事人、訴訟代理人請客送禮，或者違反規(guī)定會見當(dāng)事人、訴訟代理人的，當(dāng)事人有權(quán)要求他們回避。審判人員有前款規(guī)定的行為的，應(yīng)當(dāng)依法追究法律責(zé)任。3.回避的程序：（1）當(dāng)事人提出回避申請，應(yīng)當(dāng)說明理由，在案件開始審理時(shí)提出；回避事由在案件開始審理后知道的，也可以在法庭辯論終結(jié)前提出。

被申請回避的人員在人民法院作出是否回避的決定前，應(yīng)當(dāng)暫停參與本案的工作，但案件需要采取緊急措施的除外。

（2）院長擔(dān)任審判長時(shí)的回避，由審判委員會決定；審判人員的回避，由院長決定；其他人員的回避，由審判長決定。（3）人民法院對當(dāng)事人提出的回避申請，應(yīng)當(dāng)在申請?zhí)岢龅娜諆?nèi)，以口頭或者書面形式作出決定。申請人對決定不服的，可以在接到?jīng)Q定時(shí)申請復(fù)議一次。復(fù)議期間，被申請回避的人員，不停止參與本案的工作。人民法院對復(fù)議申請，應(yīng)當(dāng)在三日內(nèi)作出復(fù)議決定，并通知復(fù)議申請人。

四、公開審判：（不宜公開審理的案件）1．涉及國家秘密的案件2．涉及個(gè)人隱私的案件3．離婚案件和涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人不愿公開審理的案件。五、訴的種類1.確認(rèn)之訴：指原告請求法院確認(rèn)其主張的法律關(guān)系存在或不存在。2.給付之訴：指原告向被告主張給付請求權(quán)，并要求法院做出給付判決的請求。3.形成之訴：指原告要求法院變動或消滅一定法律狀態(tài)的請求。六、反訴1.反訴：指在正在進(jìn)行的訴訟中，本訴的被告以本訴的原告為被告提起的訴訟。2.反訴的要件：（1）本訴正在進(jìn)行中，辯論終結(jié)前（2）反訴不屬于其他法院專屬管轄，如果反訴屬于其他法院管轄的，審理本訴的法院因?yàn)闊o權(quán)管轄，而不得將反訴與本訴合并審理。（3）反訴能夠與本訴適用同一程序。（4）反訴請求與本訴請求在防御方法上有牽連。七、公益訴訟：對污染環(huán)境、侵害眾多消費(fèi)者合法權(quán)益等損害社會公共利益的行為，法律規(guī)定的機(jī)關(guān)和有關(guān)組織可以向人民法院提起訴訟。八、訴訟代理人的代理權(quán)限1.一般代理：授予委托訴訟代理人代理進(jìn)行訴訟的基本訴訟權(quán)利，如起訴權(quán)、應(yīng)訴答辯權(quán)、管轄異議權(quán)、申請回避權(quán)、提供證據(jù)權(quán)、出庭辯論權(quán)。2.特別代理：委托人授予委托訴訟代理人與實(shí)體權(quán)利聯(lián)系密切的訴訟權(quán)利或某些特定的實(shí)體權(quán)利。如承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求，進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴。九、訴訟代表人1．訴訟代表人的基本條件：（1）訴訟代表人是本案的當(dāng)事人（2）訴訟代表人具有訴訟行為能力（3）訴訟代表人具備與進(jìn)行該訴訟想適應(yīng)的能力（4）須能善意地履行訴訟代表人的職責(zé)。2.訴訟代表人的人數(shù)：由10人以上推選代表，代表的人數(shù)為2-5人，每位代表人可以委托1-2人作為訴訟代理人。九、人數(shù)不確定的代表人訴訟：指在起訴時(shí)如果共同訴訟人的人數(shù)不能確定，則由法院登記的權(quán)利人推選出代表人，代替全體共同訴訟人參加訴訟代表人訴訟。1.符合條件：（1）當(dāng)事人一方人數(shù)眾多，并且起訴時(shí)人數(shù)仍未確定。（2）眾多當(dāng)事人之間的訴訟標(biāo)的是同一種類（只有普通共同訴訟，才能使用人數(shù)不確定的代表訴訟人）。（3）當(dāng)事人推選出代表人（只能是人民法院登機(jī)權(quán)力的那部分當(dāng)事人推選出來。產(chǎn)生方式為：推選→協(xié)商→指定）2．特殊程序：（1）公告（2）登記（3）裁判效力(①對于已經(jīng)登記的全體權(quán)利人由約束力②對未參加登記的權(quán)利人有預(yù)決效力)十、訴訟第三人1．第三人：指原告和被告所爭議的訴訟標(biāo)的認(rèn)為有獨(dú)立的請求權(quán)，或者雖沒有獨(dú)立的請求權(quán)，但案件的處理結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系，而參加到正在進(jìn)行的訴訟中的人。2．有獨(dú)立請求權(quán)的第三人：指對他人之間的訴訟標(biāo)的，不論全部或部分，以獨(dú)立的實(shí)體權(quán)利人的資格，提出訴訟請求而參加訴訟的人。參加訴訟具備的三個(gè)條件：①對原告、被告之間爭議的訴訟標(biāo)的認(rèn)為有全部或部分的獨(dú)立請求權(quán)。②本訴正在進(jìn)行（四）其他不需要制作調(diào)解書的案件。十七、法院調(diào)解的效力㈠結(jié)束訴訟程序㈡確認(rèn)當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系㈢不得提起上訴㈣具有強(qiáng)制執(zhí)行效力十八、期間的計(jì)算：期間包括法定期間和人民法院指定的期間。㈠期間以時(shí)、日、月、年計(jì)算。期間開始的時(shí)和日，不計(jì)算在期間內(nèi)。㈡期間屆滿的最后一日是節(jié)假日的，以節(jié)假日后的第一日為期間屆滿的日期。㈢期間不包括在途時(shí)間，訴訟文書在期滿前交郵的，不算過期。十九、期間的剔除：指人民法院按照規(guī)定，不將期間進(jìn)行中雖然用于某些必要事項(xiàng)或活動但卻難以精確控制的時(shí)間計(jì)入該項(xiàng)期間。（不計(jì)入審理、執(zhí)行期限的10種情況）P231二十、期間的耽誤及其補(bǔ)救期間的耽誤：指當(dāng)事人或者其他訴訟參與人沒有能夠在要求的期間內(nèi)實(shí)施或者完成某項(xiàng)訴訟行為的狀態(tài)。（當(dāng)事人因不可抗拒的事由或者其他正當(dāng)理由耽誤期限的，在障礙消除后的十日內(nèi)，可以申請順延期限，是否準(zhǔn)許，由人民法院決定。）

二十一、送達(dá)㈠定義：人民法院依照法定的方式和程序，將訴訟文書送交當(dāng)事人和其他訴訟參與人的行為。送達(dá)訴訟文書必須有送達(dá)回證，由受送達(dá)人在送達(dá)回證上記明收到日期，簽名或者蓋章。受送達(dá)人在送達(dá)回證上的簽收日期為送達(dá)日期。㈡送達(dá)的方式：1．直接送達(dá)2．留置送達(dá)3．委托送達(dá)4．郵寄送達(dá)（人民法院以傳真、電子郵件等到達(dá)受送達(dá)人特定系統(tǒng)的日期為送達(dá)日期）5．轉(zhuǎn)交送達(dá)6．公告送達(dá)(經(jīng)過60日，視為送達(dá))二十二、行為保全：為避免當(dāng)事人或利害關(guān)系人的利益受到不應(yīng)有的損害或進(jìn)一步的損害，法院的依他們的申請對相關(guān)當(dāng)事人的侵害或有侵害之虞的行為采取強(qiáng)制措施。對行為保全的裁定，不可以上訴，但可以申請復(fù)議。二十三、訴前保全：指在訴訟程序開始之前，在緊急情況下，經(jīng)利害關(guān)系人的申請，并以其提供擔(dān)保為必備之前提，由人民法院依法實(shí)施的財(cái)產(chǎn)保全。特別規(guī)定：㈠從適用的時(shí)間來看，訴前財(cái)產(chǎn)保全適用于訴訟程序開始之前。㈡從適用的前提來看，利害關(guān)系人因情況緊急，不立即申請保全將會使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害。㈢人民法院只能依利害關(guān)系人的申請而不得依職權(quán)主動采取訴前財(cái)產(chǎn)保全措施。㈣訴前財(cái)產(chǎn)保全，應(yīng)當(dāng)由利害關(guān)系人向財(cái)產(chǎn)所在地的人民法院提出申請。㈤申請人應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保，不提供擔(dān)保的，裁定駁回申請。㈥人民法院接受申請后，必須在四十八小時(shí)內(nèi)作出裁定；裁定采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行。㈦申請人在人民法院采取保全措施后三十日內(nèi)不依法提起訴訟或者申請仲裁的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除保全。

二十四、起訴的條件（一）是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；

（二）有明確的被告；

（三）有具體的訴訟請求和事實(shí)、理由；

（四）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。

二十五、開庭審理的程序基本程序依次分為：開庭準(zhǔn)備、法庭調(diào)查、法庭辯論、案件評議和宣告判決五個(gè)階段㈠開庭審理前，書記員應(yīng)當(dāng)查明當(dāng)事人和其他訴訟參與人是否到庭，宣布法庭紀(jì)律。（二）開庭審理時(shí)，由審判長核對當(dāng)事人，宣布案由，宣布審判人員、書記員名單，告知當(dāng)事人有關(guān)的訴訟權(quán)利義務(wù)，詢問當(dāng)事人是否提出回避申請。（三）法庭調(diào)查按照下列順序進(jìn)行：

1.當(dāng)事人陳述

2.告知證人的權(quán)利義務(wù)，證人作證，宣讀未到庭的證人證言；

3.出示書證、物證、視聽資料和電子數(shù)據(jù)；

4.宣讀鑒定意見；

5.宣讀勘驗(yàn)筆錄。

(四)法庭辯論按照下列順序進(jìn)行：

1.原告及其訴訟代理人發(fā)言；

2。被告及其訴訟代理人答辯；

3.第三人及其訴訟代理人發(fā)言或者答辯；

4.互相辯論。

法庭辯論終結(jié)，由審判長按照原告、被告、第三人的先后順序征詢各方最后意見。

（五）法庭辯論終結(jié)，應(yīng)當(dāng)依法作出判決。判決前能夠調(diào)解的，還可以進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)判決。（宣判的內(nèi)容包括：認(rèn)定的事實(shí)、適用的法律、判決的結(jié)果和理由、訴訟費(fèi)用的負(fù)擔(dān)、當(dāng)事人的上訴權(quán)利、上訴期限和上訴的法院）1.人民法院對公開審理或者不公開審理的案件，一律公開宣告判決。

2.當(dāng)庭宣判的，應(yīng)當(dāng)在十日內(nèi)發(fā)送判決書；定期宣判的，宣判后立即發(fā)給判決書。

3.宣告判決時(shí)，必須告知當(dāng)事人上訴權(quán)利、上訴期限和上訴的法院。4．宣告離婚判決，必須告知當(dāng)事人在判決發(fā)生法律效力前不得另行結(jié)婚。

（六）法庭筆錄：書記員應(yīng)當(dāng)將法庭審理的全部活動記入筆錄，由審判人員和書記員簽名。

法庭筆錄應(yīng)當(dāng)當(dāng)庭宣讀，也可以告知當(dāng)事人和其他訴訟參與人當(dāng)庭或者在五日內(nèi)閱讀。當(dāng)事人和其他訴訟參與人認(rèn)為對自己的陳述記錄有遺漏或者差錯(cuò)的，有權(quán)申請補(bǔ)正。如果不予補(bǔ)正，應(yīng)當(dāng)將申請記錄在案。

法庭筆錄由當(dāng)事人和其他訴訟參與人簽名或者蓋章。拒絕簽名蓋章的，記明情況附卷（七）延期審理：有下列情形之一的，可以延期開庭審理：

1.必須到庭的當(dāng)事人和其他訴訟參與人有正當(dāng)理由沒有到庭的；

2.當(dāng)事人臨時(shí)提出回避申請的；

3.需要通知新的證人到庭，調(diào)取新的證據(jù)，重新鑒定、勘驗(yàn)，或者需要補(bǔ)充調(diào)查的；

4.其他應(yīng)當(dāng)延期的情形。（八）審結(jié)期限：人民法院適用普通程序?qū)徖淼陌讣?，?yīng)當(dāng)在立案之日起六個(gè)月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準(zhǔn)，可以延長六個(gè)月；還需要延長的，報(bào)請上級人民法院批準(zhǔn)。二十六、撤訴：（一）定義：指法院受理起訴后，原告撤回起訴。（二）申請撤訴的條件：1．原告必須以書面或口頭方式向受訴法院提出內(nèi)容明確的申請。2．原告申請撤訴必須基于自己真實(shí)的意思表示3．原告申請撤訴的目的必須正當(dāng)、合法4．原告申請撤訴最遲應(yīng)在受訴人民法院宣告判決前提出（三）按照撤訴處理的情形：1．原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的2．原告應(yīng)當(dāng)預(yù)交而未預(yù)交案件受理費(fèi)，或通知后仍不預(yù)交，申請緩、減、免交未獲人民法院批準(zhǔn)而仍不預(yù)交的。3．無訴訟行為能力的原告的法定代理人，經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的4.有獨(dú)立請求權(quán)的第三人經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的。二十七、缺席判決：適用情形：（一）被告反訴原告，原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的。（二）被告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以缺席判決。（三）人民法院裁定不準(zhǔn)許撤訴的，原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，可以缺席判決。（四）無訴訟行為能力的離婚案件，當(dāng)事人的法定代理人應(yīng)當(dāng)?shù)酵ゲ坏酵サ?。（五）無訴訟行為能力的被告的法定代理人，經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的（六）無獨(dú)立請求權(quán)的其三人經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的。（七）在受送達(dá)人下落不明而采取公告方式送達(dá)傳票時(shí)，如果公告期間屆滿，受送達(dá)人仍未到庭應(yīng)訴的。（八）人民法院裁定不準(zhǔn)許有獨(dú)立請求權(quán)的第三人撤回參加之訴的，經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的。二十八、訴訟中止具體適用：有下列情形之一的，中止訴訟：

（一）一方當(dāng)事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的；

（二）一方當(dāng)事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定代理人的；

（三）作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的；

（四）一方當(dāng)事人因不可抗拒的事由，不能參加訴訟的；

（五）本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù)，而另一案尚未審結(jié)的；

（六）其他應(yīng)當(dāng)中止訴訟的情形。中止訴訟的原因消除后，恢復(fù)訴訟。

二十九、訴訟終結(jié)具體適用：下列情形之一的，終結(jié)訴訟：

（一）原告死亡，沒有繼承人，或者繼承人放棄訴訟權(quán)利的；

（二）被告死亡，沒有遺產(chǎn)，也沒有應(yīng)當(dāng)承擔(dān)義務(wù)的人的；（三）離婚案件一方當(dāng)事人死亡的；

（四）追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)以及解除收養(yǎng)關(guān)系案件的一方當(dāng)事人死亡的。

三十條、簡易程序的使用范圍（一）適用法院：人民法院只有在審理第一審民事案件時(shí)，才能適用簡易程序。（二）適用案件：基層人民法院和它派出的法庭審理事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的簡單的民事案件。不能適用的案件：1．起訴時(shí)被告下落不明的2．發(fā)回重審的3．共同訴訟中一方或雙方當(dāng)事人人數(shù)眾多的4．法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)適用特別程序、審判監(jiān)督程序、督促程序、公示催告程序和企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序的5．人民法院認(rèn)為不宜適用簡易程序進(jìn)行審理的。（三）簡易程序與普通程序的轉(zhuǎn)化：人民法院在審理過程中，發(fā)現(xiàn)案件不宜適用簡易程序的，裁定轉(zhuǎn)為普通程序。三十一條、民事裁定（一）定義：指人民法院對民事訴訟和執(zhí)行程序中的程序問題以及個(gè)別實(shí)體問題所做出的權(quán)威性判定。（二）適用范圍：(可以上訴的裁定)1.對原告起訴不予受理的，使用裁定。2.對管轄權(quán)異議的處理，使用裁定。3.駁回原告起訴的，使用裁定。三十二、上訴（一）定義：指當(dāng)事人不服第一審法院所作的尚未生效的裁判，在法定期限內(nèi)聲明不服，要求上級法院撤銷或變更裁判的訴訟行為。（二）提起上訴的條件：1．提起上訴的主體必須合格2．提起上訴的客體必須是依法允許上訴的裁判3．必須在法定期限內(nèi)上訴（在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴）

4。必須提交上訴狀（三）上訴的受理：1．通過原審法院遞交上訴狀。當(dāng)事人直接向第二審人民法院上訴的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)將上訴狀移交原審人民法院。

2。原審人民法院收到上訴狀，應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)將上訴狀副本送達(dá)對方當(dāng)事人，對方當(dāng)事人在收到之日起十五日內(nèi)提出答辯狀。人民法院應(yīng)當(dāng)在收到答辯狀之日起五日內(nèi)將副本送達(dá)上訴人。對方當(dāng)事人不提出答辯狀的，不影響人民法院審理。3．原審人民法院收到上訴狀、答辯狀，應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)連同全部案卷和證據(jù)，報(bào)送第二審人民法院。第二審人民法院應(yīng)當(dāng)對上訴請求的有關(guān)事實(shí)和適用法律進(jìn)行審查。（四）上訴案件的裁判：1．原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確的，以判決、裁定方式駁回上訴，維持原判決、裁定（駁回上訴、維持原判）2．原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤或者適用法律錯(cuò)誤的，以判決、裁定方式依法改判、撤銷或者變更（依法改判）3．原判決認(rèn)定基本事實(shí)不清的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實(shí)后改判（撤銷原判、發(fā)回重審）4．原判決遺漏當(dāng)事人或者違法缺席判決等嚴(yán)重違反法定程序的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審（撤銷原判、發(fā)回重審）原審人民法院對發(fā)回重審的案件作出判決后，當(dāng)事人提起上訴的，第二審人民法院不得再次發(fā)回重審。三十三、再審（一）當(dāng)事人申請?jiān)賹彾x：指民事訴訟當(dāng)事人，對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解協(xié)議、認(rèn)為有錯(cuò)誤，向原審人民法院或者上一級人民法院申請?jiān)傩袑徖淼男袨椤＃ǘ┊?dāng)事人申請?jiān)賹彽臈l件：1．當(dāng)事人申請?jiān)賹彽膶ο蟊仨毷且呀?jīng)發(fā)生法律效力且準(zhǔn)予提出再審申請的判決、裁定、調(diào)解協(xié)議。2．當(dāng)事人申請?jiān)賹彛瑧?yīng)當(dāng)在判決、裁定發(fā)生法律效力后2年內(nèi)提出，特殊情形應(yīng)延長當(dāng)事人申請?jiān)賹徠陂g。3．當(dāng)事人申請?jiān)賹?，可以向作出發(fā)生法律效力的判決、裁定的上一級人民法院提出。4．當(dāng)事人的申請符合下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)再審：

（1）有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的；

（2）原判決、裁定認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明的；

（3）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)是偽造的；

（4）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的；

（5）對審理案件需要的主要證據(jù)，當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集，書面申請人民法院調(diào)查收集，人民法院未調(diào)查收集的；

（6）原判決、裁定適用法律確有錯(cuò)誤的；

（7）審判組織的組成不合法或者依法應(yīng)當(dāng)回避