民法總則教程 課件 第10-18節(jié) 非法人組織（1）-時(shí)效制度

民法總則教程第十節(jié)非法人組織（1）一、概述非法人組織的概念非法人組織是指不具有法人資格但可以自己的名義進(jìn)行民事活動(dòng)的組織。也稱為非法人團(tuán)體。特征：1）人合組織體2）有自己的目的3）具有相應(yīng)的民事能力4）不能完全獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。非法人組織的類別：包括合伙、個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶、法人分支機(jī)構(gòu)、法人籌備組織、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)等。非法人組織的概括分類1）單獨(dú)創(chuàng)設(shè)與合伙創(chuàng)設(shè)2）營(yíng)利性和公益性非法人組織的成立1）有自己的名稱并以組織的名義進(jìn)行民事活動(dòng)2）設(shè)有代表人或管理人3）有自己能支配的財(cái)產(chǎn)或經(jīng)費(fèi)二、合伙合伙的概念：基于合伙協(xié)議并經(jīng)核準(zhǔn)登記而成立的一種聯(lián)合組織，合伙人共同出資、共同經(jīng)營(yíng)、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。合伙的法律地位：１）合伙的人格具有相對(duì)獨(dú)立性２）合伙的財(cái)產(chǎn)具有相對(duì)獨(dú)立性３）合伙的利益具有相對(duì)獨(dú)立性４）合伙的民事責(zé)任具有相對(duì)獨(dú)立性。立法例我國(guó)《民法通則》第30條規(guī)定：“個(gè)人合伙是指兩個(gè)以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實(shí)物技術(shù)等，合伙經(jīng)營(yíng)，共同勞動(dòng)?！薄逗匣锲髽I(yè)法》第２條：“合伙是指自然人、法人和其他組織在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)?！焙匣锏膫鹘y(tǒng)分類：民事合伙與商事合伙：按目的顯名合伙與隱名合伙：隱名出資普通合伙與有限合伙：有無有限合伙人我國(guó)合伙的分類《合伙企業(yè)法》第２條：“合伙是指自然人、法人和其他組織在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)?！焙匣镆话愕钠胀ê匣铮ㄈw合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任）特殊的普通合伙（以專業(yè)服務(wù)為宗旨的普通合伙）有限合伙（存在有限合伙人，至少有一個(gè)普通合伙人）立法例《合伙企業(yè)法》第二條本法所稱合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。

普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。本法對(duì)普通合伙人承擔(dān)責(zé)任的形式有特別規(guī)定的，從其規(guī)定。

有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

第三條國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人。合伙的成立：１）必須符合法律規(guī)定的條件２）必須有書面協(xié)議３）必須合伙人共同出資、共同經(jīng)營(yíng)入伙：合伙成立后，第三人如欲取得合伙人資格，應(yīng)經(jīng)全體合伙人同意。合伙事務(wù)的執(zhí)行：全體合伙人／約定合伙人／約定幾名合伙人合伙財(cái)產(chǎn)：合伙人的出資／以合伙名義獲得的收益合伙債務(wù)的責(zé)任承擔(dān)：合伙人對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任／應(yīng)首先以合伙財(cái)產(chǎn)清償。退伙：合伙人在合伙關(guān)系存續(xù)期間退出合伙組織，喪失合伙人資格。分為聲明退伙、法定退伙和強(qiáng)制退伙?！韭暶魍嘶铩俊逗匣锲髽I(yè)法》第四十五條規(guī)定：合伙協(xié)議約定合伙期限的，在合伙企業(yè)存續(xù)期間，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：

(1)合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；(2)經(jīng)全體合伙人同意退伙；(3)發(fā)生合伙人難于繼續(xù)參加合伙企業(yè)的事由；(4)其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。依此規(guī)定，在約定有合伙期限的情形下，合伙人有兩種途徑退出合伙：一是與其他合伙人協(xié)商，取得其他合伙人的一致同意，則無須任何理由都可以退伙；二是出現(xiàn)上述第(1)、(3)、(4)種情形時(shí)，合伙人可以單方提出退伙，無須取得其他合伙人的同意，即聲明退伙。第四十六條合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前三十日通知其他合伙人。

第四十七條合伙人違反本法第四十五條、第四十六條的規(guī)定退伙的，應(yīng)當(dāng)賠償由此給合伙企業(yè)造成的損失。

【法定退伙】《合伙企業(yè)法》第四十八條規(guī)定：“合伙人有下列情形之一的，當(dāng)然退伙：（一）作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；

（二）個(gè)人喪失償債能力；

（三）作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn)；

（四）法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；

（五）合伙人在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

合伙人被依法認(rèn)定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。

退伙事由實(shí)際發(fā)生之日為退伙生效日。

在合伙經(jīng)營(yíng)中，只要發(fā)生上述各類情況，都可以構(gòu)成法定退伙?！緩?qiáng)制退伙】《合伙企業(yè)法》第四十九條合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：

（一）未履行出資義務(wù)；

（二）因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；

（三）執(zhí)行合伙事務(wù)時(shí)有不正當(dāng)行為；

（四）發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。

對(duì)合伙人的除名決議應(yīng)當(dāng)書面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。

被除名人對(duì)除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起三十日內(nèi)，向人民法院起訴。根據(jù)第四十九條的規(guī)定，強(qiáng)制退伙的原因主要包括：一是合伙人未履行出資義務(wù)，即沒有按照合伙合同的約定履行出資義務(wù)。二是因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失。例如合伙人出于自己私利擅自使用合伙財(cái)產(chǎn)，造成合伙企業(yè)重大損失的，應(yīng)當(dāng)強(qiáng)制退伙。三是執(zhí)行合伙事務(wù)時(shí)有不正當(dāng)行為。例如在代表合伙企業(yè)進(jìn)行交易時(shí)接受賄賂，使企業(yè)蒙受損失的，應(yīng)當(dāng)強(qiáng)制退伙。

退伙的后果：退伙人喪失合伙人資格／退伙人或其合法繼承人有權(quán)請(qǐng)求退還退伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額／退伙人應(yīng)對(duì)其退伙前已發(fā)生的合伙債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任／可能導(dǎo)致合伙企業(yè)的終止合伙的解散：基于法定原因的出現(xiàn)而使合伙事業(yè)終結(jié)，合伙關(guān)系歸于消滅。合伙的清算：清算合伙財(cái)產(chǎn)，了結(jié)債權(quán)債務(wù)。第十一節(jié)非法人組織（2）一、個(gè)體工商戶個(gè)體工商戶個(gè)體工商戶是指在法律允許的范圍內(nèi)，依法經(jīng)核準(zhǔn)登記，從事工商業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的自然人或家庭。個(gè)體工商戶的法律地位：有自己的目的，相對(duì)獨(dú)立，可以雇工，起字號(hào)個(gè)體工商戶的財(cái)產(chǎn)責(zé)任：個(gè)人或家庭的相對(duì)有限責(zé)任立法例《民法通則》第二十六條公民在法律允許的范圍內(nèi)，依法經(jīng)核準(zhǔn)登記，從事工商業(yè)經(jīng)營(yíng)的，為個(gè)體工商戶。個(gè)體工商戶可以起字號(hào)。第二十九條個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶的債務(wù)，個(gè)人經(jīng)營(yíng)的，以個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)；家庭經(jīng)營(yíng)的，以家庭財(cái)產(chǎn)承擔(dān)。二、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶是在法律允許的范圍內(nèi)，按照承包合同規(guī)定從事商品經(jīng)營(yíng)的農(nóng)村經(jīng)濟(jì)組織的成員。農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶的法律地位：根據(jù)《物權(quán)法》有獨(dú)立的土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)，是經(jīng)營(yíng)性非法人組織農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶的財(cái)產(chǎn)責(zé)任：個(gè)人或家庭的相對(duì)有限責(zé)任立法例《民法通則》第二十七條農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的成員，在法律允許的范圍內(nèi)，按照承包合同規(guī)定從事商品經(jīng)營(yíng)的，為農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶?！段餀?quán)法》第一百二十五條土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)人依法對(duì)其承包經(jīng)營(yíng)的耕地、林地、草地等享有占有、使用和收益的權(quán)利，有權(quán)從事種植業(yè)、林業(yè)、畜牧業(yè)等農(nóng)業(yè)生產(chǎn)。三、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)一個(gè)自然人投資、財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有，投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營(yíng)實(shí)體。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的法律地位：有團(tuán)體性，不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)名稱不得使用“有限”、“有限責(zé)任”“公司”字樣，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)名稱可以叫做廠、店、部、中心、工作室等。立法例《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》第二條本法所稱個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，是指依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立，由一個(gè)自然人投資，財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有，投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營(yíng)實(shí)體。第八條設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備下列條件：(一)投資人為一個(gè)自然人；(二)有合法的企業(yè)名稱；(三)有投資人申報(bào)的出資；(四)有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件；(五)有必要的從業(yè)人員。第四十七條外商獨(dú)資企業(yè)不適用本法。四、企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)依照法人的意志在法人總部之外依法設(shè)立的法人分部，是法人的組成部分。企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)不能以自己的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任，而應(yīng)由派出法人承擔(dān)責(zé)任。立法例《公司法》第一百九十三條外國(guó)公司在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，必須向中國(guó)主管機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，并提交其公司章程、所屬國(guó)的公司登記證書等有關(guān)文件，經(jīng)批準(zhǔn)后，向公司登記機(jī)關(guān)依法辦理登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。第一百九十六條外國(guó)公司在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)不具有中國(guó)法人資格。外國(guó)公司對(duì)其分支機(jī)構(gòu)在中國(guó)境內(nèi)進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)承擔(dān)民事責(zé)任。五、設(shè)立中的法人設(shè)立中的法人為設(shè)立法人而成立的組織體?；I建人的活動(dòng)應(yīng)以公司的設(shè)立活動(dòng)為限，在未能成立法人的情況下，其責(zé)任由設(shè)立人承擔(dān)。如：某公司籌建處

設(shè)立中公司的行為應(yīng)當(dāng)區(qū)分設(shè)立公司所必要的行為和設(shè)立公司非必要行為。第十二節(jié)法律行為概論一、民事法律行為的概念所謂民事法律行為，就是指以發(fā)生私法上的效果的意思表示為要素的行為，亦稱意思表示行為。民事法律行為是一種法律事實(shí)，也是權(quán)利的實(shí)現(xiàn)或義務(wù)的承擔(dān)方式。民事法律行為之成立，須有一個(gè)或一個(gè)以上的意思表示之存在。民事法律行為之生效，須以意思表示真實(shí)、合法為前提。立法例《民法通則》第五十四條民事法律行為是公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。第五十五條民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

(一)行為人具有相應(yīng)的民事行為能力;

(二)意思表示真實(shí);

(三)不違反法律或者社會(huì)公共利益。二、非表意行為非表意行為包括事實(shí)行為和準(zhǔn)法律行為。所謂事實(shí)行為（Realakte），指的是不需要意思表示也能發(fā)生法律上效果的行為事實(shí)，如拾得遺失物和取得占有的行為。事實(shí)行為不會(huì)因當(dāng)事人沒有意思表示就不發(fā)生任何法律上的效力，而是應(yīng)根據(jù)法律就該事實(shí)行為所做的法律規(guī)定確定其效力。所謂準(zhǔn)法律行為（Gesch?fts?hnicheHandlungen），指的是雖然不需要意思表示，但卻對(duì)意思表示的效力有所幫助的行為，如催告（Mahnung），即針對(duì)已經(jīng)到期的債權(quán)，由債權(quán)人向債務(wù)人發(fā)出履行的催告。催告并不形成新的意思表示，是將已經(jīng)形成的意思進(jìn)行告知要求確認(rèn)。經(jīng)催告后仍不履行債務(wù)的，就將承擔(dān)遲延的責(zé)任（《德國(guó)民法典》第284條）。類似的準(zhǔn)法律行為還包括意思通知（Mitteilung）、瑕疵告知（M?ngelrüge）等。三、民事法律行為的成立與生效成立要件一般要件：主體、內(nèi)容、標(biāo)的物主體——當(dāng)事人，表意方和受意方內(nèi)容——意思表示，當(dāng)事人將其欲發(fā)生法律關(guān)系的目的表達(dá)于他人，包含內(nèi)心意思（效果意思）和表意行為標(biāo)的物——權(quán)利義務(wù)所指向的對(duì)象，主要指物特別要件：要式的與要物的法律行為要式法律行為——須具備特定形式要物的法律行為——須有物的交付生效要件：民事法律行為產(chǎn)生預(yù)期效力的條件一般生效要件：主體相應(yīng)的民事行為能力、內(nèi)容即意思表示真實(shí)、合法。民事行為能力——根據(jù)所從事的行為確定意思表示真實(shí)（意思表示一致）——出于當(dāng)事人真實(shí)的內(nèi)心意思，意思與表示一致合法——所要發(fā)生的民事法律關(guān)系合法（不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定及公序良俗，不規(guī)避法律）標(biāo)的物可能實(shí)現(xiàn)并已經(jīng)確定特別生效要件：死因行為與需要批準(zhǔn)的法律行為死因行為——須有死亡的事實(shí)核準(zhǔn)行為——有關(guān)行政部門批準(zhǔn)立法例第五十五條民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（一）行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；（二）意思表示真實(shí)；（三）不違反法律或者社會(huì)公共利益。第五十七條民事法律行為從成立時(shí)起具有法律約束力。行為人非依法律規(guī)定或者取得對(duì)方同意，不得擅自變更或者解除。四、意思表示意思表示，是指表意人向他人發(fā)出的表示行為，表意人據(jù)此向他人表明，根據(jù)其意思，某項(xiàng)特定的法律后果（或一系列法律后果）應(yīng)該發(fā)生并產(chǎn)生效力。意思表示與非意思表示的區(qū)別在于，意思表示行為是以發(fā)生私法上的效果為目的的，非意思表示行為則無意發(fā)生私法上的任何效果。意思表示的構(gòu)成意思表示是由效果意思（內(nèi)心意思，Gesch?ftswille）和表意行為（表示行為，Erklarungshandlung）所構(gòu)成的。其中，效果意思是指當(dāng)事人自主地建立民事法律關(guān)系并受其法律效果約束的內(nèi)心意思，表示行為則是通過法律允許的方式將內(nèi)心意思表達(dá)于外部的行為。二者一為主觀心理狀態(tài)，一為表達(dá)事實(shí)。法律所約束的首先是表意行為，其次還要追究表意行為是否是效果意思的真實(shí)反映。

所謂效果意思，是指行為人內(nèi)心希望發(fā)生一定的私法上的效果的意圖。其中又有行為人的真意和法律上的效果意思之分。當(dāng)行為人的真意與法律上的效果意思完全吻合的時(shí)候，二者實(shí)際上是同一的。只是在行為人的真意與法律上的效果意思不一致的時(shí)候，此一區(qū)分才有實(shí)際意義。表意行為（Erkl?rungshandlung），又稱“表示行為”，是指行為人將其效果意思以一定的方式表達(dá)于特定對(duì)象的行為。行為人雖然在內(nèi)心有追求某種私法上效果的意思，但是，如果此種內(nèi)心的意思僅停留在內(nèi)心，則外人無從得知。因此，作為意思表示的重要表現(xiàn)，是行為人的真意須借助于某種能為外人了解和認(rèn)識(shí)的方式表示出來（可以是口頭形式也可以是書面等形式），這就是表意（示）行為。此種表意行為有時(shí)必須向特定的相對(duì)人作出，如合同行為，德國(guó)民法上稱之為“需受領(lǐng)的意思表示”；有時(shí)則不必向特定相對(duì)人作出，如遺囑行為

表意行為可以任何方式作出，如口頭形式、書面形式或電子數(shù)據(jù)交換的形式等。另外，在特殊情況下也可采取默示的形式。所謂默示形式，即通過行為表示的意思。典型的意思表示是要約和承諾，非意思表示是要約邀請(qǐng)。立法例我國(guó)《民法通則》第五十六條規(guī)定：“民事法律行為可以采取書面形式、口頭形式或者其他形式。法律規(guī)定是特定形式的，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定。”《民通意見》第66條規(guī)定：“一方當(dāng)事人向?qū)Ψ疆?dāng)事人提出民事權(quán)利的要求，對(duì)方未用語言或者文字明確表示意見，但其行為表明已接受的，可以認(rèn)定為默示。不作為的默示只有在法律有規(guī)定或者當(dāng)事人雙方有約定的情況下，才可以視為意思表示?！边@一規(guī)定解決了兩個(gè)問題，一是通過履行行為來進(jìn)行意思表示，二是有法律規(guī)定或當(dāng)事人約定的默示（沉默）的效力?！逗贤ā返谑畻l：“當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式?！钡谑粭l規(guī)定：“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式?！笔纠袛嘞铝行袨榈男再|(zhì)為何A、甲方給乙方發(fā)出了訂貨單。B、甲方給乙方發(fā)出了報(bào)價(jià)單。C、甲給乙發(fā)了一封邀請(qǐng)函，邀請(qǐng)乙參加婚禮。D、甲在出租車站等待出租車。E、甲在遠(yuǎn)郊公路旁搭便車。F、甲發(fā)貨后致電乙，通知其準(zhǔn)備收貨。第十三節(jié)民事法律行為的類型一、根據(jù)意思表示是由幾方作出而判斷1、單方行為（一方行為人的意思表示就能成立）單方行為是指僅依一方當(dāng)事人的意思表示即可成立的民事法律行為，也稱單獨(dú)行為或一方行為。例如，同意、撤銷、抵銷、非婚生子女的自愿認(rèn)領(lǐng)以及債務(wù)的免除等都是單方行為。單方行為并非指人數(shù)的多寡，而是以意思表示發(fā)出是雙方還是一方為限的。因當(dāng)事人一方的意思表示而發(fā)生民事法律行為上的效力時(shí)，即便當(dāng)事人為復(fù)數(shù)結(jié)合，亦為一方當(dāng)事人。當(dāng)事人為數(shù)人構(gòu)成，例如同一租賃關(guān)系的多數(shù)承租人，共同為終止契約的通知，其所為民事法律行為，仍為一方行為。

2、雙方行為（兩個(gè)意思表示達(dá)成一致才成立）雙方行為是相對(duì)于單方行為而言的一種民事法律行為，人們習(xí)慣上亦稱之為契約（合同），亦稱為契約行為，指依雙方當(dāng)事人相互的意思表示一致而成立的民事法律行為。雙方行為以相對(duì)的二人以上之當(dāng)事人交換的意思表示之一致為最低限度的構(gòu)成要件，此為契約概念的基礎(chǔ)。不過，在例外的情況下，除意思表示一致外，還要求以物之交付、書面的作成或儀式的舉行為必要條件，即所謂要物契約。3、多方行為（多個(gè)意思表示達(dá)成一致才成立）多方行為是指三個(gè)以上的多數(shù)當(dāng)事人平行的意思表示一致而成立的民事法律行為，也稱共同行為（臺(tái)灣民法上稱為“合同行為”）。多方行為與雙方行為的區(qū)別在于，雙方行為的當(dāng)事人在為意思表示時(shí)處于互相對(duì)立的地位，無一致的共同利益關(guān)系；而多方行為的當(dāng)事人在為意思表示時(shí)，并非處于對(duì)立的地位，而是處于平行的地位，他們的方向是共同的、一致的。多方行為主要用于解釋某些團(tuán)體設(shè)立行為，如社團(tuán)法人之設(shè)立（公司與合伙）、公司章程之訂立、公司因合并而成立以及合伙人的開除等現(xiàn)象。另外，德國(guó)學(xué)者還提出了一種多方行為，稱為“決議”，即在社團(tuán)法人或合伙中，由若干人組成的機(jī)構(gòu)（如董事會(huì)、股東大會(huì)）達(dá)成的決議，通常采取多數(shù)決的方式。這種決議用來決定社團(tuán)內(nèi)部事務(wù)，以及對(duì)外的法律關(guān)系，它不僅對(duì)參加決議的人有拘束力，而且對(duì)整個(gè)社團(tuán)及其成員都有拘束力。

示例請(qǐng)判斷下列各例為何種行為A、某人向慈善機(jī)構(gòu)一次性捐助50萬元人民幣。B、甲公司與乙公司簽訂一份買賣合同。C、甲乙丙三人合伙開設(shè)一家書店。D、甲、乙作為發(fā)起人，發(fā)起成立一家有限責(zé)任公司。E、甲、乙作為發(fā)起人，另招募50人募集成立一家股份有限公司。二、以行為效果來分1、財(cái)產(chǎn)行為：以發(fā)生財(cái)產(chǎn)法上的效果為目的的法律行為，其中又可分為債權(quán)行為和物權(quán)行為。2、身份行為：以發(fā)生身份法上的效果為目的的法律行為。示例請(qǐng)判斷下列各例為何種行為A、甲收養(yǎng)了一名孤兒。B、甲乙二人登記結(jié)婚。C、甲乙丙三人繼承了同一宗房產(chǎn)，并同時(shí)到房產(chǎn)管理部門辦理過戶登記。D、甲乙簽訂了買賣合同。三、財(cái)產(chǎn)行為的進(jìn)一步分類債權(quán)行為：以發(fā)生債的效果為目的而進(jìn)行的法律行為。物權(quán)行為：以發(fā)生物權(quán)變動(dòng)的效果為目的而進(jìn)行的法律行為。物權(quán)變動(dòng)包括物權(quán)的設(shè)立、轉(zhuǎn)移、變更和廢止。有因行為：處分權(quán)利或負(fù)擔(dān)義務(wù)均基于一定的原因（有對(duì)價(jià)）無因行為：財(cái)產(chǎn)給付行為不以原因?yàn)楸匾?。（無對(duì)價(jià)）負(fù)擔(dān)行為：以發(fā)生債權(quán)債務(wù)為內(nèi)容的法律行為。處分行為：以發(fā)生物權(quán)或其他權(quán)利的變動(dòng)為目的的行為。四、根據(jù)行為是否需要具備特定方式來分要式行為：依法律規(guī)定或約定，必須采取一定形式或履行一定程序才能成立。不要式行為：法律不要求特定形式，行為人自由選擇一種形式即能成立。民事法律行為的書面形式包括一般書面形式和特殊書面形式——公證，見（鑒）證民事法律行為的另外兩種形式是口頭、默示（行為和沉默）。五、根據(jù)行為是否需要有物的交付來劃分要物的法律行為：法律行為須在意思表示以外以一定的物的交付為必要。不要物的法律行為：不以物的交付為必要的法律行為示例請(qǐng)判斷下列各例為何種行為A、甲允諾贈(zèng)與乙一塊手表。B、甲提供樣品，要求乙照此制作一千個(gè)。C、甲向乙訂購(gòu)一千塊某品牌手表。D、銀行存款E、銀行借款F、個(gè)人借款六、根據(jù)行為是在生前還是死后生效來分死因行為：以行為人的死亡為生效要件的民事法律行為，如遺囑。生前行為：死因行為以外的其他行為。七、根據(jù)行為是否為互惠的來分有償行為（行為人雙方須為對(duì)價(jià)）無償行為（一方給付，或雙方給付，但不具有對(duì)價(jià)性）八、以法律行為之間的相互依存關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)主行為：可獨(dú)立存在從行為：以其它民事法律行為的存在為前提【示例】甲為購(gòu)車辦理銀行貸款，并將其所有的房屋抵押給銀行。九、根據(jù)行為是否有獨(dú)立的實(shí)質(zhì)內(nèi)容來劃分獨(dú)立行為：有獨(dú)立的實(shí)質(zhì)內(nèi)容的法律行為。補(bǔ)助（輔助）行為：不具備獨(dú)立的實(shí)質(zhì)內(nèi)容、作為其他不能獨(dú)立實(shí)施的法律行為效力發(fā)生的條件的民事法律行為。第十四節(jié)民事法律行為的效力一、民事法律行為效力概說法律行為，即法律上的行為，是行為在法律上的意義。有些行為在法律上是可以產(chǎn)生效力的，有些則不能。狹義的民事法律行為指為產(chǎn)生私法上的效果而進(jìn)行的行為，這些行為有的可以產(chǎn)生期望的效力，有的則有疑問。確定民事法律行為效力的因素有主體、客體和意思表示，其核心是意思表示。二、民事法律行為的效力類型民事法律行為完全有效主體適格意思表示真實(shí)合法標(biāo)的可能完全無效違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，經(jīng)事后審查無效部分無效部分條款違法法律的強(qiáng)制性規(guī)定，該部分條款無效并不影響其他部分的有效性效力待定主體不適格，需要補(bǔ)助行為的補(bǔ)正才能產(chǎn)生效力可變更、可撤銷意思表示不真實(shí)：欺詐、脅迫、誤解1、完全有效的民事法律行為當(dāng)行為人的意思表示沒有任何瑕疵，且符合法律的強(qiáng)制性規(guī)定，則該行為有效（Wirksam）。完全符合法律行為的生效要件（VoraussetzungderWirksamkeit）的行為就是完全有效的民事法律行為（G?ltigkeit）。我國(guó)《民法通則》第五十五條的規(guī)定應(yīng)為法律行為的生效要件，[1]

符合這些生效要件的行為即為完全有效的民事法律行為。

[1]《民法通則》第五十五條民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（一）行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；（二）意思表示真實(shí)；（三）不違反法律或者社會(huì)公共利益。2、無效民事法律行為無效的民事法律行為是指因?yàn)榍啡泵袷路尚袨榈纳б允?、?dāng)然和絕對(duì)地不發(fā)生法律效力（德國(guó)民法上的“無效性”，nichtigkeit）的民事法律行為，是強(qiáng)行法對(duì)當(dāng)事人意思自治的干預(yù)。無效的民事法律行為雖然已經(jīng)成立，但是因?yàn)椴痪邆涿袷路尚袨榈膹?qiáng)制性有效要件，即便當(dāng)事人之間已經(jīng)履行了此種行為，該行為也不能產(chǎn)生當(dāng)事人在進(jìn)行此種行為時(shí)所期待產(chǎn)生的法律效力。行為被判定無效后，雙方需承擔(dān)因無效而導(dǎo)致的法律后果，包括返還原物、賠償損失等。[1]在大陸民法上，無效的民事法律行為又分為完全、絕對(duì)無效的法律行為，和部分、相對(duì)無效的法律行為?！逗贤ā返谖迨l：“有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；（二）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會(huì)公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定?！盵1]《民法通則》第六十一條民事行為被確認(rèn)為無效或者被撤銷后，當(dāng)事人因該行為取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)返還給受損失的一方。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受的損失，對(duì)方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。雙方惡意串通，實(shí)施民事行為損害國(guó)家的、集體的或者第三人的利益的，應(yīng)當(dāng)追繳雙方取得的財(cái)產(chǎn)，收歸國(guó)家、集體所有或者返還第三人。3、可變更、撤銷的民事法律行為當(dāng)民事法律行為發(fā)生了意思表示瑕疵的情況時(shí)，民法上對(duì)應(yīng)的制度是法律行為的變更或撤銷（德國(guó)民法上為“可撤銷”，Anfechtbarkeit）。所謂變更，就是對(duì)某些行為經(jīng)過一定的修正使其效力得以完善，從而歸于完全有效；而所謂撤銷，就是對(duì)另一些無法修補(bǔ)的行為由當(dāng)事人選擇行使撤銷權(quán)，從而使法律行為的效力自始?xì)w于消滅。我國(guó)《民法通則》和《合同法》對(duì)法律行為或合同的變更和撤銷都有規(guī)定，具體原因包括重大誤解和顯失公平，另外還有因欺詐、脅迫或乘人之危而進(jìn)行的行為。第五十四條：“下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷：（一）因重大誤解訂立的；（二）在訂立合同時(shí)顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。當(dāng)事人請(qǐng)求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷?！?、效力待定的民事法律行為效力待定的民事法律行為（Schewebendunwirksam）指的是由行為能力有欠缺的當(dāng)事人所進(jìn)行的需要法定代理人補(bǔ)正或追認(rèn)（Genehmigung）的民事法律行為。效力待定的民事法律行為既不同于無效的民事法律行為，也不同于可變更可撤銷的民事法律行為。因?yàn)?，無效民事法律行為是自始確定無效，可變更可撤銷的行為在變更或撤銷之前是有效行為，而效力待定的行為在其成立之時(shí)并非無效，亦非有效，其效力取決于第三人的補(bǔ)助行為。一般認(rèn)為，效力待定的民事法律行為有三種：限制行為能力人所為的民事法律行為、無權(quán)代理人所為的民事法律行為，以及無權(quán)處分人所為的民事法律行為。三、意思表示的生效根據(jù)當(dāng)事人意思自治原則，表意行為須為行為人自覺自愿的行為方為有效。因此，表意人必須能夠?qū)ψ约旱男袨榧捌浜蠊星逍训恼J(rèn)識(shí)。這不只是要求行為人有相應(yīng)的意思（行為）能力，而且要求在行為當(dāng)時(shí)是清醒的，明白自己行為的性質(zhì)。表意行為并非一定要由行為人親自為之，他人亦可代行為人為表意行為。代他人為表意行為的人在民法上被稱之為代理人、表示機(jī)關(guān)或使者。代為表意行為的效果仍歸于本人。如果表意行為是在無意識(shí)中所為，如因被麻醉、醉酒進(jìn)行了一定行為，或因受欺詐、脅迫、誤解進(jìn)行了一定行為，則若使其產(chǎn)生法律上的效力會(huì)產(chǎn)生不公平的后果，因而法律上使其成為無效或可撤銷的法律行為。1、無相對(duì)人的意思表示的生效于意思表示成立時(shí)發(fā)生效力。無相對(duì)人的意思表示一旦完成，意思表示即成立。例外，無相對(duì)人的意思表示的成立時(shí)間與生效時(shí)間并不一致。比如當(dāng)事人訂立遺囑的行為，遺囑是生前訂立的，但在當(dāng)事人死亡之后才發(fā)生法律效力。2、有相對(duì)人的意思表示的生效：對(duì)話的的意思表示，我國(guó)和大多數(shù)國(guó)家一樣，采取“了解主義”原則，即從相對(duì)人了解其內(nèi)容時(shí)生效。非對(duì)話的的意思表示，各國(guó)有以下幾種立法模式：①表意主義。以表意人的意思表示完成時(shí)為意思表示生效的時(shí)間。②發(fā)信主義。以意思表示發(fā)出時(shí)為意思表示的生效時(shí)間。③到達(dá)主義。以意思表示達(dá)到相對(duì)人，處于相對(duì)人的支配范圍內(nèi)為生效時(shí)間。④了解主義。以相對(duì)人了解其意思表示時(shí)為生效的時(shí)間。我國(guó)法律采取到達(dá)主義。3、其他：新聞媒體及其他公告方式、數(shù)據(jù)電文形式等。四、意思表示不生效或被撤銷的各種情形（一）意思表示不真實(shí)1、真意保留2、虛偽表示3、隱藏行為4、錯(cuò)誤5、誤傳（二）意思表示不自由1、欺詐2、脅迫3、惡意串通1、虛偽意思表示虛偽意思表示是指表意人故意做虛假的意思表示，其中又分為單獨(dú)虛偽表示、通謀的虛偽表示和欺詐性的虛偽表示。單獨(dú)虛偽表示（GeheimerVorbehalt）也稱為真意保留，心中保留，非真意表示，是指表意人故意隱匿其內(nèi)心所欲追求的效果意思，而為與效果意思相反的表示行為。該意思表示不生效力。通謀的虛偽表示是由意思表示的雙方惡意串通，為欺騙第三人而作出的虛假意思表示。通謀的虛偽表示的特征在于表意人和受領(lǐng)人都明知意思表示是虛假的，但雙方都刻意為之，其目的在于欺騙第三人。對(duì)此，該虛假的意思表示對(duì)第三人不生效力。欺詐性的虛偽表示指故意作出虛偽表示以使他人陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，并基于此種錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)而進(jìn)行相應(yīng)的意思表示的行為。欺詐須欺詐人有欺詐的故意、在客觀上有欺詐行為、對(duì)方因被欺詐而陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)以及對(duì)方因被欺詐而為相應(yīng)意思表示。我國(guó)民法與其他國(guó)家民法上都設(shè)有欺詐制度。2、重大誤解有時(shí)，人們?cè)谶M(jìn)行意思表示時(shí)會(huì)發(fā)生一些誤解，此即我國(guó)民法上的重大誤解制度。我國(guó)《民法通則》（第59條第一款）和《合同法》（第54條第一款）均有相應(yīng)規(guī)定。依照相關(guān)的規(guī)定，重大誤解為當(dāng)事人請(qǐng)求變更或撤銷合同的原因。根據(jù)我國(guó)《民法通則》及其司法解釋的規(guī)定，表意人的誤解包括對(duì)行為的性質(zhì)、對(duì)方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)（《民通意見》71條）。3、意思表示的錯(cuò)誤錯(cuò)誤是指意思表示內(nèi)容的錯(cuò)誤，即偶然的意思與表示不一致。這一錯(cuò)誤的具體情形可以與人或物有關(guān)，但該錯(cuò)誤必須是重要的。做出錯(cuò)誤意思表示的當(dāng)事人可以撤銷該意思表示，撤銷后該意思表示自始不發(fā)生效力。

示例一商店新購(gòu)進(jìn)一批數(shù)碼照相機(jī)，定價(jià)為2998元一部。售貨員在明知價(jià)格的情況下，誤把價(jià)格寫成了1998元。隨后銷售了兩部相機(jī)。請(qǐng)問：商店能不能要求撤銷該買賣合同？4、脅迫脅迫（Duress）指以不法加害威脅他人，使其產(chǎn)生恐懼心理，并基于此種恐懼心理而為意思表示，該意思表示是可撤銷的。脅迫須脅迫人有脅迫行為、有脅迫的故意、行為不法、且表意人因脅迫而產(chǎn)生恐懼心理、并因而為意思表示。脅迫行為必須是嚴(yán)重的、當(dāng)前的和可能發(fā)生的。可能的加害對(duì)象包括被脅迫人及其親朋好友，侵害的客體包括被脅迫人及其親友的生命、身體、自由、名譽(yù)及財(cái)產(chǎn)等。我國(guó)《民法通則》第五十八條第三款和《合同法》第五十二條第一款規(guī)定了因脅迫而進(jìn)行的意思表示無效，而《合同法》第五十四條則規(guī)定為可變更可撤銷的行為。其中，因受脅迫進(jìn)行的行為危害到國(guó)家利益的，應(yīng)為無效；其他情況為可變更和可撤銷的行為。對(duì)于什么是脅迫，《民通意見》第68條是這樣規(guī)定的：“以給公民及其親友的生命健康、名譽(yù)、榮譽(yù)、財(cái)產(chǎn)等造成損害，或者以給法人的名譽(yù)、榮譽(yù)、財(cái)產(chǎn)等造成損害為要挾，迫使對(duì)方作出違背真實(shí)的意思表示的，可以認(rèn)定為脅迫行為?！?、乘人之危與顯失公平根據(jù)《民通意見》的解釋，乘人之危和顯失公平的認(rèn)定方法如下：

《民通意見》６９．一方當(dāng)事人乘對(duì)方處于危難之機(jī)，為牟取不正當(dāng)利益，迫使對(duì)方作出不真實(shí)的意思表示，嚴(yán)重?fù)p害對(duì)方利益的，可以認(rèn)定為乘人之危。７２．一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢(shì)或者利用對(duì)方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn)，致使雙方的權(quán)利與義務(wù)明顯違反公平、等價(jià)有償原則的，可以認(rèn)定為顯失公平。五、撤銷權(quán)的行使撤銷權(quán)的行使受除斥期間的限制。所謂除斥期間，即指撤銷權(quán)在一定期間內(nèi)不行使即消滅。《合同法》第五十五條：有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：

(一)具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；

(二)具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。第十五節(jié)附條件和附期限的民事法律行為一、條件與期限概說1、概念附條件或附期限的民事法律行為是指當(dāng)事人對(duì)所從事的民事法律行為的生效附加條件或期限的情況，是當(dāng)事人意思自治的表現(xiàn)。如果希望法律行為在某一特定條件成就時(shí)生效，此為附條件的民事法律行為；如果希望法律行為在某一特定時(shí)間生效，此為附期限的民事法律行為。2、民事法律行為所附條件或期限的本質(zhì)民事法律行為所附的條件或期限并非單獨(dú)的意思表示，而是行為人意思表示的一部分；該條件決定民事法律行為的效力發(fā)生或不發(fā)生。二、附條件的民事法律行為1、概念附條件的民事法律行為是指當(dāng)事人在民事法律行為中約定一定的條件并將該條件的成就或不成就作為民事法律行為效力發(fā)生或消滅的根據(jù)。條件以將來客觀上不確定的事實(shí)為內(nèi)容，確定發(fā)生的事實(shí)不能作為條件；法律上應(yīng)盡的義務(wù)不為條件；條件不應(yīng)是非法的。條件的成就與否要視具體的約定而定。真正條件與非真正條件真正條件應(yīng)以客觀上不確定事實(shí)為內(nèi)容；非真正條件僅為表見條件（包括確定條件、不法條件、不能條件和法定條件）2、條件的成就與否條件成就：指作為條件內(nèi)容的事實(shí)已經(jīng)出現(xiàn)條件成就的效力：根據(jù)所附條件決定條件不成就：指作為條件內(nèi)容的事實(shí)已經(jīng)確定不能實(shí)現(xiàn)條件的成就與否根據(jù)所附條件的內(nèi)容決定。立法例《中華人民共和國(guó)合同法》第45條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效。附解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效。當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就?！?、條件的分類（1）停止條件與解除條件停止條件指在條件成就前民事法律行為已經(jīng)成立但并未生效，其效力處于停止?fàn)顟B(tài)；解除條件是指在條件成就前民事法律行為已經(jīng)生效，但自條件成就時(shí)效力消滅。（2）積極條件與消極條件以某種事實(shí)的發(fā)生為條件的是積極條件，以某種事實(shí)的不發(fā)生為條件的是消極條件。（3）隨意條件、偶成條件和混合條件隨意條件是由當(dāng)事人意思決定的，分為純粹的隨意條件（僅由當(dāng)事人意思決定：如買電腦十臺(tái)則同意買十張電腦桌）和不純粹的隨意條件（除當(dāng)事人意思外尚需某種積極的事實(shí)與之竟合：如果股市上漲并拋售股票即購(gòu)買某人房屋一套）；偶成條件是指條件的成就與否與當(dāng)事人的意思無關(guān)，取決于當(dāng)事人意思以外的偶然事實(shí)（如下雨即買雨傘一百把）；混合條件指條件的成就與否取決于當(dāng)事人和第三人的意思（如與某某結(jié)婚則拍婚紗照一套）。4、不允許附加條件的民事法律行為性質(zhì)上不允許附加條件的民事法律行為：票據(jù)行為，見票即付。公序良俗上不允許附加條件的民事法律行為：如結(jié)婚。私益上不允許附加條件的民事法律行為：?jiǎn)畏椒尚袨槿绯蜂N權(quán)的行使。5、條件的擬制條件成就的擬制條件之成就遭到阻卻時(shí)擬制條件為成就條件不成就的擬制以不當(dāng)手段促成的條件視為不成就三、附期限的民事法律行為1、概念民事法律行為的期限：當(dāng)事人以將來客觀確定到來之事實(shí)作為決定民事法律行為效力發(fā)生與否的條件。期限實(shí)質(zhì)上是以時(shí)間作為附加條件的。2、期限的種類始期與終期：決定法律行為效力發(fā)生的為始期，反之為終期。確定期限與不確定期限：發(fā)生之時(shí)期限確定的為確定期限（如某年某月某日），發(fā)生之時(shí)期限不確定的為不確定期限（如戰(zhàn)爭(zhēng)結(jié)束之時(shí)）。立法例《中華人民共和國(guó)合同法》第46條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時(shí)失效?！?、期限的效力期限的到來：指所附期限內(nèi)容的事實(shí)確已發(fā)生期限的效力：期限屆至或?qū)脻M導(dǎo)致行為效力發(fā)生或消滅期限的許可：某些民事法律行為不得附加期限，如身份行為。第十六節(jié)民事法律行為的代理（1）一、代理制度概述1、概念代理：指代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人的名義向第三人為意思表示或接受意思表示，所產(chǎn)生的法律效果歸于被代理人。代理關(guān)系人：本人（被代理人）代理人（受托人）第三人2、意義代理的意義是通過意思表示制度的補(bǔ)充和擴(kuò)張，體現(xiàn)私法自治原則。（1）補(bǔ)充：對(duì)不能夠表達(dá)自己的意思的人，代理可以起到私法自治的補(bǔ)充作用。如無民事行為能力人的代理。（2）擴(kuò)張：對(duì)不愿意或不方便表達(dá)自己的意思的人，代理可以起到私法自治的擴(kuò)張作用。如接受他人委托進(jìn)行法律事務(wù)的代理。二、代理的類型1、法定代理、指定代理和意定代理法定代理：基于法律規(guī)定而當(dāng)然發(fā)生的代理?！睹穹ㄍ▌t》64條：“法定代理人依照法律的規(guī)定行使代理權(quán)?！币舛ù恚夯诒救说氖跈?quán)行為發(fā)生的代理?！睹穹ㄍ▌t》64條：“委托代理人按照被代理人的委托行使代理權(quán)?！敝付ù恚夯诜ㄔ夯蚱渌袡?quán)機(jī)關(guān)的指定而發(fā)生的代理?！睹穹ㄍ▌t》64條：“指定代理人按照人民法院或者指定單位的指定行使代理權(quán)?！?、積極代理和消極代理積極代理：即主動(dòng)代理，是指代理人在代理權(quán)限的范圍內(nèi)，以本人名義所為的意思表示。消極代理：即被動(dòng)代理，是指代理人在代理權(quán)限的范圍內(nèi)，以本人名義所接受的意思表示。3、直接代理與間接代理直接代理：即狹義代理，是指代理人以本人的名義為意思表示且代理的效果直接及于本人的代理。間接代理：即代理人以自己的名義為意思表示且其法律效果直接及于代理人，進(jìn)而，根據(jù)本人與代理人的約定間接及于被代理人。示例甲委托乙為其購(gòu)買股票，乙隨即到甲指定的券商處填寫委托單，代其購(gòu)買100手H股票。請(qǐng)問：此事中包含何種代理？三、代理與其他制度的區(qū)別法人代表：代表人所為的行為就是法人的行為，沒有轉(zhuǎn)承關(guān)系。使者：僅為傳達(dá)他人的意思表示，是幫助民事主體實(shí)施民事行為的輔助人。如果傳達(dá)錯(cuò)誤，責(zé)任由派出人自己承擔(dān)。居間：向委托人報(bào)告訂約機(jī)會(huì)或提供訂立合同的媒介服務(wù)并由委托人支付報(bào)酬的合同。立法例《民法通則》第四十三條企業(yè)法人對(duì)它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，承擔(dān)民事責(zé)任?！睹裢ㄒ庖姟?7.意思表示由第三人義務(wù)轉(zhuǎn)達(dá)，而第三人由于過失轉(zhuǎn)達(dá)錯(cuò)誤或者沒有轉(zhuǎn)達(dá)，使他人造成損失的，一般可由意思表示人負(fù)賠償責(zé)任。但法律另有規(guī)定或者雙方另有約定的除外?！逗贤ā返谒陌俣臈l居間合同是居間人向委托人報(bào)告訂立合同的機(jī)會(huì)或者提供訂立合同的媒介服務(wù)，委托人支付報(bào)酬的合同。四、有權(quán)代理1、定義在代理權(quán)限內(nèi)所為的代理為有權(quán)代理，也即有效代理。代理權(quán)可以依法律規(guī)定和授權(quán)行為而產(chǎn)生。代理關(guān)系是代理人、被代理人和相對(duì)人（第三人）三方之間的關(guān)系。其中，本人與代理人之間的關(guān)系稱為基礎(chǔ)關(guān)系。2、代理的要件：代理人須有代理權(quán)：委托代理中的委托、合伙人的相互代理、法定代理中的監(jiān)護(hù)均為授權(quán)來源代理人須進(jìn)行或接受意思表示代理人須以被代理人的名義活動(dòng)代理人應(yīng)遵守約定代理行為應(yīng)合法3、代理人的義務(wù)代理人原則上應(yīng)自己完成代理事務(wù)代理人應(yīng)勤勉盡責(zé)地為本人利益而計(jì)算代理人應(yīng)基本遵從本人的指示代理人應(yīng)承擔(dān)保密義務(wù)代理人的代理內(nèi)容及行為均應(yīng)合法4、代理的消滅授權(quán)法律關(guān)系終了代理人死亡、終止或喪失行為能力被代理人死亡、終止時(shí)沒有繼承人表示承受的，或?yàn)楸淮砣说睦姹仨毨^續(xù)完成的五、復(fù)代理、自我代理和雙方代理復(fù)代理代理人通常應(yīng)當(dāng)自己完成代理事項(xiàng)，原則上不允許代理人將本人的事項(xiàng)另行轉(zhuǎn)托給第三人處理。復(fù)代理是上述原則的例外：代理人為處理其權(quán)限內(nèi)的事務(wù)的全部或一部分而以代理人的名義另行選定代理人。應(yīng)事先取得被代理人的同意或在緊急情況下事后取得被代理人的追認(rèn)。立法例《民法通則》第六十八條

委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的，應(yīng)當(dāng)事先取得被代理人的同意。事先沒有取得被代理人同意的，應(yīng)當(dāng)在事后及時(shí)告訴被代理人。如果被代理人不同意，由代理人對(duì)自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負(fù)民事責(zé)任，但在緊急情況下，為了保護(hù)被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的除外。自我代理指代理人以被代理人的名義與自己所為的行為，是嚴(yán)重違反代理原則為自己謀取不當(dāng)利益的行為。雙方代理代理人在一項(xiàng)法律關(guān)系中既為第三人的代理人，又為本人的代理人。在利益沖突的情況下，代理人的此項(xiàng)行為無效。第十七節(jié)民事法律行為的代理（2）一、無權(quán)代理概說無權(quán)代理有廣義與狹義之分。廣義的無權(quán)代理是指欠缺代理權(quán)但又具備代理行為的其他成立要件的行為。廣義的無權(quán)代理包括狹義的無權(quán)代理，也包括表見代理。代理的要件：代理人須有代理權(quán)：委托代理中的委托、合伙人的相互代理、法定代理中的監(jiān)護(hù)均為授權(quán)來源代理人須進(jìn)行或接受意思表示代理人須以被代理人的名義活動(dòng)代理人應(yīng)遵守約定代理行為應(yīng)合法二、狹義的無權(quán)代理狹義的無權(quán)代理是指表見代理以外的沒有代理權(quán)的代理行為。狹義的無權(quán)代理包括三種情況：1）、行為人沒有代理權(quán)；2）、行為人超越代理權(quán)；3）、代理權(quán)終止后繼續(xù)以被代理人名義所為的代理行為。立法例《民法通則》第六十六條沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意。（下略）

《合同法》第四十八條行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。相對(duì)人可以催告被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。

三、表見代理表見代理是指代理人沒有代理權(quán)但在外觀上足以使一般的第三人相信其有代理權(quán)的代理。表見代理的要件：1）具備有代理權(quán)的外觀；2）本人與因：被代理人自己的行為表示以代理權(quán)授予他人；3）交易相對(duì)人信賴無權(quán)代理人有代理權(quán)。示例甲公司曾委托乙為公司采購(gòu)，但在委托合同到期后，乙仍以甲公司的代理人的名義與丙公司簽訂了合同，丙并不知情。后丙公司要求甲公司履行合同義務(wù)，甲公司拒絕履行。請(qǐng)問：（1）該合同的效力如何？（2）該代理行為應(yīng)如何處理？表見代理與無因管理的區(qū)別無因管理，是沒有法定或者約定義務(wù)，為避免造成損失（損失即包括自己也包括他人，或者僅為他人），主動(dòng)管理他人事務(wù)或?yàn)樗颂峁┓?wù)的法律事實(shí)。管理他人事務(wù)的人為管理人；事務(wù)被管理的人為本人。無因管理之債發(fā)生后，管理人享有請(qǐng)求本人償還因管理事務(wù)而支出的必要費(fèi)用的債權(quán)，本人負(fù)有償還該項(xiàng)費(fèi)用的債務(wù)。無因管理是一種法律事實(shí)，為債的發(fā)生根據(jù)之一。無因管理之債的產(chǎn)生是基于法律規(guī)定，而非當(dāng)事人意思。示例甲與乙是好友，并相鄰經(jīng)商。一日，甲在閑聊中告訴乙自己進(jìn)了一批電風(fēng)扇，但是市場(chǎng)行情不好，并認(rèn)為最多能以每臺(tái)200元的價(jià)格賣出。時(shí)隔不久，有客戶丙告訴乙自己急欲購(gòu)買六十臺(tái)電風(fēng)扇，價(jià)格220元。甲因?yàn)橘?gòu)貨外出，于是，乙自作主張同丙簽訂了合同，將甲的60臺(tái)電風(fēng)扇出售給丙，并承諾自己有代理權(quán)，同時(shí)收了一千元的定金。甲歸來后，乙立即告知了甲此合同，甲當(dāng)即表示接受。請(qǐng)問此事是表見代理還是無因管理？第十八節(jié)時(shí)效制度一、概述（一）時(shí)效的概念：時(shí)效即是指時(shí)間在法律上所產(chǎn)生的效力。具體來說就是指一定的事實(shí)狀態(tài)持續(xù)滿法定的期間從而產(chǎn)生與該事實(shí)狀態(tài)相適應(yīng)的法律效力的法律制度。時(shí)效成立的條件：1、須由法律規(guī)定的一定的事實(shí)狀態(tài)的存在；2、該事實(shí)狀態(tài)須持續(xù)存在并達(dá)到法定的期間；3、期間達(dá)到后會(huì)產(chǎn)生一定的法律后果。（二）時(shí)效的種類1、取得時(shí)效：指當(dāng)事人公開占有他人財(cái)產(chǎn)的事實(shí)狀態(tài)經(jīng)過一定的法定期間即取得對(duì)該物的所有權(quán)或其它權(quán)利的法律制度。2、消滅時(shí)效：在我國(guó)又稱為訴訟時(shí)效，指權(quán)利不行使的狀態(tài)經(jīng)過法定期間原權(quán)利人即喪失勝訴權(quán)的法律制度。（三）、時(shí)效的特征1、時(shí)效是法律事件2、時(shí)效具有法定性3、時(shí)效具有強(qiáng)制性二、取得時(shí)效取得時(shí)效的意義在于使無權(quán)利的占有人取得物權(quán)，使占有的事實(shí)與權(quán)利相一致。取得時(shí)效的要件包括：1、須自主占有2、須公開占有3、須和平占有4、須持續(xù)占有且達(dá)到法定期間5、不損害社會(huì)公益立法例《法國(guó)民法典》第2265條規(guī)定：“以正當(dāng)名義善意取得不動(dòng)產(chǎn)的人，如真正的所有人居住在該不動(dòng)產(chǎn)所在地的王國(guó)法院（上訴法院）管轄區(qū)內(nèi)，經(jīng)過10年，得因時(shí)效完成而取得該不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)；如真正的所有人居住在該法院管轄區(qū)以外，經(jīng)過20年，善意取得人即可取得該不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)?！薄斗▏?guó)民法典》第2236條規(guī)定：“為他人占有者，不論經(jīng)過多長(zhǎng)的期限，不得因時(shí)效而取得所有權(quán)。因此，承租人、受托人、用益權(quán)人及其他一切暫時(shí)地占有所有人之物的人，不得因時(shí)效而取得所有權(quán)?！比?、消滅時(shí)效（訴訟時(shí)效）（一）、訴訟時(shí)效的概念：權(quán)利人在法定期間內(nèi)不行使權(quán)利即喪失勝訴權(quán)的制度，亦稱為消滅時(shí)效。訴訟時(shí)效的客體：主要適用于債權(quán)請(qǐng)求權(quán)僅適用于某些特定的物權(quán)請(qǐng)求權(quán)：返還財(cái)產(chǎn)請(qǐng)求權(quán)和恢復(fù)原狀請(qǐng)求權(quán)立法例《民法通則》第一百三十五條向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為二年，法律另有規(guī)定的除外。第一百三十六條下列的訴訟時(shí)效期間為一年：（一）身體受到傷害要求賠償?shù)?；（二）出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的；（三）延付或者拒付租金的；（四）寄存財(cái)物被丟失或者損毀的。第一百三十七條訴訟時(shí)效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算。但是，從權(quán)利被侵害之日起超過二十年的，人民法院不予保護(hù)。有特殊情況的，人民法院可以延長(zhǎng)訴訟時(shí)效期間。第一百三十八條超過訴訟時(shí)效期間，當(dāng)事