2024年法律碩士全國聯(lián)考民法學(xué)真題及解析

PAGEPAGE142024年法律碩士全國聯(lián)考民法學(xué)真題及解析點(diǎn)是擔(dān)保物權(quán)的特征。擔(dān)保物權(quán)是為了擔(dān)保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)而設(shè)立的，被法定化為物權(quán)，因而具有不同于用益物權(quán)的附屬性、不可分性和物上代位性。A項(xiàng)變價受償性是指債務(wù)人不能履行債務(wù)的，擔(dān)保物權(quán)人可以就標(biāo)的物變價，擔(dān)保權(quán)人從變價的價款中優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。一般認(rèn)為，該特性不是擔(dān)保物權(quán)的特征〔有的認(rèn)為也是〕，而是擔(dān)保物權(quán)的效力。故排除該項(xiàng)。B項(xiàng)物上代位性是指因意外原因?qū)е碌盅何餁p滅失的，如果該抵押物有賠償金或保險金，擔(dān)保物權(quán)人可以就該賠償金或保險金行使抵押權(quán)?？梢姡擁?xiàng)也不符合題意。C項(xiàng)不可分性是指債權(quán)人在全部債權(quán)受清償前，可以對抵押物的全部行使權(quán)利。故C項(xiàng)符合題意。D項(xiàng)附屬性是指擔(dān)保物權(quán)不能與債權(quán)別離，隨著債權(quán)的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移?？梢?，D項(xiàng)離題甚遠(yuǎn)?！究忌⒁狻繐?dān)保物權(quán)的特征是理論上對擔(dān)保物權(quán)的概括。所有的擔(dān)保物權(quán)具有的共性是附屬性、不可分性和物上代位性?？忌⒁鈱Σ煌攸c(diǎn)的理解。32．甲公司欠乙公司500萬元，后甲公司被乙公司兼并，二者之間的債務(wù)關(guān)系因此消滅。導(dǎo)致這一債的關(guān)系消滅的法律事實(shí)是〔〕。A．混淆B．免除C．抵消D．解除【答案】A【考點(diǎn)分析】此題考查的知識點(diǎn)是債的消滅。具體分析參見2000年第一題單項(xiàng)選擇第4題?！究忌⒁狻吭擃}在2000年根本上以原題形式出現(xiàn)。即“甲工廠欠乙公司100萬元，后甲工廠被乙公司兼并。甲工廠欠乙公司的債將因〔〕而歸消滅。〞備選答案與此題相同。必須引起注意的是以后類似的重復(fù)題還會出現(xiàn)。33．根據(jù)我國有關(guān)法律規(guī)定，屬于效力未定合同的是〔〕。A．因重大誤解而訂立的合同B．無權(quán)處分人與第三人訂立的處分他人財產(chǎn)的合同C．因受脅迫而訂立的合同D．法定代表人超越代表權(quán)限訂立的合同【答案】B【考點(diǎn)分析】此題考查的知識點(diǎn)是效力未定合同的范圍。效力未定合同是指合同成立后，是否發(fā)生效力尚不能確定，有待于其他行為或事實(shí)加以確定的行為。根據(jù)?合同法?第54條規(guī)定，因重大誤解訂立的合同，以脅迫手段違背真實(shí)意思訂立的合同，當(dāng)事人有權(quán)請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以變更或撤銷；第51條規(guī)定，無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)的，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，合同有效；第50條規(guī)定，法人或其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。由此可見，A、C兩項(xiàng)因重大誤解和因脅迫所訂立的合同，屬于可變更和可撤銷合同。D項(xiàng)也欠缺效力未定行為的特征。因此，只有B項(xiàng)符合此題意?！究忌⒁狻啃Яξ炊ǎ址Q效力待定，是理論上對行為主體資格欠缺的人所為的行為的概括。具體包括的行為是無權(quán)代理行為、限制行為能力人所不能獨(dú)立實(shí)施的行為、無權(quán)處分行為。但對于越權(quán)代表行為是否為效力待定理論有爭議，通說持否認(rèn)意見。此外，考生需要注意的是效力待定行為與可撤銷行為、無效行為等的區(qū)別。34．某甲出生后不久，父母協(xié)議離婚。引起某甲與其父母之間撫養(yǎng)關(guān)系發(fā)生及甲之父母婚姻關(guān)系解除的法律事實(shí)分別是〔〕。A．事件、事件B．行為、行為C．事件、行為D．行為、事件【答案】C【考點(diǎn)分析】此題考查的知識點(diǎn)是民事法律事實(shí)。民事法律事實(shí)是引起權(quán)利義務(wù)關(guān)系發(fā)生的事實(shí)。根據(jù)與人的意志的關(guān)系，法律事實(shí)分為事件和行為。事件當(dāng)然與主體的意志無關(guān)。此題中，“甲的出生〞與其個人意志無關(guān)，但一經(jīng)出生，與其父母建立親子關(guān)系，父母負(fù)有撫養(yǎng)甲的義務(wù)。這一撫養(yǎng)關(guān)系的發(fā)生是基于事件。“父母協(xié)議離婚〞，其結(jié)果是解除婚姻關(guān)系，這一法律事實(shí)正是父母意志決定的結(jié)果，屬于行為。由于此題所問的是“引起甲與其父母之間撫養(yǎng)關(guān)系發(fā)生及甲之父母婚姻關(guān)系解除的法律事實(shí)〞，撫養(yǎng)關(guān)系產(chǎn)生的法律事實(shí)在前，離婚解除婚姻關(guān)系的法律事實(shí)在后，因此，事件在前、行為在后，此題的答案是C項(xiàng)?！究忌⒁狻款愃祁}已經(jīng)出現(xiàn)過，其設(shè)題陷阱在所問問題的前后關(guān)系。35．以下權(quán)利中，屬于請求權(quán)的是〔〕。A．物權(quán)B．人格權(quán)C．債權(quán)D．繼承權(quán)【答案】C【考點(diǎn)分析】此題考查的知識點(diǎn)是請求權(quán)的范圍。民法中的請求權(quán)是指請求他人為一定行為或不為一定行為的權(quán)利。物權(quán)、人格權(quán)、繼承權(quán)都屬于支配權(quán)，債權(quán)是最典型的請求權(quán)。故答案為C項(xiàng)?！究忌⒁狻吭擃}難度系數(shù)為零。但要注意民法上的請求權(quán)不用于訴訟法或仲裁法上的求權(quán)，后者是向法院或仲裁機(jī)關(guān)提出請求審理的權(quán)利。還要注意，當(dāng)支配權(quán)受到侵害后，也會產(chǎn)生請求權(quán)。這就是說，債權(quán)是典型的請求權(quán)，但請求權(quán)絕不僅僅指債權(quán)。36．關(guān)于社團(tuán)法人的以下表述，正確的選項(xiàng)是〔〕A．社團(tuán)法人是社會團(tuán)體法人的簡稱B．社團(tuán)法人以人的集合為成立根底C．社團(tuán)法人均以社會公益為目的D．社團(tuán)法人的設(shè)立行為屬于單方民事法律行為【答案】B【考點(diǎn)分析】此題考查的知識點(diǎn)是社團(tuán)法人、社會團(tuán)體法人、公益法人以及設(shè)立法人的行為。社團(tuán)法人是大陸法系國家在私法人中，根據(jù)法人成立根底不同，與財團(tuán)法人相區(qū)別的一類法人。其成立根底是人的集合體，即社員的集合體；而財團(tuán)法人的成立根底是財產(chǎn)的集合體。社會團(tuán)體法人是我國民法通那么的分類，是指由自然人或法人自愿組成，從事社會公益、文學(xué)藝術(shù)、學(xué)術(shù)研究、宗教等活動的各類法人。我國的社會團(tuán)體法人包括基金會等財團(tuán)法人，因此，社團(tuán)法人不是社會團(tuán)體法人的簡稱。社團(tuán)法人中，既有以社會公益為目的成立的，也有以營利為目的成立。由于社團(tuán)法人的設(shè)立必須是人的集合體，要設(shè)立法人必須有設(shè)立者之間的協(xié)議或章程，因此，設(shè)立行為不屬于單方民事法律行為。綜上述，只有B項(xiàng)的說法是正確的?！究忌⒁狻吭擃}考查具有綜合性，不僅有社團(tuán)法人概念的理解，還包括對其設(shè)立行為的理解。這種方式命題對考生而言，有一定難度。37．根據(jù)合同規(guī)定，標(biāo)的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險()A．由債權(quán)人承擔(dān)B．由債務(wù)人承擔(dān)C．由債權(quán)人和債務(wù)人共同承擔(dān)D．由提存機(jī)關(guān)承擔(dān)【答案】A【考點(diǎn)分析】此題考查的知識點(diǎn)是提存的效力。提存是在債務(wù)人無法向債權(quán)人履行時不得已而采取的消滅債務(wù)的行為。債務(wù)人提存后，其后果是提存機(jī)關(guān)和債權(quán)人之間成立法定的保管關(guān)系。根據(jù)合同法第103條規(guī)定，標(biāo)的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險由債權(quán)人承擔(dān)。提存期間，標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有。提存費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。由此可見，A項(xiàng)符合題意。之所以由債權(quán)人承擔(dān)風(fēng)險，是因?yàn)樘岽嬗蓚鶛?quán)人原因引起?！究忌⒁狻刻岽娓拍畈皇俏覀兩钪谐Ｓ龅降模湓诿穹ㄉ系奶厥庑蕴嵴埧忌⒁?。38．根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，?民法通那么?中的“二十年訴訟時效期間〞()。A．可以中止和中斷B．可以中斷和延長C．可以延長D．可以中止和延長【答案】C【考點(diǎn)分析】此題考查的知識點(diǎn)是訴訟時效中止、中斷和延長的適用。這三項(xiàng)制度都是在特殊情況下為了保護(hù)權(quán)利人的利益而設(shè)置的補(bǔ)救措施。由于20年的訴訟時效期間屬于最長時效，從權(quán)利受到侵害之日開始計(jì)算。而訴訟時效中止和中斷都是權(quán)利人可以行使請求權(quán)而因主觀原因或客觀原因不能行使，因此，訴訟時效中止、中斷不符合最長訴訟時效的立法意旨。訴訟時效延長那么是在權(quán)利人基于客觀原因不知道請求權(quán)存在或知道而無法行使請求權(quán)的，如海峽兩岸的繼承問題，向人民法院提出申請，可以決定延長。據(jù)此，?民法通那么意見〉第175條第2款規(guī)定，20年的訴訟時效期間，可以適用民法通那么有關(guān)延長的規(guī)定，不適用中止、中斷的規(guī)定。故此題答案為C項(xiàng)?！究忌⒁狻?0年訴訟時效的特殊要求中，除了訴訟時效中止、中斷和延長適用的特殊性外，還要注意其起算點(diǎn)的特殊性。39．顧客將膠卷交照相館沖印，照相館交給顧客一份取印單，該取印單屬于〔〕。A．委托合同B．承攬合同C．行紀(jì)合同D．技術(shù)合同【答案】B【考點(diǎn)分析】此題考查的知識點(diǎn)是合同的認(rèn)定。一份合同，屬于法律上的哪種類型，必須根據(jù)合同關(guān)系中的主體、客體和內(nèi)容等表達(dá)的根本特征判斷。委托合同的客體是單純的提供效勞，由受托人處理委托事務(wù)，委托人完全承擔(dān)法律后果的合同。承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作、交付工作成果，定作人給付報酬的合同，包括加工、定作、修理、復(fù)制、測試、檢驗(yàn)等工作。行紀(jì)合同是指行紀(jì)人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動，委托人支付報酬的合同。技術(shù)合同是當(dāng)事人就技術(shù)開發(fā)、轉(zhuǎn)讓、咨詢或者效勞訂立確實(shí)立相互之間權(quán)利和義務(wù)的合同。以不同類型的合同特征分析此題，照相館根據(jù)顧客要求，完成沖印膠卷工作，提供沖印好的膠卷，由顧客支付報酬，顧客作為定作人，照相館作為承攬人完全符合承攬合同的定義，不屬于委托合同、行紀(jì)合同和技術(shù)合同。故答案為B?！究忌⒁狻课覈贤▌澐至?5種有名的合同類型，其具體定義都在法條中出現(xiàn)。有的定義表述的也比較模糊，還必須注意輔導(dǎo)書上對各類合同特征的解釋，找到其最本質(zhì)的代表該種合同的法律事實(shí)。如委托合同和行紀(jì)合同，法律規(guī)定行紀(jì)人必須以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動，委托人委托他人處理委托事務(wù)，由委托人承擔(dān)法律后果的合同。兩者以誰的名義、是否一定從事貿(mào)易活動的事實(shí)顯然不同，如果甲委托某貿(mào)易公司乙買或賣某商品，乙以自己的名義直接和丙訂立合同，那么，甲乙之間可以成立行紀(jì)合同；如果甲委托貿(mào)易公司乙把某合同副本送給丁公司，那么，甲乙之間成立委托合同；如果乙貿(mào)易公司為甲和丁之間提供了一個訂立合同的時機(jī)，乙丁之間有所約定，那么，該約定即是居間合同。明確各種不同合同類型的區(qū)別，不僅應(yīng)對選擇題，更重要的是主觀題和案例分析題的應(yīng)用。40．除當(dāng)事人另有約定外，保管合同的成立時間為〔〕。A．當(dāng)事人意思表示一致時B．保管物交付時C．保管人簽字時D．保管費(fèi)交付時【答案】B【考點(diǎn)分析】此題考查的知識點(diǎn)是保管合同成立時間。保管合同是保管人保管存放人交付的保管物，并返還該物的合同。?合同法?第367條規(guī)定，保管合同自保管物交付時成立，自當(dāng)事人另有約定的除外。該規(guī)定說明，當(dāng)事人沒有特別約定時，保管合同是實(shí)踐性合同，除了當(dāng)事人意思表示一致外，其成立必須以交付實(shí)物為依據(jù)。因此，意思表示一致并不能說明保管合同成立的時間，除非有關(guān)于成立的特別約定；保管人簽字和保管費(fèi)的交付，可以作為合同訂立的過程，但不是保管合同成立的時間?？梢姡挥蠦項(xiàng)符合題意。【考生注意】合同的成立和生效理論上是有爭議的，一般認(rèn)為，合同成立對當(dāng)事人就有約束力，除非法律特別規(guī)定或特別約定生效時間。此題題干所指的“保管合同的成立〞并非是指保管合同的存在與否，而是指一旦成立對當(dāng)事人就有約束力的合同。還要注意保管合同的有償無償性以及當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)。如存放人存放的是貨幣、有價證券或者其他貴重物品的，應(yīng)當(dāng)向保管人聲明。存放人可以隨時領(lǐng)取提存物。另外，注意保管合同和倉儲合同的區(qū)別。41．當(dāng)事人就履行地點(diǎn)約定不明確，如果是給付貨幣，履行地點(diǎn)應(yīng)當(dāng)是〔〕。A．給付一方所在地B．接受給付一方所在地C．合同簽訂地D．合同標(biāo)的物所在地【答案】B【考點(diǎn)分析】此題考查的知識點(diǎn)是合同履行的地點(diǎn)。合同履行地點(diǎn)是指債務(wù)人履行債務(wù)、債權(quán)人接受履行的地點(diǎn)。在約定的履行地點(diǎn)履行合同，是適當(dāng)履行，從而消滅債務(wù)，在非履行地點(diǎn)履行那么不能發(fā)生債消滅的效力。當(dāng)事人可以約定履行地點(diǎn)、沒有約定時，根據(jù)法律或交易習(xí)慣確定。如果當(dāng)事人發(fā)生合同糾紛，履行地點(diǎn)可以作為法院管轄的依據(jù)。?合同法?第62條第〔三〕項(xiàng)規(guī)定，履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行，其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。據(jù)此，B項(xiàng)符合題意。如果給付的是動產(chǎn)非貨幣，那么A項(xiàng)給付一方所在地為履行地；如果當(dāng)事人特別約定，C項(xiàng)合同簽訂地可以作為履行地；如果是不動產(chǎn)，D項(xiàng)合同標(biāo)的物所在地即是合同履行地。由于貨幣是特殊的種類物，所以其履行地點(diǎn)是接受給付一方所在地?！究忌⒁狻渴聦?shí)上，合同履行地點(diǎn)遠(yuǎn)不如履行期限、履行標(biāo)的重要，以上要側(cè)重注意其他方面。42．可以有償也可以無償?shù)暮贤恰病?。A．保管合同B．融資租賃合同C．運(yùn)輸合同D．行紀(jì)合同【答案】A【考點(diǎn)分析】此題考查的知識點(diǎn)是有償合同、無償合同的范圍。有償合同是指一方當(dāng)事人履行義務(wù)后，對方需要付出相應(yīng)的對價。如賣方發(fā)出貨物，買方應(yīng)支付貨款；出借人支付所借款項(xiàng)，借款人支付相應(yīng)利息等都是有償合同。相反，就是無償合同。合同是有償?shù)倪€是無償，并非完全按照生活中的客觀事實(shí)，有些是法律為了更好調(diào)整相關(guān)社會關(guān)系做出的特別規(guī)定，如運(yùn)輸合同、行紀(jì)合同等。?合同法?第288條規(guī)定，運(yùn)輸合同是承運(yùn)人將旅客或者貨物從起運(yùn)地點(diǎn)運(yùn)輸?shù)郊s定地點(diǎn)，旅客、托運(yùn)人或者收貨人支付票款或者運(yùn)輸費(fèi)的合同。第414條規(guī)定，行紀(jì)合同是行紀(jì)人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動，委托人支付報酬的合同。這就說明，法律規(guī)定的這兩類合同都屬于有償合同。生活中的“無償搭順風(fēng)車〞就不構(gòu)成合同法的運(yùn)輸合同，屬于無名的合同。至于承運(yùn)人許可搭乘的無票旅客，只是承運(yùn)人免除了旅客支付票款的義務(wù)，并不能因此認(rèn)定該運(yùn)輸是一種無償行為。在從事行紀(jì)活動中，如果行紀(jì)人不要求支付報酬，即可作為委托合同對待。有償性是行紀(jì)合同成立的條件。?合同法?第237條規(guī)定的融資租賃合同明確要求承租人支付租金，當(dāng)然也是有償合同。只有保管合同，合同法沒有要求必須支付保管費(fèi)。?合同法?第366條規(guī)定，存放人應(yīng)當(dāng)按照約定向保管人支付保管費(fèi)。沒有約定或約定不明確的，根據(jù)法律的其他規(guī)定仍不能確定的，保管是無償?shù)?。這就說明，保管合同既可以是有償?shù)?，也可以是無償?shù)?。因此，此題所給的備選答案只有A項(xiàng)符合題意?！究忌⒁狻糠梢?guī)定合同有償和無償?shù)囊饬x在于法律責(zé)任的構(gòu)成要件不同。如果是有償?shù)暮贤?，義務(wù)人只要有過錯造成他人損害的都要承擔(dān)責(zé)任。如運(yùn)輸合同中即使免除乘客票款，承運(yùn)人的責(zé)任也不能減輕。如果是無償?shù)暮贤?，義務(wù)人只有在成心和重大過失的情況下才承擔(dān)責(zé)任。如?合同法?第374條規(guī)定，保管合同是無償?shù)模９苋俗C明自己沒有重大過失的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。因此，考生必須掌握哪些合同必須是有償?shù)?，哪些合同必須無償?shù)?，哪些合同是既可以有償也可以無償?shù)?。根?jù)合同法規(guī)定的有名合同，買賣、租賃、承攬、運(yùn)輸、融資租賃、倉儲、技術(shù)、行紀(jì)、居間、供應(yīng)能源合同、借款〔自然人之間借款除外〕、建設(shè)工程等都必須是有償?shù)?；贈與必須是無償?shù)?；委托、保管、自然人之間的借款等那么可以是有償，也可以無償?shù)?。此外，理論上還認(rèn)為，借用合同必須是無償?shù)模栀J那么可以有償也可以無償。43．所有權(quán)取得方式中，屬于原始取得的是〔〕。A．繼承遺產(chǎn)B．受贈圖書C．收獲莊稼D．購得汽車【答案】C【考點(diǎn)分析】此題考查的知識點(diǎn)是財產(chǎn)所有權(quán)的原始取得方式。原始取得也稱最初取得，是指不以他人已有的所有權(quán)為根據(jù)從他人那里轉(zhuǎn)移來的，而是根據(jù)法律規(guī)定所取得。與原始取得相對應(yīng)的是繼受〔傳來〕取得，是指財產(chǎn)所有人通過某種法律行為，從原所有人處取得所有權(quán)。一般認(rèn)為，前者包括勞動生產(chǎn)、收取孳息、沒收財產(chǎn)、先占、拾得遺失物或發(fā)現(xiàn)埋藏物在沒有所有人的歸屬、添附以及善意取得等；后者包括合同、繼承、接受遺贈、征收等行為。依據(jù)該理論，此題中，A項(xiàng)繼承遺產(chǎn)、B項(xiàng)受贈圖書、D項(xiàng)購得汽車都是通過原所有權(quán)處取得的，屬于繼受取得。只有C項(xiàng)收獲莊稼，屬于土地上所生的孳息，不是依賴于他人的所有權(quán)而取得，故為原始取得，答案為C。【考生注意】原始取得和繼受取得是理論問題，對于征收、善意取得屬于哪種取得方式還存在爭議?？键c(diǎn)分析的觀點(diǎn)為通說。44．根據(jù)我國擔(dān)保法規(guī)定，擔(dān)保物權(quán)包括〔〕。A．抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)和典權(quán)B．抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)和留置權(quán)C．抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、典權(quán)和留置權(quán)D．抵押權(quán)、典權(quán)和留置權(quán)【答案】B【考點(diǎn)分析】此題考查的知識點(diǎn)是擔(dān)保物權(quán)的內(nèi)容。擔(dān)保物權(quán)作為物權(quán)的一種，根據(jù)物權(quán)法定主義要求，擔(dān)保物權(quán)必須根據(jù)法律規(guī)定才能確認(rèn)。我國擔(dān)保法規(guī)定了保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金五種方式，其中，通過對物行使權(quán)利發(fā)揮擔(dān)保功能的只有抵押、質(zhì)押、留置三種方式。因此，抵押、質(zhì)押、留置中產(chǎn)生的對擔(dān)保物行使的權(quán)利為擔(dān)保物權(quán)，故此題答案應(yīng)當(dāng)為B項(xiàng)。其他備選答案中多出的典權(quán)，由于其目的也在于融資，有一定擔(dān)保功能，但擔(dān)保法未規(guī)定其為擔(dān)保方式，所以，典權(quán)不屬于擔(dān)保物權(quán)?！究忌⒁狻吭擃}是最根本的民法知識，無難度。可以引起注意的是典權(quán)的性質(zhì)。45．根據(jù)我國專利法規(guī)定，實(shí)用新型專利權(quán)的保護(hù)期限為〔〕。A．十年B．二十年C．二十五年D．五十年【答案】A【考點(diǎn)分析】此題考查的知識點(diǎn)是專利權(quán)的保護(hù)期。專利權(quán)保護(hù)期因?qū)＠愋陀兴煌?，?chuàng)造專利的保護(hù)期是20年，實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利的保護(hù)期是10年。故答案為A?！究忌⒁狻繉＠麢?quán)還是以最根本的知識為考查對象。46．根據(jù)我國著作權(quán)法規(guī)定，文字作品著作權(quán)產(chǎn)生的時間為〔〕。A．作品創(chuàng)作時B．作品完成時C．作品發(fā)表時D．作品出版時【答案】B【考點(diǎn)分析】此題考查的知識點(diǎn)是著作權(quán)產(chǎn)生時間。著作權(quán)保護(hù)的對象是作品，其何時產(chǎn)生取決于作品的完成，而不是作品的發(fā)表或出版。?著作權(quán)法實(shí)施條例?第6條規(guī)定：“著作權(quán)自作品創(chuàng)作完成之日起產(chǎn)生。〞著作權(quán)法未對作品類型加以區(qū)別，因此，作品完成即取得著作權(quán)適用于所有作品。故此題答案是B項(xiàng)?！究忌⒁狻看祟}容易混淆之處在于作品“完成時〞和作品“發(fā)表時〞。作品的完成是指特定思想一定用一定方式表達(dá)出來即可。在文字作品中，哪怕是初稿也是享有著作權(quán)的。著作權(quán)取得的自動性主要是指作品完成即取得。發(fā)表是指向社會公眾以一定方式公開。法人作品、職務(wù)作品、影視作品、攝影作品等作品的著作權(quán)保護(hù)期是從首次發(fā)表之日開始計(jì)算。47．根據(jù)我國法律規(guī)定，高度危險作業(yè)致人損害民事責(zé)任適用的歸責(zé)原那么是〔〕。A．過錯責(zé)任原那么B．無過錯責(zé)任原那么C．推定過錯責(zé)任原那么D．公平責(zé)任原那么【答案】B【考點(diǎn)分析】此題考查的知識點(diǎn)是高度危險致人損害民事責(zé)任的歸責(zé)原那么。高度危險作業(yè)致人損害是指從事高空、高壓、易燃、易爆、劇毒、放射性、高速運(yùn)輸工具等對周圍環(huán)境有高度危險的作業(yè)對他人造成的損害。該損害承擔(dān)民事責(zé)任時適用什么歸責(zé)原那么，通說認(rèn)為適用的是無過錯責(zé)任原那么。從法律一開始標(biāo)準(zhǔn)高度危險作業(yè)致人損害的責(zé)任，其出發(fā)點(diǎn)就是無過錯責(zé)任。作為高度危險活動，受害人無需證明加害人有無過錯。除非加害人證明受害人成心，否那么，一般來說不能免除責(zé)任。無過錯責(zé)任和過錯責(zé)任、過錯推定責(zé)任和公平責(zé)任在適用條件、免責(zé)條件等都不同。故此題答案應(yīng)當(dāng)是B項(xiàng)。【考生注意】以后應(yīng)當(dāng)注意無過錯責(zé)任的免責(zé)條件。受害人成心是高度危險作業(yè)致人損害的免責(zé)條件，而不可抗力、受害人重大過失、一般過失情況下，不應(yīng)當(dāng)免責(zé)。48．在夫妻雙方?jīng)]有約定時，婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的以下財產(chǎn)中屬于夫妻共同財產(chǎn)的是〔〕。A．一方專用的生活用品B．一方的婚前財產(chǎn)C．一方身體受到傷害獲得的醫(yī)療費(fèi)D．一方的知識產(chǎn)權(quán)收益【答案】D【考點(diǎn)分析】此題考查的知識點(diǎn)是夫妻共同財產(chǎn)的范圍。我國婚姻法關(guān)于夫妻財產(chǎn)制有約定財產(chǎn)制和法定財產(chǎn)制的規(guī)定。當(dāng)事人可以就婚前或婚后財產(chǎn)的歸屬作出約定，沒有特別約定時，除了法律規(guī)定屬于個人所有的外，婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得財產(chǎn)屬于夫妻共有。?婚姻法?第17、18條的規(guī)定，一方的婚前財產(chǎn)、一方專用的生活用品、一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費(fèi)都屬于個人財產(chǎn)，只有知識產(chǎn)權(quán)的收益作為夫妻共有財產(chǎn)。因此，此題的答案應(yīng)當(dāng)是D項(xiàng)?！究忌⒁狻看祟}難度不大，即使沒有看過婚姻法，從所給的備選答案中也可以判斷出可選項(xiàng)。個人專用生活用品可以用婚后財產(chǎn)購置，也可以是對方所贈，因其“專用〞性，不能作為夫妻共同財產(chǎn)；婚前財產(chǎn)不是在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得，除非雙方特別約定方可作為夫妻共同財產(chǎn)；醫(yī)療費(fèi)的使用具有特定性，必須為了受害人的利益，也不能作為夫妻共同財產(chǎn)。夫妻財產(chǎn)制是婚姻法的核心內(nèi)容，將來考試還會涉及。49．某甲的外祖父與某乙的父親是親兄弟，某丙的外祖母與某丁的祖母是親姐妹。那么〔〕。A．某甲與某乙、某丙與某丁的婚姻均有效B．某甲與某乙、某丙與某丁的婚姻均無效C．某甲與某乙的婚姻無效，某丙與某丁的婚姻有效D．某甲與某乙的婚姻有效，某丙與某丁的婚姻無效【答案】A【考點(diǎn)分析】此題考查的知識點(diǎn)是結(jié)婚的親屬條件。根據(jù)婚姻法的規(guī)定，三代以內(nèi)的旁系血親禁止結(jié)婚。結(jié)合此題意，只要能夠計(jì)算出結(jié)婚的雙方是否屬于三代以內(nèi)旁系血親即可做出選擇。旁系血親是沒有直接血緣關(guān)系、兩者可以找到同源的親屬，如兄弟姐妹。三代以內(nèi)旁系血親是指以自己為一代，由己身向上數(shù)至同源，以最遠(yuǎn)者作為代數(shù)。如兄弟姐妹就是二代以內(nèi)旁系血親，堂兄弟姐妹就是三代以內(nèi)旁系血親。某甲的外祖父和某乙的父親是親兄弟，由甲、乙向上數(shù)至同源，甲的曾祖父是乙的祖父，甲和其曾祖父是四代直系血親，和乙那么是第四代旁系血親。某丙的外祖母和某丁的祖母是親姐妹，兩者的同源是曾祖父母，曾祖父母到丙、丁都是四代，故丙和丁也是第四代旁系血親。既然是第四代旁系血親，不屬于三代以內(nèi)旁系血親，故甲和乙、丙和丁可以結(jié)婚，其婚姻有效。此題答案位A項(xiàng)?！究忌⒁狻吭擃}的難點(diǎn)在于三代以內(nèi)旁系血親的計(jì)算?；橐龇]有明確規(guī)定親屬等級的計(jì)算方式，考生必須通過學(xué)理掌握計(jì)算方法。50．依據(jù)我國繼承法規(guī)定，不必有兩個以上見證人在場見證的遺囑是〔〕。A．自書遺書B．口頭遺囑C．代書遺囑D．錄音遺囑【答案】A【考點(diǎn)分析】此題考查的知識點(diǎn)是遺囑的形式要件。因?yàn)檫z囑是死后生效的單方法律行為，為了保證遺囑的真實(shí)性，立法規(guī)定遺囑必須符合法定的條件。由于自書遺囑是立遺囑人親筆書寫的遺囑，能夠反映其真實(shí)意思，因此，繼承法沒有要求自書遺囑必須有兩個以上的見證人在場見證?？陬^遺囑是立遺囑人以口頭形式所立的遺囑，代書遺囑是由他人代為書寫的遺囑，錄音遺囑是以錄音形式所立的遺囑，某種程度上，三種遺囑都反映了立遺囑人把遺囑繼承的內(nèi)容通過口頭表述出來，因此，立法要求這三種遺囑形式必須具有兩個以上的見證人在場見證。故此題答案為A項(xiàng)?！究忌⒁狻窟z囑的形式是遺囑繼承中的重要內(nèi)容，表達(dá)了遺囑的有效性。遺囑的形式問題還是以后考試的重點(diǎn)。八、多項(xiàng)選擇題：51～55小題，每題2分，共10分。以下每題給出的四個選項(xiàng)中，至少有兩個選項(xiàng)是符合題目要求的。請?jiān)诖痤}卡上將所選項(xiàng)的字母涂黑。多項(xiàng)選擇、少選或錯選該小題不得分。51．關(guān)于合同履行的以下說法中，正確的選項(xiàng)是〔〕。A．履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間B．履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行C．履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由接受履行一方負(fù)擔(dān)D．價款不明確的，按照賣方確定的價款履行【答案】AB【考點(diǎn)分析】此題考查的知識點(diǎn)是合同履行規(guī)那么。合同履行是指當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)，同時還要遵循老實(shí)信用原那么履行各項(xiàng)附隨義務(wù)。如果合同約定內(nèi)容不清楚，或者沒有約定，該合同如何是解除，還是無效？立法本著維護(hù)實(shí)現(xiàn)交易目的的原那么，出現(xiàn)合同漏洞，既不能解除也不能認(rèn)定為無效，通過制定履行規(guī)那么用以補(bǔ)充合同漏洞。除了協(xié)議補(bǔ)充和按照交易習(xí)慣補(bǔ)充之外，?合同法?第62條規(guī)定了法定合同漏洞補(bǔ)充規(guī)那么。其中涉及到質(zhì)量、價款、履行地點(diǎn)、履行期限、履行方式、履行費(fèi)用等方面。根據(jù)該條第〔一〕、(四)、〔五〕、〔六〕項(xiàng)的規(guī)定，價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行，依法執(zhí)行政府定價或指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行；約定履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間；履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行；履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。據(jù)此分析此題，A、B兩項(xiàng)符合法律規(guī)定，是正確的說法。C項(xiàng)“由接受履行一方負(fù)擔(dān)〞與法律規(guī)定的“由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)〞相矛盾；D項(xiàng)“按照賣方確定的價款履行〞不符合法定的“按照訂立合同時履行地的市場價格履行〞規(guī)那么，故后兩項(xiàng)說法是錯誤的?！究忌⒁狻拷衲陠雾?xiàng)選擇題41小題和此題同屬于合同履行規(guī)那么的范疇，直接以法條命題。這是以后考試命題的趨勢。52．根據(jù)法律規(guī)定，以下民事主體中享有優(yōu)先購置權(quán)的是〔〕。A．抵押權(quán)人B．合伙人C．房屋承租人D．按份共有人【答案】BCD【考點(diǎn)分析】此題考查的知識點(diǎn)是優(yōu)先購置權(quán)的適用范圍。優(yōu)先購置權(quán)是指在特定法律關(guān)系中，當(dāng)事人在轉(zhuǎn)讓自己的財產(chǎn)時，他方在同等條件下有比法律關(guān)系外的第三人優(yōu)先購置該財產(chǎn)的權(quán)利。該權(quán)利具有準(zhǔn)物權(quán)性質(zhì)，當(dāng)優(yōu)先購置權(quán)人主張?jiān)摍?quán)利時，轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的當(dāng)事人與第三人的轉(zhuǎn)讓行為將歸于無效。因此，哪些民事主體享有優(yōu)先購置權(quán)，必須由法律作出明確規(guī)定。優(yōu)先購置權(quán)不同于優(yōu)先受償權(quán)，后者是在債務(wù)人不履行債務(wù)的前提下，擔(dān)保物權(quán)人就擔(dān)保物拍賣的價款比其他普通債權(quán)人有優(yōu)先得到清償?shù)臋?quán)利。前者設(shè)立的目的在于取得物權(quán)，后者在于清償債務(wù)。抵押權(quán)人享有的就是優(yōu)先受償權(quán)，故A項(xiàng)排除。根據(jù)?合伙企業(yè)法?第22條規(guī)定：合伙人依法轉(zhuǎn)讓其財產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先受讓的權(quán)利。優(yōu)先受讓與優(yōu)先購置屬于同義，故合伙人也享有優(yōu)先購置權(quán)。?合同法?第230條規(guī)定：出租人出賣租賃房屋的，應(yīng)當(dāng)在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人，承租人享有以同等條件下優(yōu)先購置的權(quán)利。?民法通那么〉第78條第3款規(guī)定：按份共有財產(chǎn)的每個共有人有權(quán)要求將自己的份額分出或者轉(zhuǎn)讓。但在出售時，其他共有人在同等條件下，有優(yōu)先購置的權(quán)利。據(jù)此，房屋承租人和按份共有人也享有優(yōu)先購置權(quán)。綜上，BCD符合題意?！究忌⒁狻吭擃}選擇時容易忽略的是合伙人的優(yōu)先購置權(quán)。法律關(guān)于優(yōu)先購置權(quán)的規(guī)定，除了此題所選項(xiàng)外，有限責(zé)任公司股東、委托技術(shù)開發(fā)合同中的委托人、合作技術(shù)開發(fā)合同中的合作方、職務(wù)成果的完成人等在相應(yīng)的股份、技術(shù)或者專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓時享有優(yōu)先購置權(quán)。典權(quán)人對承典房屋，也享有優(yōu)先購置權(quán)。特別注意的是動產(chǎn)承租人、股份有限責(zé)任公司的股東不享有優(yōu)先購置權(quán)。53．某甲5歲，父母離異后由其母撫養(yǎng)。某日，某甲在幼兒園午飯時與小朋友某乙發(fā)生打斗，在場的帶班教師某丙未及時制止。某甲將某乙推倒在地，造成某乙骨折，花去醫(yī)藥費(fèi)3000余元。對某乙的損失〔〕。A．某甲之母應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任B．如果某甲之母獨(dú)立承擔(dān)賠償責(zé)任確有困難，某甲之父應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任C．幼兒園應(yīng)給予適當(dāng)賠償D．某丙應(yīng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任【答案】ABC【考點(diǎn)分析】此題考查的知識點(diǎn)是被監(jiān)護(hù)人致人損害的責(zé)任承擔(dān)、夫妻離婚對監(jiān)護(hù)責(zé)任的影響、雇主責(zé)任。?民法通那么〉第133條規(guī)定，無民事行為能力人、限制行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任。監(jiān)護(hù)人盡了監(jiān)護(hù)責(zé)任的，可以適當(dāng)減輕他的民事責(zé)任。?民法通那么意見〉第158條規(guī)定，夫妻離婚后，未成年子女侵害他人權(quán)益的，同該子女共同生活的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；如果獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任確有困難的，可以責(zé)令未與該子女共同生活的一方共同承擔(dān)民事責(zé)任。第160條規(guī)定，在幼兒園、學(xué)校生活、學(xué)習(xí)的無民事行為能力人或者在精神病院治療的精神病人，受到傷害或者造成他人損害，單位有過錯的，可以責(zé)令這些單位適當(dāng)給予賠償。根據(jù)婚姻法的規(guī)定，父母離婚后的未成年人致人損害，首先由與該子女共同生活的一方承擔(dān)責(zé)任，確有困難的，由另一方承擔(dān)。此題中，甲是未成年的無行為能力人，在幼兒園給乙造成傷害，甲的監(jiān)護(hù)人要承擔(dān)責(zé)任，由于甲的父母離婚，與甲共同生活的一方首先應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。幼兒園的教師丙未及時制止，存在一定過錯，因教師與單位之間形成雇傭關(guān)系，故教師丙不直接承擔(dān)責(zé)任，而應(yīng)當(dāng)由幼兒園承擔(dān)責(zé)任。幼兒園承擔(dān)的責(zé)任與其過錯相一致，應(yīng)當(dāng)是適當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。因此，此題答案應(yīng)當(dāng)是ABC。【考生注意】該題綜合性很強(qiáng)，有一定難度。被監(jiān)護(hù)人致人損害，其監(jiān)護(hù)人承擔(dān)無過錯責(zé)任。未成年人所在的學(xué)校不是學(xué)生的監(jiān)護(hù)人，因此，其責(zé)任承擔(dān)適用過錯責(zé)任原那么。54．以下行為中，屬于單方法律行為的是〔〕A．授權(quán)行為B．行使撤銷權(quán)的行為C．買賣行為D．行使法定抵銷權(quán)的行為【答案】ABD【考點(diǎn)分析】此題考查的知識點(diǎn)是單方法律行為的范圍。單方法律行為是指依據(jù)單方的意思表示即可成立的法律行為。其特點(diǎn)是無需征得他人同意，行為人直接作出意思表示即可。A項(xiàng)授權(quán)行為是授權(quán)人直接把代理權(quán)限授予他人，無需征得他人同意；B項(xiàng)行使撤銷權(quán)是指根據(jù)法律規(guī)定請求撤銷某種行為使該行為失去效力的行為，無需征求他人是否允許撤銷的意思；D項(xiàng)行使法定抵銷權(quán)以抵銷權(quán)人通知他方即可完成。因此，ABD三項(xiàng)屬于單方法律行為，符合題意。而C項(xiàng)買賣行為的成立，僅有當(dāng)事人單方的意思表示缺乏，還必須雙方的意思表示達(dá)成一致。因此，買賣合同是雙方法律行為?！究忌⒁狻繂畏椒尚袨榉譃橛邢鄬θ说膯畏叫袨楹蜔o相對人的單方行為。有相對人的單方行為，其意思表示必須到達(dá)相對人時才生效，如撤銷行為、解除行為、追認(rèn)行為。無相對人的單方行為依據(jù)法律規(guī)定的事實(shí)出現(xiàn)而發(fā)生效力，如立遺囑行為、遺贈行為。55．以下權(quán)利中，其客體可以是動產(chǎn)的是〔〕。A．所有權(quán)B．抵押權(quán)C．質(zhì)權(quán)D．留置權(quán)【答案】ABCD【考點(diǎn)分析】此題考查的知識點(diǎn)是權(quán)利客體、動產(chǎn)。權(quán)利客體，也稱權(quán)利標(biāo)的，是權(quán)利或義務(wù)所指向的對象。不同的客體，設(shè)定的權(quán)利也不同。很多權(quán)利的區(qū)別點(diǎn)都在于客體的差異。在作為權(quán)利客體的物中，根據(jù)物的移動對其價值產(chǎn)生的影響劃分為動產(chǎn)和不動產(chǎn)。動產(chǎn)是可以移動，該移動對其價值不產(chǎn)生影響的物。所有權(quán)是對物享有的占有、使用、收益和處分的權(quán)利，其客體當(dāng)然包括動產(chǎn)和不動產(chǎn)。我國擔(dān)保法規(guī)定了抵押權(quán)的標(biāo)的中包括不動產(chǎn)、不動產(chǎn)物權(quán)和動產(chǎn)；質(zhì)權(quán)的客體是動產(chǎn)和權(quán)利；留置權(quán)的客體只能是動產(chǎn)。因此，所給四項(xiàng)備選答案均符合題意?！究忌⒁狻克袡?quán)和抵押權(quán)中，不動產(chǎn)可以作為客體；留置權(quán)的客體只能是動產(chǎn)；質(zhì)權(quán)的客體那么是動產(chǎn)和權(quán)利。九、簡答題：56、57小題，每題6分，共12分。將答案寫在答題紙相應(yīng)位置上。56．簡述建筑物區(qū)分所有權(quán)的概念與特征?！敬鸢浮拷ㄖ飬^(qū)分所有權(quán)是指根據(jù)使用功能，將一棟建筑物在結(jié)構(gòu)上區(qū)分為各個所有人單獨(dú)使用的局部和由多個所有人共同使用的共同局部時，每一所有人享有的對其專有局部的專有權(quán)、對共有局部的共有權(quán)以及各個所有之間基于其共同關(guān)系而產(chǎn)生的成員權(quán)的結(jié)合。其特征是：〔1〕具有集合性〔復(fù)合性〕。集合性是指建筑物所有權(quán)不是對某棟建筑物的單獨(dú)所有權(quán)，而是專有權(quán)、共有權(quán)和成員權(quán)三種權(quán)利形態(tài)的結(jié)合?！?〕具有整體性和不可分性。建筑物區(qū)分所有權(quán)中的三種權(quán)利是一個整體，權(quán)利人不能對其進(jìn)行分割行使，不得分別進(jìn)行轉(zhuǎn)讓、抵押、繼承和拋棄，在轉(zhuǎn)讓、繼承、抵押時應(yīng)將三者一起轉(zhuǎn)讓、繼承、抵押。(3)其權(quán)利主體具有身份上的多樣性，權(quán)利義務(wù)也表達(dá)出內(nèi)容上的復(fù)雜性。建筑物區(qū)分所有權(quán)人既是專有局部的專有權(quán)人，也是共用局部的共有權(quán)人，還是成員權(quán)主體?！?〕專有權(quán)的主導(dǎo)性。在構(gòu)成建筑物區(qū)分所有權(quán)的三要素中，專有權(quán)具有主導(dǎo)性。【考點(diǎn)分析】此題考查的知識點(diǎn)是建筑物區(qū)分所有權(quán)的概念、特征。建筑物區(qū)分所有權(quán)是針對多層或高層、且分屬于不同所有人所有的建筑物所設(shè)的一個新權(quán)利。該權(quán)利不同于共有權(quán)和單獨(dú)所有權(quán)，其客體的特殊性決定了其權(quán)利內(nèi)容的復(fù)雜性。因許多教材和著作對該權(quán)利概念表述不盡一致，考生只要答復(fù)根本的要點(diǎn)即可。【考生注意】我國現(xiàn)行立法未見建筑物區(qū)分所有權(quán)的概念，但立法對其產(chǎn)生的法律關(guān)系有明確規(guī)定。如國務(wù)院公布的?物業(yè)管理?xiàng)l例?等。建筑物區(qū)分所有權(quán)，是今年?大綱?新增的內(nèi)容。57．簡述代位繼承與轉(zhuǎn)繼承的區(qū)別。【答案】代位繼承是指在被繼承人的子女先于被繼承人死亡的情況下，由被繼承人的子女晚輩直系血親代替該先死亡的子女繼承被繼承人遺產(chǎn)的法律制度。轉(zhuǎn)繼承是指被繼承人死亡后，遺產(chǎn)分割前，未放棄繼承的繼承人也死亡的，其應(yīng)得的遺產(chǎn)份額轉(zhuǎn)由他的繼承人繼承的法律制度。代位繼承和轉(zhuǎn)繼承的區(qū)別表現(xiàn)在：〔1〕性質(zhì)不同。轉(zhuǎn)繼承是連續(xù)發(fā)生的二次繼承，即由繼承人直接繼承后又由轉(zhuǎn)繼承人繼承被繼承人的遺產(chǎn)。代位繼承是替補(bǔ)繼承，代位繼承人基于其代位繼承權(quán)而直接取得被繼承人的遺產(chǎn)。〔2〕事實(shí)根據(jù)不同。轉(zhuǎn)繼承基于繼承人后于被繼承人死亡的事實(shí)而發(fā)生，而代位繼承那么基于繼承人先于被繼承人死亡的事實(shí)而發(fā)生?！?〕主體范圍不同。轉(zhuǎn)繼承人可以是被繼承人的晚輩直系血親，也可以是被繼承人的其他法定繼承人，而代位繼承中的代位繼承人只能是被代位繼承人的晚輩直系血親?！?〕適用范圍不同。轉(zhuǎn)繼承既可以適用于法定繼承，也可以適用于遺囑繼承，而代位繼承只能適用于法定繼承。

【考點(diǎn)分析】此題考查的知識點(diǎn)是代位繼承和轉(zhuǎn)繼承的區(qū)別。代位繼承制度是法定繼承的一種特殊形式，其目的在于保障被繼承人的晚輩直系血親的物質(zhì)生活和經(jīng)濟(jì)利益。代位繼承只限于子女先死的情況；代位繼承人只能是晚輩直系血親，旁系血親、長輩血親不能作為代位繼承人；代位繼承的份額只限于被代位人的那一份。轉(zhuǎn)繼承的實(shí)質(zhì)是兩次繼承的連續(xù)，轉(zhuǎn)繼承人的范圍是所有的繼承人?！究忌⒁狻看焕^承和轉(zhuǎn)繼承是繼承法的核心制度，其他題型也經(jīng)常出現(xiàn)。十、辨析題：58小題，8分。要求對命題進(jìn)行判斷并著重說明理由。將答案寫在答題紙相應(yīng)位置上。58．我國民間有一種說法：“受人之托，忠人之事〞。請運(yùn)用代理的理論知識對其加以辨析?！敬鸢浮俊?〕該說法用代理理論分析有一定道理，但不完全正確?！?〕“受人之托〞是指接受他人委托，“忠人之事〞是指按照委托要求完成委托人交給的任務(wù)。該說法反映了委托代理制度。委托代理是指基于被代理人的委托授權(quán)而產(chǎn)生的代理。法定代理和指定代理是根據(jù)法律規(guī)定取得代理權(quán)而產(chǎn)生的代理。〔3〕在委托代理中，代理人接受委托后應(yīng)當(dāng)按照法律規(guī)定的代理權(quán)行使規(guī)那么行使代理權(quán)。即代理人應(yīng)當(dāng)在代理權(quán)限范圍內(nèi)行使代理權(quán)，不得進(jìn)行無權(quán)代理；代理人行使代理權(quán)應(yīng)當(dāng)維護(hù)被代理人的利益，恪盡職守，積極履行代理職責(zé)；代理人應(yīng)當(dāng)親自完成代理事務(wù)，不得擅自轉(zhuǎn)委托；代理人不得濫用代理權(quán)，為自己代理、雙方代理和惡意串通代理而損害被代理人的利益。從這一角度說，該說法是正確的?！?〕由于并非是任何行為都可適用委托代理。有些行為雖然“受人之托〞，但卻不能做“忠人之事〞如委托從事違法行為。此外還有人身性質(zhì)的行為、法律規(guī)定或當(dāng)事人約定應(yīng)當(dāng)由特定的人親自為之的行為不能適用委托代理。從這個角度講，該說法不正確?！究键c(diǎn)分析】此題考查的知識點(diǎn)是代理概念、代理權(quán)的產(chǎn)生根據(jù)或代理方式、代理權(quán)行使規(guī)那么、濫用代理權(quán)、代理的適用范圍。由于本命題已經(jīng)告知考生運(yùn)用代理理論分析，而代理理論無非是代理的概念和特征、代理的分類、代理權(quán)及其行使、無權(quán)代理和表見代理以及代理關(guān)系的消滅等。運(yùn)用這些理論分析該說法時，除了進(jìn)行恰當(dāng)?shù)呐袛嗤?，按照一定的邏輯思路串?lián)起委托代理的概念、代理權(quán)限范圍內(nèi)行使代理權(quán)、履行代理職責(zé)、不得擅自轉(zhuǎn)委托、不得濫用代理權(quán)、親自完成代理事務(wù)、違法代理等關(guān)鍵短語，答復(fù)即為圓滿?！究忌⒁狻吭擃}難點(diǎn)在于如何運(yùn)用代理理論全面地論證分析。如果用非民法觀點(diǎn)看，該說法是正確的，受人之托，忠人之事，不僅是法律的要求，也是個人道德的要求。但是，如果從民法角度分析，必須是所受之托，必須合法，才能忠人之事。這點(diǎn)也是此題容易忽略的地方。鑒于連續(xù)幾年用民法理論分析各種說法為命題，考生不妨把生活中遇到的或經(jīng)常提到的一些俗語或傳統(tǒng)說法，嘗試用民法理論分析。十一、法條分析題：59小題，10分。要求符合立法原意和民法理論。將答案寫在答題紙相應(yīng)位置上。59．?中華人民共和國民法通那么?第93條規(guī)定：“沒有法定的或者約定的義務(wù)，為防止他人利益受損失進(jìn)行管理或者效勞的，有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費(fèi)用。〞試運(yùn)用民法原理分析該條法律規(guī)定〔包括該條文所規(guī)定制度的概念、構(gòu)成要件、法律效力和制度價值〕?！敬鸢浮俊?〕本條是關(guān)于無因管理的規(guī)定。無因管理是指沒有法定或約定義務(wù)，為防止他人利益受損失進(jìn)行管理或效勞的行為?！?〕無因管理的構(gòu)成要件是：第一，必須沒有法定或約定的義務(wù)。第二，必須為他人的利益。管理事務(wù)是管理人為他人謀利益，是合法行為。是否為他人利益，可以從管理行為的動機(jī)和效果判斷。第三，必須為他人管理事務(wù)。他人事務(wù)必須是特定人的事務(wù)，而不是公益事業(yè)。〔3〕無因管理的法律效力是：管理人和本人之間成立無因管理之債，管理人有權(quán)要求本人支付管理中的必要費(fèi)用，本人有歸還費(fèi)用的義務(wù)。管理人應(yīng)當(dāng)把所受利益返還給本人。必要費(fèi)用包括直接支出的費(fèi)用、為本人謀利而負(fù)擔(dān)的債務(wù)以及在管理活動中直接受到的損失。依照通說，本人所應(yīng)支付的必要費(fèi)用一般以不超過其所受利益范圍為限。〔4〕制度價值：在沒有法定或約定義務(wù)的前提下，保護(hù)國家、集體和公民的財產(chǎn)權(quán)益，防止并減少損害發(fā)生，發(fā)揚(yáng)助人為樂的道德風(fēng)氣，促進(jìn)精神文明建設(shè)等。直接目的就是為了保護(hù)本人的利益?！究键c(diǎn)分析】此題考查的知識點(diǎn)是無因管理制度。法條分析的內(nèi)容包含一項(xiàng)制度的所有理論。無因管理中的“因〞是指沒有法律根據(jù)或者法律義務(wù)包括約定義務(wù)，管理人如果有義務(wù)管理，是履行義務(wù)。管理人有義務(wù)管理而誤認(rèn)為自己沒有義務(wù)的，不構(gòu)成無因管理；而本無義務(wù)誤認(rèn)為自己有義務(wù)而進(jìn)行管理的，成立無因管理。如果他人委托，即便是口頭委托也有義務(wù)存在，警察抓小偷是其職責(zé)所在也不構(gòu)成無因管理；無因管理中的“管理〞是指對他人的事務(wù)進(jìn)行處理的事實(shí)，包括對他人財物的保存、利用、改良、管領(lǐng)和處分等；也包括對他人提供效勞或勞務(wù)幫助。管理的事務(wù)既可以是事實(shí)行為，如搶救他人失火財物、將危急病人送往醫(yī)院；也可以是法律行為，如出賣他人物品、雇人修繕?biāo)朔课?。無因管理所為的行為一定是合法行為，為特定主體利益而為的行為。為了公共利益、看管贓物、符合道義的行為等不構(gòu)成無因管理?！究忌⒁狻繜o因管理與無權(quán)代理不同，前者是事實(shí)行為，后者是民事行為；前者不要求當(dāng)事人有行為能力，后者要求行為人有相應(yīng)的行為能力；前者規(guī)定的目的是為了鼓勵人們維護(hù)國家、集體或他人的利益免受損害；后者的目的可能有益