經濟法(合同的變更轉讓與終止5)

合同的變更轉讓和終止第

五

節(jié)合

同

的

變

更一.合同的變更1.含義——合同訂立以后，沒有履行或者沒有完全履行以前，當事人對合同的內容進行修改或者補充2.理解1）主體不變，內容改變2）成立之后履行完畢之前3）未變更部分繼續(xù)有效第

五

節(jié)

合

同

的

變

更3.合同變更的條件1）原合同有效2）合同內容變化3）雙方協(xié)議或依法律的規(guī)定通過法院或仲裁機構裁決4）變更的內容不得損害國家利益和社會公共利益，否則該變更不具有法律效力第

五

節(jié)合

同

的

變

更4.合同變更的法律后果1）未變更部分繼續(xù)有效2）只能變更未履行的部分，變更對已經履行的部分不具有法律效力3）合同的變更不影響當事人要求賠償損失的權利第

六

節(jié)合

同

的

轉

讓合同轉讓：1.含義——當事人一方依法將其合同的權利和義務的全部或者部分轉讓給第三人。2.類型——合同權利的轉讓、合同義務的轉讓、合同權利義務的概括轉讓第

六

節(jié)合

同

的

轉

讓（一）合同權利的轉讓（1）含義——債權人將合同的權利全部或者部分轉讓給第三人的行為，一般是基于債權人與第三人的協(xié)議產生（2）特點①只轉讓權利，不改變內容②可以全部轉讓，也可部分轉讓第

六

節(jié)合

同

的

轉

讓（3）禁止性規(guī)定：

①根據(jù)合同性質不得轉讓的

②按照當事人約定不得轉讓的

③依照法律規(guī)定不得轉讓的（4）轉讓要求——必須通知債務人，否則轉讓對債務人不發(fā)生效力。第

六

節(jié)合

同

的

轉

讓

（二）合同義務的轉讓（1）含義——債務人將合同義務的全部或者部分轉移給第三人的行為包括全部轉讓和部分轉讓兩種（2）全部債務轉讓——原債務人免責，退出債權債務關系（3）部分債務轉讓——新債務人加入，和原債務人共同承擔義務第

六

節(jié)合

同

的

轉

讓（4）轉讓條件——①須存在有效的債務②須被轉移的債務具有可轉移性③須當事人達成合意④須經過債權人同意，否則無效第

六

節(jié)合

同

的

轉

讓

（5）法律后果①第三人取得債務人的法律地位。全部轉讓的由第三人直接向債權人承擔債務；部分轉讓的，若當人是約定按份承擔債務時，按約定，第三人不履行債務的，債權人可以申請強制執(zhí)行或者請求原債務人履行。②抗辯權轉移③從債務隨之轉移（保證債務除外）第

六

節(jié)合

同

的

轉

讓（三）合同權利義務的概括轉讓（1）含義——是指當事人一方經對方同意將其合同權利和義務一起轉讓給第三人的行為，可以部分轉讓，也可以全部轉讓（2）部分轉讓——原合同當事人與合同承受人之間存在連帶關系（3）全部轉讓——兩種類型①合同承受——約定移轉——必須經當事人和第三人同意②企業(yè)合并分立——法定移轉——無需對方同意，直接通知或公告即可第

七

節(jié)合

同

的

終

止一.合同終止1.含義——是指合同規(guī)定的權利義務已經消滅或者不再履行，從而使合同關系結束2.終止的原因（1）債務履行——自然終止（2）合同解除（3）債務相互抵銷（4）債務人依法將標的物提存（5）債權人免除債務（部分或全部）（6）債權債務同歸一人（涉及第三人利益的除外）第

七

節(jié)合

同

的

終

止3.終止的效力（1）主權利和從權利一并消滅（2）歸還字據(jù)（3）當事人應繼續(xù)履行附隨義務（4）不影響結算和清理條款第九十二條合同的權利義務終止后，當事人應當遵循誠實信用原則，根據(jù)交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務。第

七

節(jié)合

同

的

終

止二.合同解除——提前終止（一）含義——合同依法成立后，因當事人單方或者雙方的意思表示，而使合同關系提前終止的行為。（二）類型1.單方解除與協(xié)議解除2.法定解除與約定解除第

七

節(jié)合

同

的

終

止法定解除第九十四條有下列情形之一的，當事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；（二）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；（三）當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行；（四）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；（五）法律規(guī)定的其他情形。第

七

節(jié)合

同

的

終

止3.解除權的行使1）無需取得對方同意，但需通知對方2）解除權應在有效期內行使，過期權利消滅第九十五條法律規(guī)定或者當事人約定解除權行使期限，期限屆滿當事人不行使的，該權利消滅。法律沒有規(guī)定或者當事人沒有約定解除權行使期限，經對方催告后在合理期限內不行使的，該權利消滅。第

七

節(jié)合

同

的

終

止（三）解除的效力1.尚未履行的債務終止履行2.已經履行的債務予以返還或賠償?shù)诰攀邨l合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經履行的，根據(jù)履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。第九十八條合同的權利義務終止，不影響合同中結算和清理條款的效力。第

七

節(jié)合

同

的

終

止2004年12月3日原告A公司與被告B公司簽訂轉讓合同一份，約定A公司將承受（2002）浦執(zhí)申字第1437號民事裁定書所確定的各項權利轉讓給B公司，轉讓價款為人民幣170萬元，于2004年12月17日前支付155萬元，余額15萬元在辦妥相關手續(xù)后5天內付清。逾期付款B公司應向A公司支付轉讓總價款5%的違約金，逾期10天，A公司有權解除合同等。截至2005年5月27日止B公司合計支付A公司轉讓款人民幣1675462.12元，尚欠24537.88元未依約支付。2005年2月該轉讓標的物的土地使用權已依法變更為B公司。為此，原告A公司向漳浦縣人民法院起訴，請求判令解除轉讓合同并判令被告B公司賠償違約金人民幣8.5萬元。第

七

節(jié)合

同

的

終

止

1、本案B公司的行為不構成根本違約，A公司不享有法定合同解除權。本案轉讓價款為人民幣170萬元，B公司已支付1475462.12元，僅余額24537.88元未支付，A公司合同的目的已基本實現(xiàn)。2、本案A公司雖享有約定解除權，但解除合同程序不合法。起訴前A公司并未向B公司發(fā)出解除合同的通知，起訴并不是《合同法》第九十六條規(guī)定“通知”的法定形式。第

七

節(jié)合

同

的

終

止Ａ公司是陜西一家貿易企業(yè)，２００４年５月與山東的Ｂ公司簽訂了一份《產品購銷合同》，合同中約定：Ａ公司向Ｂ公司購買一批家用電器，Ｂ公司在接到Ａ公司支付的定金后３０天內交付標的物，超過３０天按違約處理。Ａ公司于６月９日支付了定金，但Ｂ公司的貨物未能按期送到。７月１２日，Ａ公司向Ｂ公司發(fā)出解除合同的通知；Ｂ公司迅速回函，希望在給對方做出補償?shù)幕A上，合同繼續(xù)履行，并于７月２０日將貨送到。請問：Ａ公司能否以合同已解除為由拒絕收貨并要求以Ｂ公司承擔不按期交付貨物的違約責任，雙倍返還已付定金？第

七

節(jié)合

同

的

終

止本問題中，Ｂ公司只是遲延履行債務，并非不履行，或以自己的行為明示或暗示不履行主要債務。就Ａ公司來說，在Ｂ公司履行債務后仍能獲得訂立合同時所期待的經濟利益，實現(xiàn)合同的目的，因此Ｂ公司的行為尚構不成根本違約而不履行合同。此時Ａ公司應按合同法第九十四條第三款的規(guī)定，根據(jù)客觀情況給Ｂ公司一個合理的寬限期，并發(fā)出書面通知，催告對方在該期限內履行。只有在對方在期限屆滿時仍然不履行時，Ａ公司才能解除合同。因此，Ａ公司以合同已解除為由拒絕收貨并提出雙倍返還已付定金的要求是不妥的，不符合法律規(guī)定。第

七

節(jié)合

同

的

終

止三、合同的抵銷（一）含義——雙方互負債務，可以各自的債權等額抵銷各自的債務（二）類型1.法定抵銷1）含義——按照法律規(guī)定，具備抵銷要件時，一方當事人的意思表示即可成立抵銷第

七

節(jié)合

同

的

終

止2）法定要件①雙方互負債務互享債權②債務種類相同③雙方債務均已屆清償期限④債務均不屬于不能抵銷的債務——如合同性質決定不得抵銷的債務、法律規(guī)定不能抵銷的債務第

七

節(jié)合

同

的

終

止2.合意抵銷——雙方自由協(xié)商即可（三）抵銷的效力1.等額抵銷，債務全部消滅2.差額抵銷，僅消滅部分債務3.抵銷后產生的利息應當歸還4.抵銷后的違約責任歸于消滅，抵銷前的責任不可消滅第

七

節(jié)合

同

的

終

止四、合同的提存（一）目的——保護債務人權利，解脫債務束縛（二）當事人1.提存人——原債務人2.提存受領人——原債權人3.法定提存機關——公證機關第

七

節(jié)合

同

的

終

止（三）提存事由1.債權人無正當理由拒絕受領2.債權人下落不明3.債權人死亡未確定繼承人或喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人4.法律規(guī)定的其他情形第

七

節(jié)合

同

的

終

止（四）標的物范圍1.貨幣2.有價證券以及其他權利證書3.貴重物品4.擔保物或替代物5.其他限制性規(guī)定——不適于提存（如鮮活產品）或提存費用過高（如保管要求太高）第

七

節(jié)合

同

的

終

止（五）提存的效力1.債務人與債權人之間1）提存＝履行，合同約定的權利義務終止2）提存物的毀損、滅失風險由債權人承擔，產生的孳息歸債權人所有，費用由債權人負擔第

七

節(jié)合

同

的

終

止2.提存人（債務人）與提存機關之間——提存人可以憑有效法律文書取回提存物，費用由提存人負擔3.債權人和提存機關之間1）債權人可以隨時領取提存物，自提存之日起5年內不領取的，提存物扣除提存費用后歸國家所有2）提存機關負有保管義務，因保管不當滅失或毀損的應承擔賠償責任第

七

節(jié)合

同

的

終

止五、混同與免除（一）免除1.含義——債權人主動拋棄債權，免除債務人的債務。2.條件1）單方意思表示即可成立2）債權人應具備民事行為能力3）免除應是無償行為第

七

節(jié)合

同

的

終

止3.效力1）可以全部免除，也可以部分免除2）主債免除，從債隨之免除，除非債權人明確表示保留從債務（二）混同1.含義——債權債務歸于同一當事人第

七

節(jié)合

同

的

終

止2.類型1）概括承受2）特定承受3.效力——債權債務消滅，主從權利消滅，但涉及第三人權利的債權不能消滅第

八

節(jié)違

約

責

任

一.違約責任概述（一）含義——當事人違反合法有效的合同約定，不履行合同義務或履行合同義務不符合約定所應承擔的民事法律責任。（二）特點1.相對性——僅存在于合同當事人之間，合同以外第三人無權追究第

八

節(jié)違

約

責

任2.財產性——僅限于當事人的財產責任，除法定國家司法機關之外，任何人不得限制他人的人身權利3.補償性——彌補遵守合同一方當事人的損失，但僅限于財產性損失4.懲罰性——懲罰違約當事人的行為第

八

節(jié)違

約

責

任（三）違約責任與其他責任的區(qū)別1.與行政責任區(qū)別——性質不同，行政責任產生于行政管理關系，由有執(zhí)法權的行政管理機關作出，屬行政責任；違約責任產生于當事人約定的合同關系，屬于民事責任；2.與刑事責任區(qū)別——性質不同，由法定的國家司法機關追究，制裁措施最為嚴厲，涉及人身自由乃至生命；違約責任僅涉及當事人財產，不可能涉及刑事責