【公司轉(zhuǎn)投資法律問題探析8600字（論文）】

PAGE6公司轉(zhuǎn)投資法律問題分析TOC\o"1-3"\h\u166301公司轉(zhuǎn)投資概述 344801.1公司轉(zhuǎn)投資的涵義 3132601.2公司轉(zhuǎn)投資的利弊 486041.2.1公司轉(zhuǎn)投資的利處 4268161.2.2公司轉(zhuǎn)投資的弊端 5300892公司轉(zhuǎn)投資存在的問題 6114602.1未明確規(guī)定違反《公司法》轉(zhuǎn)投資行為的法律責(zé)任 686392.2對(duì)轉(zhuǎn)投資形成的關(guān)聯(lián)企業(yè)問題沒有規(guī)定 762612.3未對(duì)轉(zhuǎn)投資可能出現(xiàn)的弊端進(jìn)行規(guī)制 75903公司轉(zhuǎn)投資法律制度完善的建議 9117803.1對(duì)違反公司轉(zhuǎn)投資規(guī)定的法律后果作出明確規(guī)定 9137163.2關(guān)聯(lián)企業(yè)專章立法的設(shè)想 9275133.3規(guī)定公司轉(zhuǎn)投資行為披露制度 10240583.4引入深石原則 1071963.5明確公司高管責(zé)任，保障資金安全 11271944結(jié)論 1224896參考文獻(xiàn) 14 PAGE6摘要21世紀(jì)，企業(yè)之間的競爭日益激烈，為了提高市場(chǎng)競爭優(yōu)勢(shì)，突破行業(yè)限制，越來越多的企業(yè)通過轉(zhuǎn)投資形成規(guī)模經(jīng)濟(jì)，提高市場(chǎng)競爭力。轉(zhuǎn)投資被廣泛運(yùn)用于企業(yè)之間。從現(xiàn)代國家公司立法的概念來看，公司立法的目的是幫助公司提高經(jīng)營效率，而不是過度限制公司的經(jīng)營。即便是因?yàn)榭紤]到整體社會(huì)經(jīng)濟(jì)安全和保護(hù)利益相關(guān)者的角度出發(fā)，對(duì)公司的一些行為從法律上進(jìn)行規(guī)定，但必須對(duì)公司的行為進(jìn)行規(guī)范，這種敢于有一個(gè)度，否則會(huì)影響市場(chǎng)積極性和活躍性。作為公司經(jīng)營活動(dòng)的一部分，公司轉(zhuǎn)投資應(yīng)該具備獨(dú)立法人資格，這也是公司獨(dú)立經(jīng)營的體現(xiàn)?，F(xiàn)階段，我國《公司法》轉(zhuǎn)投資制度依然存在一些缺陷，滯后于實(shí)踐。對(duì)違反《公司法》轉(zhuǎn)投資行為的法律后果沒有明確的規(guī)定，對(duì)轉(zhuǎn)投資形成的關(guān)聯(lián)企業(yè)問題沒有規(guī)定，損害中小股東及債權(quán)人利益等，不利于公司實(shí)踐中糾紛解決。因此，本文試圖對(duì)公司轉(zhuǎn)投資的法律制度進(jìn)行深入分析，提出建議，希望有助于這方面的立法完善。關(guān)鍵詞：轉(zhuǎn)投資；公司治理；對(duì)策1公司轉(zhuǎn)投資概述1.1公司轉(zhuǎn)投資的涵義首先，要明確的是，歐美法并無轉(zhuǎn)投資制度，公司轉(zhuǎn)投資是我國特有的。對(duì)公司來說，轉(zhuǎn)投資是資本運(yùn)作的一種常見形式，轉(zhuǎn)投資是一公司依照公司法的規(guī)定，投資于其他公司，合法設(shè)立公司的行為。公司轉(zhuǎn)投資的目的是盈利，這個(gè)過程中，通過轉(zhuǎn)投資可能獲得被投資公司的控制權(quán)是手段之一，而不是公司決定轉(zhuǎn)投資的先決條件。筆者認(rèn)為，公司轉(zhuǎn)投資制度應(yīng)包括以下幾層內(nèi)容：從廣義上來說，公司轉(zhuǎn)投資的對(duì)象理應(yīng)不限于企業(yè)，公司的對(duì)外投資基本上都能納入轉(zhuǎn)投資的范疇。但就公司法領(lǐng)域來說，應(yīng)以狹義的企業(yè)作為轉(zhuǎn)投資對(duì)象，不單單因?yàn)檗D(zhuǎn)投資是公司法所特有的制度，也因?yàn)楣巨D(zhuǎn)投資產(chǎn)生的主要法律問題包括基于多方轉(zhuǎn)投資形成交叉持股而引發(fā)的公司治理結(jié)構(gòu)失衡問題和由轉(zhuǎn)投資而產(chǎn)生的關(guān)聯(lián)企業(yè)問題。筆者根據(jù)研究需要，將其對(duì)象限定為其他企業(yè)。公司轉(zhuǎn)投資的主體是公司，在我國包括有限責(zé)任公司與股份有限公司，其他企業(yè)形式和非企業(yè)法人不能構(gòu)成公司轉(zhuǎn)投資的主體。公司以自己的名義對(duì)外投資，對(duì)于這種行為有自主的決定權(quán)。公司轉(zhuǎn)投資作為一種法律行為，由公司自身承擔(dān)其法律后果。公司轉(zhuǎn)投資行為應(yīng)該是在公司存續(xù)期間進(jìn)行，設(shè)立中公司和處于解散、重整、清算期間的公司不得進(jìn)行公司轉(zhuǎn)投資行為。公司制度的確立有助于整合社會(huì)資金、分散社會(huì)投資者風(fēng)險(xiǎn)，從而使社會(huì)發(fā)展項(xiàng)目有了充足的資金支持，極大地推動(dòng)了社會(huì)發(fā)展與歷史進(jìn)程。公司擁有獨(dú)立的法律人格、獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，是具有獨(dú)立法律地位的權(quán)利主體。公司轉(zhuǎn)投資制度的內(nèi)涵直接關(guān)系到的是法律對(duì)公司的權(quán)利能力的限制。公司轉(zhuǎn)投資是公司的一種資本運(yùn)營方式，一種經(jīng)營決策，是在法律規(guī)定下產(chǎn)生的一種獨(dú)立的公司法制度。具體的法律規(guī)定決定了各個(gè)國家不同的公司轉(zhuǎn)投資制度，公司轉(zhuǎn)投資對(duì)象、決議機(jī)制、效力等公司轉(zhuǎn)投資的核心內(nèi)容都來源于法律規(guī)定，應(yīng)該按照法律規(guī)定進(jìn)行。公司轉(zhuǎn)投資的標(biāo)的是公司的資產(chǎn)，出資形式包括貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)、股權(quán)、債權(quán)等。因?yàn)楣具@種在人格方面受自然性質(zhì)的限制，在作為合伙人投資于合伙企業(yè)時(shí)不得以勞務(wù)作為出資。在向其他公司投資時(shí)應(yīng)符合我國《公司法》的股東出資制度規(guī)定。綜上所述，公司轉(zhuǎn)投資的概念可以概括為：公司轉(zhuǎn)投資指的是在法律規(guī)定對(duì)公司權(quán)利能力進(jìn)行一定限制的前提下，公司在其存續(xù)期間為了實(shí)現(xiàn)營利目的而自主決定將公司資產(chǎn)投資于其他企業(yè)的法律行為。1.2公司轉(zhuǎn)投資的利弊1.2.1公司轉(zhuǎn)投資的利處公司的轉(zhuǎn)投資，對(duì)于市場(chǎng)而言，加快了市場(chǎng)資金的流通，活躍了資本市場(chǎng)；與企業(yè)而言，轉(zhuǎn)投資，有利于企業(yè)擴(kuò)大規(guī)模，增加收益渠道，降低經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，是企業(yè)發(fā)展所需。具體來說，轉(zhuǎn)投資對(duì)公司的發(fā)展有以下好處：（1）轉(zhuǎn)投資可分散公司經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)公司通過轉(zhuǎn)投資可以降低自身的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，保證投資公司的收入穩(wěn)定。比如，A公司若將自己的全部資金用于自己的業(yè)務(wù)上，一旦公司經(jīng)營虧損，公司將蒙受嚴(yán)重?fù)p失。但是如果A公司將自己的資金用于對(duì)外投資，那么即使公司經(jīng)營虧損，只要A公司在其他公司的投資是盈利的，A公司還能獲得投資收益，投資的風(fēng)險(xiǎn)就會(huì)降低。當(dāng)公司要進(jìn)行轉(zhuǎn)投資時(shí)，最重要的是選擇投資對(duì)象。公司的轉(zhuǎn)投資最終目的是多一條途徑增加收益，所以公司可以選擇一些經(jīng)營效益好，短時(shí)間內(nèi)可以獲得回報(bào)的企業(yè)作為投資對(duì)象，投資自己的資金。（2）轉(zhuǎn)投資可促使公司規(guī)模化經(jīng)營現(xiàn)階段，企業(yè)競爭日趨嚴(yán)峻，企業(yè)想要在競爭中生存下來并保持優(yōu)勢(shì)，必須提高自身的競爭力。通過和其他強(qiáng)大的公司組長產(chǎn)略合作形式，可以在激烈競爭的市場(chǎng)環(huán)境中保持優(yōu)勢(shì)，能更好的實(shí)現(xiàn)企業(yè)的戰(zhàn)略目標(biāo)，獲得更大的經(jīng)濟(jì)效益。轉(zhuǎn)投資能實(shí)現(xiàn)公司的聯(lián)合：兩家公司雖然是競爭對(duì)手，從長遠(yuǎn)發(fā)展和企業(yè)生存考慮，轉(zhuǎn)投資可以破除原有的經(jīng)營領(lǐng)域限制，形成戰(zhàn)略資源互補(bǔ)，實(shí)現(xiàn)規(guī)模經(jīng)濟(jì)，以更有利的形勢(shì)參與市場(chǎng)競爭。比如雅戈?duì)柤瘓F(tuán)就通過轉(zhuǎn)投資，實(shí)現(xiàn)了企業(yè)規(guī)模化經(jīng)營戰(zhàn)略。雅戈?duì)柺且患抑鳡I服裝業(yè)務(wù)的公司，在30余年時(shí)間，集團(tuán)進(jìn)行了13次重大股權(quán)投資的投資策略，投資總額達(dá)57億7700萬元，和其他公司，實(shí)現(xiàn)跨越式發(fā)展，發(fā)展成為以紡織、服裝、房地產(chǎn)、國際貿(mào)易為主體的集團(tuán)公司。1.2.2公司轉(zhuǎn)投資的弊端（1）弱化股東權(quán)利對(duì)少數(shù)股東利益造成損害。公司股權(quán)的性質(zhì)要求股東在出資的基礎(chǔ)上享有和行使股權(quán)，即資本多數(shù)決。在相互投資的公司，投資控股籌集資金的空殼公司的管理可以用投資來實(shí)現(xiàn)對(duì)公司的控制權(quán)，公司資本的增加，然而真正的股票占公司總股本的比重卻在減少，形成大量的虛無股份，而這些虛無股份和真實(shí)股份有相同的效應(yīng)，導(dǎo)致正的股東被稀釋，股東享有股東的實(shí)際權(quán)利不斷弱化，逐漸失去對(duì)公司的控制。公司的投資活動(dòng)由董事會(huì)、股東會(huì)和股東大會(huì)決定。其中股東會(huì)參與決定工資的轉(zhuǎn)投資行為時(shí)，按照“資本多數(shù)決”這一規(guī)定，小股東沒有表決權(quán)行使的權(quán)利，一般由公司的控股股東掌握。如此一來，轉(zhuǎn)投資行為很可能和中小股東的意愿相違背，部分股東將承擔(dān)轉(zhuǎn)投資帶來的沖擊和風(fēng)險(xiǎn)，有時(shí)候會(huì)損害中小股東的利益。（2）削弱公司獨(dú)立性導(dǎo)致出現(xiàn)不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易。在轉(zhuǎn)投資狀態(tài)下，投資公司和被投資公司，實(shí)際上形成了一種利益關(guān)聯(lián)關(guān)系。公司通過轉(zhuǎn)投資獲得被投資公司的控制權(quán)，不當(dāng)使用這種控制權(quán)，會(huì)損害被投資公司的其他利益相關(guān)者的權(quán)益。此時(shí)，被投資公司雖然擁有獨(dú)立的法律和法人資格，從法律上而言，實(shí)際上已經(jīng)失去了公司的獨(dú)立經(jīng)濟(jì)地位，同時(shí)也失去了公司的獨(dú)立人格。母公司、母公司子公司和母公司的組建，以子公司的利益為代價(jià)，容易為關(guān)聯(lián)企業(yè)的整體利益，而子公司的經(jīng)營決策則由母公司作出。其次，在企業(yè)集團(tuán)中的母公司通常是利益至上，在實(shí)際經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，子公司是為母公司整體經(jīng)濟(jì)利益和戰(zhàn)略目標(biāo)服務(wù)的，是母公司追求利益最大化的一種方式。關(guān)聯(lián)企業(yè)的成員以企業(yè)集團(tuán)的形式團(tuán)結(jié)在一起，在市場(chǎng)上處于支配地位，壟斷就發(fā)生了。壟斷組織阻礙資本在不同行業(yè)之間的自由流動(dòng)，直接限制自由競爭，妨礙技術(shù)進(jìn)步，間接侵害消費(fèi)者和競爭對(duì)手的利益，最終阻礙市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的正常運(yùn)行。同時(shí)，對(duì)于經(jīng)營者來說，密切依賴關(guān)系，會(huì)導(dǎo)致企業(yè)封閉經(jīng)營，會(huì)增加企業(yè)在當(dāng)今國際競爭環(huán)境中的風(fēng)險(xiǎn)，容易造成企業(yè)財(cái)務(wù)危機(jī)。2公司轉(zhuǎn)投資存在的問題2.1未明確規(guī)定違反《公司法》轉(zhuǎn)投資行為的法律責(zé)任中國的《公司法》對(duì)公司非法轉(zhuǎn)投資沒有明確規(guī)定該承擔(dān)的法律責(zé)任，其他相關(guān)法律也沒有對(duì)這個(gè)問題作出任何規(guī)定。我國公司法第十六條沒有規(guī)定違反投資問題，規(guī)定的法律后果，因此，只能參照第二十二條的規(guī)定，具體的非法轉(zhuǎn)投資，一般可以分為兩類：首先是公司投資決策程序不符合公司的章程和規(guī)定，這種狀態(tài)下，公司股東時(shí)有權(quán)提出撤銷的；其次是，莊投資行為違反了我國法律法規(guī)，這直接導(dǎo)致轉(zhuǎn)投資行為是無效的，不被法律承認(rèn)。在第一種情況下，如果公司故意違反章程或投資的程序條款的規(guī)定，然而企業(yè)轉(zhuǎn)投資后效益良好，這種情況下，一般公司股東會(huì)默認(rèn)，并不會(huì)主動(dòng)提出異議。反過來，投資收益不好，公司股東會(huì)處于自身利益的考慮下，有可能提出轉(zhuǎn)投資撤銷決議，導(dǎo)致被投資企業(yè)的利益不能得到有效保護(hù)。按照這個(gè)思路，在轉(zhuǎn)甌子的目標(biāo)企業(yè)作為第三人，沒有能力也沒有必要去查詢的股東大會(huì)或董事會(huì)和董事會(huì)的決議程序性法律的要求是否一致，按照“公司法》規(guī)定：“公司股東、董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員需要遵循公司章程行事?！卑凑毡Ｗo(hù)第三人注意的這一原則，這種交易安全應(yīng)當(dāng)受到保護(hù)。根據(jù)上述的第二種狀況，違法率法律法規(guī)的轉(zhuǎn)投資行為，都被認(rèn)為是無效的。筆者認(rèn)為，轉(zhuǎn)投資公司的責(zé)任追究可通過締約過失責(zé)任機(jī)制的執(zhí)行，從而保護(hù)中股東和債權(quán)人的權(quán)益。對(duì)于公司法違反轉(zhuǎn)投資相關(guān)規(guī)定的，除了以上我們對(duì)其有效性的推定外，沒有其他條文來進(jìn)行詳細(xì)規(guī)定，這說明了假設(shè)公司進(jìn)行了非法或者不合程序規(guī)定的轉(zhuǎn)投資行為，是沒有相應(yīng)的法律條款來追責(zé)，進(jìn)行懲罰的。這不利于防止非法轉(zhuǎn)投資行為，會(huì)造成很多企業(yè)利用非法轉(zhuǎn)投資獲取其他公司控制權(quán)，進(jìn)行不正當(dāng)操作，股東很有可能濫用這種控制權(quán)，即公司股東濫用公司獨(dú)立人格和股東有限責(zé)任將投資和經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移給外部債權(quán)人，甚至發(fā)生股東為逃債而轉(zhuǎn)移資產(chǎn)去成立公司，將其資產(chǎn)以投資或者轉(zhuǎn)投資方式轉(zhuǎn)移至公司名下等問題，很容易損害起亞利益相關(guān)者的權(quán)益，損害中小股東利益。這種無法可依的亂象，或多或少縱容了轉(zhuǎn)投資的混亂無序和隨意性。公司法人人格否認(rèn)制度不完善。責(zé)任追究機(jī)制作很大程度上決定了債務(wù)人逃避債務(wù)獲得的懲罰，假設(shè)沒有責(zé)任追究制度，逃避債務(wù)的成本低，風(fēng)險(xiǎn)小，這無疑會(huì)增加這種行為的發(fā)生，債權(quán)人的利益很難得到保護(hù)，在我國現(xiàn)有的責(zé)任追究機(jī)制中主要包括對(duì)股東與董事、監(jiān)事以及高級(jí)管理人員的責(zé)任追究機(jī)制。2.2對(duì)轉(zhuǎn)投資形成的關(guān)聯(lián)企業(yè)問題沒有規(guī)定當(dāng)公司通過轉(zhuǎn)投資獲取了被投資公司經(jīng)營管理權(quán)，并對(duì)被投資公司持有控股權(quán)，形成母子公司關(guān)系。為了限制母公司的不規(guī)范行為，保護(hù)股東和債權(quán)人的利益，許多國家在立法上對(duì)相關(guān)企業(yè)作出了專門的規(guī)定。我國公司法的標(biāo)準(zhǔn)是圍繞獨(dú)立公司設(shè)立的，但與關(guān)聯(lián)企業(yè)的特殊形式無關(guān)。就整個(gè)公司的法律制度而言，對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)的監(jiān)管也缺乏法律規(guī)范。目前，中國的現(xiàn)行公司法只限于簡單地調(diào)節(jié)企業(yè)投資行為本身，為協(xié)會(huì)在其不良后果和救濟(jì)少數(shù)股東的公司投資，債權(quán)人只要使用一些零碎的法律調(diào)整，并沒有進(jìn)行系統(tǒng)和全面的規(guī)定，不符合的未來公司的形式發(fā)展的需要。例如，將在設(shè)定的市場(chǎng)條件相關(guān)的控制權(quán)轉(zhuǎn)移價(jià)格的公司轉(zhuǎn)移到母公司的利益，以低于市場(chǎng)的興趣轉(zhuǎn)移到公司控制貸款，在這種情況下，公司的控制是不足以作為一個(gè)結(jié)果，吸吮直屬單位利潤付出代價(jià)，對(duì)下屬公司的償付能力受損。此外，對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)中子公司小股東的利益也受到威脅。當(dāng)公司成為母公司的利潤工具時(shí)，子公司的其他股東將受到損害。雖然母公司是子公司的大股東，子公司的損害可導(dǎo)致母公司的損失，但母公司的損害往往是非常小的，子損害公司的利益，謀求更大的利益，以更大的利益來彌補(bǔ)小虧損?？偟膩碚f，當(dāng)公司轉(zhuǎn)向相關(guān)企業(yè)的投資時(shí)，很容易轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)，避免負(fù)債，因而導(dǎo)致債權(quán)人和其他中小股東的利益受到侵害。2.3未對(duì)轉(zhuǎn)投資可能出現(xiàn)的弊端進(jìn)行規(guī)制我國目前的新《公司法》對(duì)公司投資的法律后果的企業(yè)如控制利用下屬公司與其他債權(quán)人實(shí)現(xiàn)債權(quán)的分配后，相互轉(zhuǎn)讓公司控股股東投資的中小股東的利益而不傷害投資和保護(hù)這部分利益群體的利益，如何保證信息的暢通，使公司轉(zhuǎn)投資制度的合法性等更加透明，現(xiàn)行公司法沒有作出更加理性，科學(xué)的安排。轉(zhuǎn)投資最顯著的缺陷是虛增資本。在實(shí)際經(jīng)濟(jì)生活中，公司轉(zhuǎn)投資造成的資本虛增，導(dǎo)致資本信息不真實(shí)。很容易造成與公司有交往外來的企業(yè)對(duì)公司的資產(chǎn)產(chǎn)生誤解，高估了公司的資本量，從而產(chǎn)生的交易行為容易給交易對(duì)象帶來財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí)，虛增資本會(huì)導(dǎo)致公司權(quán)利和義務(wù)的不平等。增加公司的資本額會(huì)使交易相對(duì)增加，公司資本的機(jī)會(huì)和償付能力與原股東不成正比，使得風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)應(yīng)由社會(huì)承擔(dān)，擾亂了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序。整體而言，轉(zhuǎn)投資造成的資本虛增，引發(fā)的系列交易行為，不利于債權(quán)人的合法權(quán)益的保護(hù)，使投資者誤認(rèn)為公司資本雄厚而與其進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易，不利于交易安全。轉(zhuǎn)投資所形成的關(guān)聯(lián)企業(yè)間除了可能出現(xiàn)母公司濫用股東權(quán)，侵害債權(quán)人利益以外，基于其對(duì)子公司的控制權(quán)，可以對(duì)子公司的債權(quán)輕易的設(shè)置由于其他債權(quán)人的擔(dān)保，使得在子公司出現(xiàn)破產(chǎn)等情形時(shí)優(yōu)于普通債權(quán)人受償，損害債權(quán)人的利益。3公司轉(zhuǎn)投資法律制度完善的建議3.1對(duì)違反公司轉(zhuǎn)投資規(guī)定的法律后果作出明確規(guī)定對(duì)非法轉(zhuǎn)投資行為的法律后果用法律條文明確規(guī)定，有效遏制非法轉(zhuǎn)投資，規(guī)范轉(zhuǎn)投資行為。對(duì)于違法的轉(zhuǎn)投資行為，直接視為無效。違反公司章程規(guī)定的轉(zhuǎn)投資行為，根據(jù)股東意愿，可以視為有效。然而需要對(duì)公司負(fù)責(zé)人進(jìn)行處罰。對(duì)于實(shí)施非法轉(zhuǎn)投資活動(dòng)的公司和個(gè)人，實(shí)行雙懲罰制度，可以起到懲戒和威懾作用。對(duì)違法行為負(fù)有直接責(zé)任的人和對(duì)其負(fù)有直接責(zé)任的其他人，如不履行注意義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)，可以給予警告或者罰款，并對(duì)公司法人處以罰款。在我國的公司立法中引入董事對(duì)債權(quán)人的直接責(zé)任，使得特定情況下，從屬公司債權(quán)人得以要求從屬公司董事承擔(dān)責(zé)任。以對(duì)于違反法律限制性規(guī)定進(jìn)行轉(zhuǎn)投資的公司在不否認(rèn)其轉(zhuǎn)投資效力的基礎(chǔ)上，對(duì)公司處以罰款、吊銷營業(yè)執(zhí)照等行政處罰;對(duì)主要負(fù)責(zé)及承擔(dān)直接責(zé)任的控制股東、董事、高管等可以設(shè)定罰款、記過、撤職、開除等行政責(zé)任條款，情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)責(zé)其承擔(dān)刑事責(zé)任。3.2關(guān)聯(lián)企業(yè)專章立法的設(shè)想許多國家在立法上對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)問題作了專門規(guī)定，以限制母公司的不規(guī)范行為，保護(hù)股東和債權(quán)人的利益。在我國現(xiàn)行的公司法，并沒對(duì)當(dāng)前轉(zhuǎn)投資中的多元化關(guān)聯(lián)關(guān)系進(jìn)行分類整合區(qū)分，不能滿足未來公司的發(fā)展需求。在公司法中對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)的轉(zhuǎn)投資問題應(yīng)該進(jìn)行專門立法。系統(tǒng)規(guī)范各相關(guān)企業(yè)的基本問題，包括公司再投資過程中相關(guān)關(guān)系的形成。首先，關(guān)聯(lián)交易、關(guān)聯(lián)企業(yè)和企業(yè)集團(tuán)已成為現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中客觀存在的重要而復(fù)雜的現(xiàn)象，僅有少數(shù)條款在分散的立法規(guī)定中進(jìn)行了系統(tǒng)的調(diào)整。應(yīng)該針對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)專門立法，整合、覆蓋母公司和子公司的多元化關(guān)聯(lián)關(guān)系。學(xué)會(huì)控制和相互持股公司和其他企業(yè)，應(yīng)該形成統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，便于立法的執(zhí)行；其次，專項(xiàng)立法模式符合公司制度的發(fā)展趨勢(shì)，可以為中國未來的企業(yè)集團(tuán)立法打下基礎(chǔ)，是促進(jìn)企業(yè)建立組、協(xié)調(diào)組業(yè)務(wù)目標(biāo)和相關(guān)的公司個(gè)人業(yè)務(wù)目標(biāo)之間的沖突的利益相關(guān)者，保護(hù)個(gè)關(guān)聯(lián)企業(yè)合法權(quán)益的客觀需要。在轉(zhuǎn)投資中，被投資公司中小股東的由于沒有表決權(quán)，不受重視，其合法權(quán)益得不到保障，對(duì)此可以作出以下規(guī)定：除非違反公司章程的規(guī)定，公司不能擔(dān)任合伙人或者他公司之無限責(zé)任股東。從法律上限制公司的轉(zhuǎn)投資對(duì)象，同時(shí)公司的章程規(guī)定，公司全體股民都有權(quán)參加。在具體的制度設(shè)計(jì)，公司法律關(guān)系的投資可以借鑒其他國家的經(jīng)驗(yàn)，通過擴(kuò)大信息披露的范圍、公平制度以及優(yōu)先權(quán)制度，配合完善信息披露制度，細(xì)化法人人格否認(rèn)制度，股東派生訴訟制度的信賴責(zé)任和建立我國立法在法律系統(tǒng)投資的轉(zhuǎn)移關(guān)系，取長避短，展現(xiàn)公司轉(zhuǎn)投資的積極意義，又能充分保障各關(guān)聯(lián)企業(yè)的利益。3.3規(guī)定公司轉(zhuǎn)投資行為披露制度公司轉(zhuǎn)投資披露制度主要包括兩個(gè)方面：股權(quán)信息披露與關(guān)聯(lián)企業(yè)合并營業(yè)、合并財(cái)務(wù)報(bào)表的披露。首先，在股權(quán)變動(dòng)信息披露。如上所述，世界上許多公司都對(duì)這一制度作了詳細(xì)的規(guī)定。根據(jù)德國證券法規(guī)定，企業(yè)取得其他企業(yè)25%以上的股份，應(yīng)當(dāng)書面通知企業(yè)。當(dāng)股價(jià)上漲到50%，必須立即通知。此后，如果企業(yè)的所有權(quán)發(fā)生變化或持有數(shù)量少于25%，必須再次通知。被通知企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照公司章程規(guī)定的辦法，對(duì)所公告的股份進(jìn)行公告。此外，對(duì)未上市的股份公司和有限責(zé)任公司而言，應(yīng)在上述情況發(fā)生時(shí)在公司報(bào)上公布，且將相應(yīng)信息記載于當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾聿靠诘臋n案里。中國的《公司法》也應(yīng)當(dāng)借鑒國外的立法經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合中國國情，我們還應(yīng)在《公司法》中針對(duì)公司的的信息披露制度進(jìn)行詳細(xì)的規(guī)定。對(duì)轉(zhuǎn)投資對(duì)被投資公司是否具有控股權(quán)來進(jìn)行區(qū)分。對(duì)所有企業(yè)的投資和信息應(yīng)當(dāng)公開披露，持有自己公司的股權(quán)，任何一方公司信息披露義務(wù)，接受通知的公司應(yīng)該按照公司規(guī)定的程序?qū)镜某制鼻闆r進(jìn)行公示。當(dāng)目標(biāo)公司是有限公司應(yīng)當(dāng)有義務(wù)和責(zé)任對(duì)股東的信息披露義務(wù)投資少數(shù)股東。同時(shí)，應(yīng)該從另一角度考慮一些程序，例如通過司法程序保護(hù)少數(shù)股東獲得目標(biāo)公司信息的權(quán)利，從而確保公司股東知情權(quán)。3.4引入深石原則“深石原則”是為保護(hù)債權(quán)人和股東利益而設(shè)立的一項(xiàng)制度，其主要內(nèi)容是在母子公司中，若子公司的資本不足，且母公司對(duì)子公司之間存在過分的控制，則在子公司破產(chǎn)重組時(shí)，母公司的債權(quán)應(yīng)該次于其他債權(quán)人和子公司的優(yōu)先股東。筆者認(rèn)為應(yīng)在債權(quán)人保護(hù)中引入這一原則，以更好地保護(hù)債權(quán)人的利益。當(dāng)然，這一原則的應(yīng)用有先決條件，首先，對(duì)主觀過錯(cuò)的母公司，這是一般只要母公司從事受托義務(wù)的違反，該子公司債權(quán)人損害的行為被推定為有過錯(cuò)，但如果母公司能證明其行為已履行誠信義務(wù)，在交易時(shí)是有利的或子公司，不應(yīng)過于苛刻的母公司的債務(wù)。其次，客觀要件主要應(yīng)滿足母公司違反誠信義務(wù)，對(duì)子公司或子公司債權(quán)人遭受損害，以及這種行為與損害三者之間的因果關(guān)系。嚴(yán)格依據(jù)上述要求運(yùn)用深石原則，在股東權(quán)和債權(quán)人保護(hù)之間尋找平衡點(diǎn)，有效地消除了轉(zhuǎn)投資中存在的缺陷，引導(dǎo)轉(zhuǎn)投資向良性運(yùn)行的方向發(fā)展。3.5明確公司高管責(zé)任，保障資金安全對(duì)于債權(quán)人，確立實(shí)際控制人、董事、股東和其他公司實(shí)際經(jīng)營管理人員對(duì)公司財(cái)產(chǎn)狀況的強(qiáng)制申報(bào)制度及財(cái)產(chǎn)強(qiáng)制移交制度，要從法律層面強(qiáng)制懲罰，追究法律責(zé)任，迫使公司相關(guān)人員對(duì)公司的資產(chǎn)狀況和資產(chǎn)流動(dòng)向債權(quán)人如實(shí)匯報(bào)，不得私自侵吞公司資產(chǎn)，損害債權(quán)人利益，一旦有虛假出資，攜款外逃，利潤分配不公，虛報(bào)財(cái)務(wù)信息等行為，應(yīng)納入其誠信檔案，依法追究責(zé)任。對(duì)于上市公司故意隱瞞或拒絕相關(guān)交易信息披露的情況，根據(jù)性質(zhì)追究法律責(zé)任；此外，上市公司的違規(guī)行為，不僅要處罰的上市的公司，也是該公司的董事會(huì)和相關(guān)責(zé)任人進(jìn)行嚴(yán)厲處罰。信息披露義務(wù)的法律責(zé)任作了一些規(guī)定，但沒有對(duì)相關(guān)法律責(zé)任義務(wù)的具體規(guī)定應(yīng)承擔(dān)對(duì)關(guān)聯(lián)方交易的信息披露，對(duì)相關(guān)責(zé)任信息披露違規(guī)是與信息披露的原則規(guī)定為依據(jù)，按照關(guān)聯(lián)交易的特殊性對(duì)信息披露違規(guī)行為的必要的具體規(guī)定，以更有效地遏制上市企業(yè)肆意侵犯的管理維護(hù)證券市場(chǎng)的正常秩序，保護(hù)投資者尤其是中小投資者的合法權(quán)益，確保證券市場(chǎng)健康穩(wěn)定發(fā)展。進(jìn)一步完善公司治理結(jié)構(gòu)，提高管理效率，要求董事對(duì)企業(yè)自我評(píng)價(jià)報(bào)告，對(duì)內(nèi)部控制的意見，監(jiān)事會(huì)和獨(dú)立董事、內(nèi)部控制評(píng)價(jià)的實(shí)施，保證了信息的真實(shí)性，保護(hù)投資者利益，促進(jìn)公司的健康、有序發(fā)展。上市公司明確信息的管理責(zé)任和義務(wù)，優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)，建立董事會(huì)規(guī)模，提高效率和準(zhǔn)確性，加強(qiáng)董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督作用，獨(dú)立董事提高權(quán)威性，增強(qiáng)責(zé)任感，履行職責(zé)，充分發(fā)揮其相互監(jiān)督和制約作用，要確保內(nèi)部控制的有效運(yùn)行中存在的缺陷和不足以確保其真實(shí)性、可靠性、及時(shí)性和信息，改善信息系統(tǒng)，提高信息透明度，為資本市場(chǎng)的有效運(yùn)行奠定了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。在權(quán)益受損后，應(yīng)當(dāng)擴(kuò)大公司債權(quán)人的知情權(quán)和訴權(quán)。對(duì)于重大關(guān)聯(lián)交易，我們可以嘗試引入司法審查規(guī)則，以保障債務(wù)雙方和信息對(duì)等。4結(jié)論2013年的《公司法》改革，顯示了我國社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)進(jìn)入一個(gè)全新的自由蓬勃發(fā)展階段