行政法與行政訴訟法學(xué) 課件全套 喻少如 第1-19章 行政法的基本范疇與基本方法-行政賠償與行政補(bǔ)償制度

行政法與行政訴訟法學(xué)

法律碩士精品系列第一章行政法的基本范疇與基本方法一、行政法的基本含義行政法的概念也是多維度的，從不同維度觀察，對(duì)行政法可以做出不同的理解。法律既是社會(huì)關(guān)系的調(diào)整器，也源于社會(huì)的發(fā)展和變革。因此，當(dāng)代中國(guó)行政法學(xué)不能僅僅關(guān)注行政法律規(guī)范本身，而是需要運(yùn)用多元視角、動(dòng)態(tài)觀點(diǎn)深入反思行政法律規(guī)范背后的社會(huì)背景及其時(shí)間性、地域性和價(jià)值流變。二、行政法的理論基礎(chǔ)（一）管理論管理論流行于蘇聯(lián)、東歐各國(guó)。自中華人民共和國(guó)成立到改革開(kāi)放之前這一時(shí)間段內(nèi)，管理論占據(jù)絕對(duì)主流。該學(xué)說(shuō)的基本觀點(diǎn)是“行政法作為一種概念和范疇就是管理法，更確切一點(diǎn)說(shuō)，就是國(guó)家管理法”。二、行政法的理論基礎(chǔ)（二）控權(quán)論控權(quán)論的基本主張是：行政法的出發(fā)點(diǎn)應(yīng)當(dāng)是控制政府濫用權(quán)力，防止政府借由保護(hù)公共利益的幌子侵犯公民、法人或其他組織的合法權(quán)益和自由。二、行政法的理論基礎(chǔ)（三）平衡論平衡論認(rèn)為管理論過(guò)分強(qiáng)調(diào)行政特權(quán)與行政效率，忽視了公民權(quán)利的救濟(jì)和保護(hù)，而控權(quán)論又片面突出對(duì)行政權(quán)力的控制和對(duì)公民個(gè)人利益的保護(hù)，二者都不符合現(xiàn)代社會(huì)的發(fā)展需求。二、行政法的理論基礎(chǔ)（四）公共利益本位論在管理論、控權(quán)論以及平衡論的基礎(chǔ)上，以葉必豐教授為代表的學(xué)者提出了公共利益本位論。葉必豐教授認(rèn)為，管理論雖然一度界定了行政法的外延，但是該理論從公共權(quán)力說(shuō)到公務(wù)說(shuō)，再到新公共權(quán)力說(shuō)等的發(fā)展，本身就表明該理論并非一個(gè)科學(xué)的標(biāo)準(zhǔn)；控權(quán)論所界定的行政法的外延未能將原本應(yīng)當(dāng)包含在行政法當(dāng)中的法律規(guī)范涵蓋其中；平衡論則無(wú)法準(zhǔn)確界定行政法的外延。二、行政法的理論基礎(chǔ)（五）控權(quán)服務(wù)論王學(xué)輝教授提出了控權(quán)服務(wù)論觀點(diǎn)，認(rèn)為：控權(quán)論和服務(wù)論相結(jié)合比較適合我國(guó)行政法學(xué)科的發(fā)展特點(diǎn)。研究行政法學(xué)必須考慮公益和私益，避免將行政法學(xué)的研究放在公民與政府對(duì)立的層面上。二、行政法的理論基礎(chǔ)（六）綜合論隨著對(duì)行政法理論基礎(chǔ)的研究的深度與廣度不斷拓展，以周佑勇教授為代表的行政法學(xué)者提出了統(tǒng)一論的觀點(diǎn)，也稱綜合論。該觀點(diǎn)認(rèn)為，不能以任何單一、絕對(duì)的“學(xué)說(shuō)”解釋行政法，行政法的基礎(chǔ)、目標(biāo)、功能、宗旨等分別需要相應(yīng)層面的理論加以解釋，這樣才能建構(gòu)起一套完整的行政法理學(xué)體系。綜合論主張以公共利益本位論為取向，同時(shí)對(duì)平衡論、控權(quán)論、服務(wù)論等學(xué)說(shuō)中的合理因素加以吸收。二、行政法的理論基礎(chǔ)（七）對(duì)行政法理論基礎(chǔ)的簡(jiǎn)短評(píng)析由上可見(jiàn)，我國(guó)對(duì)行政法理論基礎(chǔ)的研究已經(jīng)形成了極為豐厚的成果，除前面提及的觀點(diǎn)之外，還有為人民服務(wù)論、公共權(quán)力論、服務(wù)論、控權(quán)平衡論等。隨著時(shí)代的發(fā)展、社會(huì)的變化，傳統(tǒng)行政法理論面臨合法性解釋無(wú)力、合法化能力不足等困境，規(guī)范主義的拓展與功能主義的創(chuàng)新等新理論層出不窮，如何在依法行政這個(gè)“最大公約數(shù)”下重述我國(guó)行政法理論基礎(chǔ)，依然是一項(xiàng)具有挑戰(zhàn)性的時(shí)代課題。三、行政法的法律淵源（一）成文法淵源成文法淵源主要是通過(guò)制定法的形式表現(xiàn)出來(lái)的成文法律規(guī)范，包括憲法、法律、法規(guī)、規(guī)章以及國(guó)際條約、成文的法律解釋等。我國(guó)行政法的成文法淵源如表11所示。三、行政法的法律淵源（二）不成文法淵源1.行政慣例2.行政判例3.法理四、行政法的解釋適用（一）行政法規(guī)范的解釋適用模式行政法規(guī)范在規(guī)范語(yǔ)句上是由大量的法律條文構(gòu)成的，但法律條文不同于法律規(guī)范。一個(gè)完整的法律條文從結(jié)構(gòu)上可分為“構(gòu)成要件”和“法律效果”，前者是一定的法律效果發(fā)生的前提條件，后者則是指關(guān)于具體規(guī)范效力發(fā)生的規(guī)定。在行政法上，對(duì)于賦予權(quán)限、能力、資格或者權(quán)利，或者設(shè)定義務(wù)的條文，行政機(jī)關(guān)可依據(jù)它啟動(dòng)行政權(quán)，行政相對(duì)人憑借它可以提出某項(xiàng)請(qǐng)求，這些法條就是完全性法條。更多的時(shí)候，法條自身并不能成為法律效果發(fā)生的依據(jù)，而是必須結(jié)合其他的相關(guān)法條才能發(fā)揮規(guī)范功能。這些不完全性法條大多包括說(shuō)明性法條、限制性法條、指引性法條和法律擬制性法條。四、行政法的解釋適用（二）行政法的不確定法律概念在行政法中，不確定法律概念是指在法律條文中，常使用一些概念不具體、不明確的用語(yǔ)，法律適用者可以斟酌實(shí)際情況來(lái)決定或闡釋其內(nèi)容如公共利益、重大利益、不利影響、嚴(yán)重危害、就近入學(xué)等，常常存在于行政法律規(guī)范結(jié)構(gòu)之中。在行政法規(guī)范適用的邏輯三段論中，“決定適用某一法規(guī)范時(shí)，再就該規(guī)范條文所規(guī)定之構(gòu)成要件事實(shí)概念，加以解釋、判斷與確定，此即涉及行政解釋及行政判斷之問(wèn)題”。例如，在田某訴北京科技大學(xué)案中，一個(gè)爭(zhēng)議的焦點(diǎn)就是：原告將寫(xiě)有公式的紙條帶至考場(chǎng)的行為究竟屬于考試“作弊”還是僅屬于違反“考場(chǎng)紀(jì)律”？考試“作弊”的概念如何界定？四、行政法的解釋適用（三）行政裁量在我國(guó)，行政機(jī)關(guān)和人民法院通常認(rèn)為行政裁量是法律、法規(guī)賦予行政機(jī)關(guān)在行政管理中依據(jù)立法目的和公正合理的原則自行判斷行為的條件、自行選擇行為的方式和自由地作出行政決定的權(quán)力，允許執(zhí)法者在具體的法律適用過(guò)程中，對(duì)諸如“情節(jié)嚴(yán)重”等概念的事實(shí)認(rèn)定進(jìn)行衡量選擇。這實(shí)際上并未嚴(yán)格要求區(qū)分“要件裁量”和“效果裁量”。從2004年起，國(guó)務(wù)院推動(dòng)了行政裁量基準(zhǔn)制度的建設(shè)，這是一種植根于中國(guó)本土實(shí)踐、具有強(qiáng)大生命力的實(shí)踐創(chuàng)新。2022年，根據(jù)黨中央、國(guó)務(wù)院部署要求，國(guó)務(wù)院辦公廳印發(fā)了《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范行政裁量權(quán)基準(zhǔn)制定和管理工作的意見(jiàn)》（國(guó)辦發(fā)〔2022〕27號(hào)），這是第一部從國(guó)家層面統(tǒng)一規(guī)范行政裁量權(quán)基準(zhǔn)制定的綱領(lǐng)性文件，標(biāo)志著我國(guó)行政裁量權(quán)基準(zhǔn)的法治化建設(shè)進(jìn)入了一個(gè)新的發(fā)展階段。第二章行政法基本原則一、體系內(nèi)容的重構(gòu)——起源沿革（一）起源我國(guó)行政法基本原則的提出可追溯至新中國(guó)第一本行政法統(tǒng)編教材，即王珉燦主編的《行政法概要》。最早正式提出“行政法基本原則”的可屬應(yīng)松年、朱維究編著的《行政法學(xué)總論》。一、體系內(nèi)容的重構(gòu)——起源沿革（二）典范我國(guó)行政法基本原則的體系內(nèi)容基本確定于新中國(guó)第二本行政法統(tǒng)編教材，即羅豪才主編的《行政法學(xué)》。首先，從含義上明確了行政法基本原則的標(biāo)準(zhǔn)，突出了貫穿始終（行政組織、行政行為、監(jiān)督行政行為）、區(qū)分界限（與政治原則和行政管理原則相區(qū)別）、凸顯關(guān)系（行政法律關(guān)系和監(jiān)督行政法律關(guān)系）的學(xué)科。其次，從功能上明確了行政法基本原則的作用，突出了指導(dǎo)立法（立改廢釋）、幫助實(shí)施、彌補(bǔ)漏洞（沒(méi)有具體條文下可直接適用）的規(guī)范自覺(jué)。一、體系內(nèi)容的重構(gòu)——起源沿革（二）典范再次，從體系上明確了行政法基本原則的框架，突出了“行政法治原則”統(tǒng)領(lǐng)下“合法/合理”邏輯建構(gòu)的嚴(yán)密體系——行政合法性原則（一般）、行政合理性原則（特殊）、行政應(yīng)急性原則（例外）。最后，從內(nèi)容上明確了行政法基本原則的選取，突出了廣泛借鑒與立足我國(guó)相結(jié)合的實(shí)際導(dǎo)向。一、體系內(nèi)容的重構(gòu)——起源沿革（三）變革典范風(fēng)行，百家爭(zhēng)鳴，繼承發(fā)展者有之，質(zhì)疑批評(píng)者亦不少相關(guān)質(zhì)疑與批評(píng)的簡(jiǎn)述。但隨著21世紀(jì)前后域外行政法治理念及其相關(guān)原則的大量舶來(lái)、使用頻多，引發(fā)出這一邏輯體系無(wú)法容納更多具體原則的迫切問(wèn)題。由此，該書(shū)進(jìn)入新世紀(jì)以后不斷修訂，很快放棄了完全嚴(yán)密的邏輯建構(gòu)，而改采實(shí)體/程序分類列舉的松散體系——實(shí)體性基本原則（依法行政、尊重和保障人權(quán)、越權(quán)無(wú)效、信賴保護(hù)、比例原則）與程序性基本原則（正當(dāng)法律程序、行政公開(kāi)、行政公正、行政公平）。一、體系內(nèi)容的重構(gòu)——起源沿革（三）變革學(xué)術(shù)悄然變革的同時(shí)，恰是21世紀(jì)以來(lái)我國(guó)經(jīng)濟(jì)社會(huì)與民主法治的加速發(fā)展轉(zhuǎn)型期，尤其是全面推進(jìn)依法行政、建設(shè)法治政府，行政法基本原則問(wèn)題的探討跨入實(shí)務(wù)與理論同向發(fā)展的快車道，從早期主要的學(xué)理研究探討，轉(zhuǎn)向黨和政府實(shí)踐驅(qū)動(dòng)下的主導(dǎo)推動(dòng)。這一變革的標(biāo)志文本是國(guó)務(wù)院印發(fā)的《全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》（國(guó)發(fā)〔2004〕10號(hào)），其中確立了廣義依法行政的六項(xiàng)“基本要求”：合法行政，合理行政，程序正當(dāng)，高效便民，誠(chéng)實(shí)守信，權(quán)責(zé)統(tǒng)一。這一框架內(nèi)容既吸取了合法/合理的邏輯建構(gòu)，又包容了實(shí)體/程序的分類列舉，還增加了法律/行政的多重維度，無(wú)疑更加立足實(shí)際、海納百川。這一權(quán)威整合，成為行政法基本原則研究的新界碑。二、體系內(nèi)容的重構(gòu)——發(fā)展定型（一）學(xué)術(shù)界：在體系與適用之間從嚴(yán)密的合法/合理邏輯建構(gòu)，到松散的實(shí)體/程序分類列舉，再到兼顧的法律/行政多重融合，學(xué)者們的研究重點(diǎn)從靜態(tài)體系結(jié)構(gòu)研究轉(zhuǎn)向動(dòng)態(tài)功能研究，這其中的第一個(gè)代表是周佑勇的《行政法基本原則研究》（2005年初版），他援用法的形式正義、實(shí)質(zhì)正義和程序正義這一邏輯結(jié)構(gòu)，把行政法基本原則整合為行政法定行政均衡行政正當(dāng)?shù)娜龑哟误w系，將適用性強(qiáng)的大陸法系與英美法系諸原則編織其中，樹(shù)立了具有體系自覺(jué)品質(zhì)的行政法基本原則邏輯建構(gòu)范式。二、體系內(nèi)容的重構(gòu)——發(fā)展定型（二）實(shí)務(wù)界：從綱要上升為立法黨的十八大以來(lái)，推進(jìn)依法行政、建設(shè)法治政府取得歷史性成就。第一個(gè)表現(xiàn)為從依法行政基本要求到法治政府建設(shè)實(shí)施。第二個(gè)表現(xiàn)是從基本要求上升為立法上的原則規(guī)定。三、本章重構(gòu)（二）實(shí)務(wù)界：從綱要上升為立法我國(guó)行政法基本原則可以依據(jù)《地方組織法》第62條展開(kāi)體系重構(gòu)，再比照實(shí)務(wù)界（特別是司法實(shí)務(wù)）和學(xué)術(shù)界的代表性共識(shí)觀點(diǎn)作出內(nèi)容錨定。章的行政法基本原則重構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)是：基本原則而不是基本制度（排除職能科學(xué)、公開(kāi)、智能、人民滿意），法律基本原則而不是行政基本原則（排除行政效能），行政法律基本原則而不是監(jiān)察法律基本原則（排除廉潔）。第三章行政主體的一般原理一、行政主體的概念一般認(rèn)為，行政主體是指具有行政權(quán)力，依法能以自己的名義行使行政權(quán)力，并且能夠獨(dú)立承擔(dān)行政法律責(zé)任的組織。行政主體由“權(quán)力”“名義”“責(zé)任”三大要素構(gòu)成。此外，學(xué)理上對(duì)行政主體的界定還存在其他不同的觀點(diǎn)。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，只需要具有行政權(quán)力即可成為行政主體；另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，只要具有行政權(quán)力，能以自己的名義行使行政權(quán)力即可成為行政主體，行政法律責(zé)任的承擔(dān)主體是國(guó)家，并不是行政主體，因此行政法律責(zé)任不應(yīng)當(dāng)是行政主體的構(gòu)成要素。這些觀點(diǎn)有一定的合理性，但目前尚未被理論界普遍接受。二、行政主體的分類（一）職權(quán)性行政主體職權(quán)性行政主體是指根據(jù)憲法和相關(guān)組織法的規(guī)定，在依法成立時(shí)就具有行政職權(quán)的行政組織。職權(quán)性行政主體包括中央行政機(jī)關(guān)和地方行政機(jī)關(guān)。《憲法》第85條規(guī)定，中華人民共和國(guó)國(guó)務(wù)院，即中央人民政府，是最高國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)的執(zhí)行機(jī)關(guān)，是最高國(guó)家行政機(jī)關(guān)。中央行政機(jī)關(guān)包括國(guó)務(wù)院、國(guó)務(wù)院各部委、國(guó)務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)、國(guó)務(wù)院部委管理的國(guó)家局?！稇椃ā返?05條第1款規(guī)定：“地方各級(jí)人民政府是地方各級(jí)國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)的執(zhí)行機(jī)關(guān)，是地方各級(jí)國(guó)家行政機(jī)關(guān)。”地方行政機(jī)關(guān)，包括地方各級(jí)人民政府、縣級(jí)以上地方各級(jí)人民政府的職能部門、地方人民政府的派出機(jī)關(guān)。根據(jù)《地方組織法》第85條的規(guī)定，派出機(jī)關(guān)包括行政公署、區(qū)公所、街道辦事處。二、行政主體的分類（二）授權(quán)性行政主體授權(quán)性行政主體是指根據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)章的授權(quán)，可以以自己的名義行使相應(yīng)行政職權(quán)并承擔(dān)法律責(zé)任的組織。授權(quán)性行政主體本身不具有行政主體資格，而是在行使法律、法規(guī)和規(guī)章授予的行政職權(quán)時(shí)獲得行政主體資格。根據(jù)我國(guó)相關(guān)的法律規(guī)定，能夠被授予行政職權(quán)的組織包括以下幾類：（1）行政機(jī)構(gòu)。（2）公用企業(yè)。（3）事業(yè)單位。（4）社會(huì)團(tuán)體。（5）其他組織。三、行政主體之間的關(guān)系（二）授權(quán)性行政主體不同的行政主體在依法行使行政權(quán)力、履行行政職責(zé)、實(shí)施行政活動(dòng)的過(guò)程中會(huì)形成某種特定的法律關(guān)系。通常情況下行政主體之間的關(guān)系有縱向與橫向之分。縱向關(guān)系是行政主體之間基于行政隸屬關(guān)系而形成的，主要分為領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系和指導(dǎo)關(guān)系兩種情形。橫向關(guān)系是指相互沒(méi)有行政隸屬關(guān)系的行政主體之間的關(guān)系。四、行政職權(quán)與行政職責(zé)行政主體依法具有行政職權(quán)、履行行政職責(zé)，有權(quán)力也有職責(zé)對(duì)社會(huì)事務(wù)實(shí)施管理與服務(wù)。行政職權(quán)與行政職責(zé)具有兩位一體的特征，行使行政職權(quán)意味著履行行政職責(zé)，履行行政職責(zé)意味著行使行政職權(quán)。如行政主管部門依法行使處罰違法行為人的職權(quán)，從另一個(gè)層面意味著行政主管部門依法履行處罰違法行為人的職責(zé)。實(shí)踐中，行政主體行使行政職權(quán)產(chǎn)生行政行為，行政主體拒絕履行法定職責(zé)也是行政行為。行政主體在行使行政職權(quán)的過(guò)程中依法享有行政優(yōu)益權(quán)，行政優(yōu)益權(quán)包括行政優(yōu)先權(quán)和行政受益權(quán)。行政受益權(quán)，是指行政主體在行使行政職權(quán)時(shí)，依法享有的各種物質(zhì)優(yōu)益條件，如行政經(jīng)費(fèi)、交通工具等。國(guó)家為了確保行政主體有效行使行政職權(quán)、提高行政效率、維護(hù)社會(huì)秩序、促進(jìn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)文化發(fā)展，依法為行政主體提供相應(yīng)的物質(zhì)條件。五、行政委托所謂行政委托，是指行政機(jī)關(guān)依法將行政權(quán)力委托給其他組織行使。此處行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)作廣義理解，即不僅包括行政機(jī)關(guān)，也包括法律、法規(guī)、規(guī)章授權(quán)的組織。理論上，法律、法規(guī)、規(guī)章授權(quán)的組織在特定條件下也可以將行政權(quán)力委托給其他機(jī)關(guān)或組織行使。受委托行使行政權(quán)力的其他組織，既包括行政機(jī)關(guān)也包括行政機(jī)構(gòu)、社會(huì)組織、基層群眾自治組織，甚至是經(jīng)濟(jì)組織。受委托組織行使行政權(quán)力產(chǎn)生的法律責(zé)任，由委托機(jī)關(guān)承擔(dān)，因此它不具有行政主體資格。此外，我國(guó)實(shí)踐中行政機(jī)關(guān)之間的委托包括事務(wù)委托和職權(quán)委托。六、行政賦權(quán)行政賦權(quán)是近年來(lái)在行政法理論和實(shí)踐中產(chǎn)生的新概念。所謂行政賦權(quán)，是指省、自治區(qū)、直轄市人民政府依法決定，將縣級(jí)行政部門的行政職權(quán)賦予鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府或街道辦事處，后者以自己的名義行使該行政職權(quán)，并獨(dú)立承擔(dān)行政法律責(zé)任。行政賦權(quán)源自2019年1月中共中央辦公廳、國(guó)務(wù)院辦公廳印發(fā)的《關(guān)于推進(jìn)基層整合審批服務(wù)執(zhí)法力量的實(shí)施意見(jiàn)》，其提出：“按照依法下放、宜放則放原則，將點(diǎn)多面廣、基層管理迫切需要且能有效承接的審批服務(wù)執(zhí)法等權(quán)限賦予鄉(xiāng)鎮(zhèn)和街道，由省級(jí)政府統(tǒng)一制定賦權(quán)清單，依法明確鄉(xiāng)鎮(zhèn)和街道執(zhí)法主體地位?！薄缎姓幜P法》第24條第1款明確規(guī)定：“省、自治區(qū)、直轄市根據(jù)當(dāng)?shù)貙?shí)際情況，可以決定將基層管理迫切需要的縣級(jí)人民政府部門的行政處罰權(quán)交由能夠有效承接的鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府、街道辦事處行使，并定期組織評(píng)估。決定應(yīng)當(dāng)公布?！钡谒恼滦姓袨榈囊话阍硪?、行政行為概念的提出行政行為概念最早出現(xiàn)在19世紀(jì)的法國(guó)行政法學(xué)中，但其真正成為行政法學(xué)核心概念并支撐起行政法概念體系，則源于概念法學(xué)的興起與奧托·邁耶的再造。概念法學(xué)認(rèn)為法學(xué)研究的主旨是通過(guò)對(duì)實(shí)定法進(jìn)行邏輯分析與處理，用概念形成嚴(yán)密的實(shí)定法邏輯體系，并為未來(lái)實(shí)定法的修改、解釋提供理論基礎(chǔ)。自邁耶提出新的行政行為概念以來(lái)，行政行為理論構(gòu)建了行政法學(xué)的概念體系與邏輯體系。二、行政行為的分類行政行為理論本身在行政行為分類過(guò)程中逐步搭建、完善。作為行政行為理論的核心內(nèi)容，行政行為的分類是有目的的法學(xué)認(rèn)知構(gòu)建過(guò)程。行政行為可分為抽象行政行為與具體行政行為。抽象行政行為與具體行政行為是行政法領(lǐng)域特殊的概念，其他部門法以及憲法沒(méi)有對(duì)抽象行為與具體行為作區(qū)分。以行政行為受行政法規(guī)范的拘束程度為標(biāo)準(zhǔn)，可將行政行為分為羈束行政行為與裁量行政行為。以行政行為是否可由行政主體主動(dòng)實(shí)施為標(biāo)準(zhǔn)，可將行政行為分為依職權(quán)行政行為與應(yīng)申請(qǐng)行政行為。三、具體行政行為構(gòu)成要件具體行政行為是最普遍的行政行為。具體行政行為構(gòu)成要件的確定決定了具體行政行為的成立、復(fù)議或訴訟范圍的確定以及具體行政行為與其他行為的區(qū)分。目前，有三要件說(shuō)、四要件說(shuō)與五要件說(shuō)。三要件說(shuō)主張具備行政權(quán)能、行政權(quán)運(yùn)用與法律效果的行為是具體行政行為。行政權(quán)能是行政機(jī)關(guān)具備作出行政行為的權(quán)力或資格。該論提出者認(rèn)為主體資格要件存在外延不周、循環(huán)論證等問(wèn)題。行政權(quán)能是該說(shuō)對(duì)四要件說(shuō)的主體資格要件的改良。行政權(quán)運(yùn)用要件要求具體行政行為必須是運(yùn)用行政權(quán)的行為。法律效果要件要求具體行政行為直接產(chǎn)生外部法律效果。如果一個(gè)行為沒(méi)有針對(duì)相對(duì)人產(chǎn)生、消滅、變更或確認(rèn)某種權(quán)利義務(wù)關(guān)系，或沒(méi)有期望獲得法律保護(hù)，則該行為不是法律行為，自然不構(gòu)成具體行政行為。三、具體行政行為構(gòu)成要件具體行政行為的成立要件一般包括：第一，權(quán)能要件，行政活動(dòng)的主體必須具有行政權(quán)能，所謂權(quán)能就是行政的資格。第二，意思要件，行政行為必須意求發(fā)生公法上的效果。第三，高權(quán)要件，即行政行為的意思是處于優(yōu)越地位的意思，與民事行為區(qū)分。第四，程序要件，行政行為必須滿足一定程序要求，例如公開(kāi)、通知、聽(tīng)證等。四、行政行為的模式行政行為的模式，即行政行為的形態(tài)、模型、形式或類型。行政行為的模式化即學(xué)理上對(duì)具有相似特征的行政活動(dòng)進(jìn)行類型化、概念化的研究。較為典型的行政行為模式包括行政處罰、行政許可、行政處分、行政給付、行政獎(jiǎng)勵(lì)、行政強(qiáng)制、行政裁決、行政征收、行政確認(rèn)等。行政行為模式化從總結(jié)提煉行政行為的相似特征開(kāi)始，經(jīng)過(guò)行為要件的比照確認(rèn)。第五章行政立法和其他規(guī)范性文件一、行政立法的基礎(chǔ)概念（一）行政立法的定義行政立法，是指享有制定行政法規(guī)、規(guī)章權(quán)力的行政主體依法定職權(quán)和法定程序制定規(guī)范性文件的活動(dòng)因使用者的標(biāo)準(zhǔn)不同，行政立法的概念有多種定義。一、行政立法的基礎(chǔ)概念（二）行政立法的特征首先，立法主體法定。其次，立法權(quán)限法定。最后，立法程序法定。一、行政立法的基礎(chǔ)概念（三）對(duì)行政立法的備案審查制度1.備案規(guī)范性文件備案審查，是規(guī)范性文件的備案與審查相結(jié)合形成的法律制度，是有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)依法將其制定的行政法規(guī)、地方性法規(guī)、司法解釋、規(guī)章以及其他規(guī)范性文件報(bào)送法定機(jī)關(guān)備案，由接收備案的機(jī)關(guān)進(jìn)行登記、存檔，依法進(jìn)行審查并對(duì)違憲違法問(wèn)題予以糾正和處理的法律制度。2.審查的啟動(dòng)備案機(jī)關(guān)有權(quán)對(duì)備案法規(guī)、規(guī)章進(jìn)行主動(dòng)審查，也可以通過(guò)接收審查申請(qǐng)展開(kāi)審查工作?！读⒎ǚā芬?guī)定了兩種申請(qǐng)形式：一種是由法定國(guó)家機(jī)關(guān)書(shū)面提出的“審查要求”，另一種是有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)組織以及公民書(shū)面提出的“審查建議”。一、行政立法的基礎(chǔ)概念（三）對(duì)行政立法的備案審查制度3.審查的內(nèi)容備案機(jī)關(guān)有權(quán)對(duì)備案規(guī)范性文件進(jìn)行合法性審查、合理性審查。合法性審查內(nèi)容包括：是否超越權(quán)限，是否違反上位法規(guī)定，地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間或者不同規(guī)章之間對(duì)同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致，是否應(yīng)當(dāng)改變或撤銷，是否違背法定程序。合理性審查內(nèi)容包括：明顯違背社會(huì)主義核心價(jià)值觀和公序良俗；對(duì)公民、法人或者其他組織的權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定明顯不合理，或者為實(shí)現(xiàn)立法目的所實(shí)施的手段與立法目的明顯不匹配；因現(xiàn)實(shí)情況發(fā)生重大變化而不宜繼續(xù)施行；變通明顯無(wú)必要或者不可行，或者不適當(dāng)?shù)匦惺怪贫ń?jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)、自治條例、單行條例的權(quán)力等。二、其他規(guī)范性文件的基礎(chǔ)概念（一）其他規(guī)范性文件的定義除了行政立法，行政機(jī)關(guān)也制定了大量具有普遍約束力的決定、命令等規(guī)范性文件關(guān)于其他規(guī)范性文件的性質(zhì)與特征等，。對(duì)于這類文件，《行政處罰法》中明確稱其為“其他規(guī)范性文件”《行政處罰法》第16條規(guī)定：除法律、法規(guī)、規(guī)章外，其他規(guī)范性文件不得設(shè)定行政處罰。學(xué)理上也有“行政規(guī)定”“規(guī)范性文件”“行政規(guī)范性文件”等其他稱謂。行政規(guī)定的稱謂來(lái)自《行政復(fù)議法》（1999）第7條所建立的對(duì)行政機(jī)關(guān)制定“規(guī)定”的行政審查制度。另外，在原來(lái)的行政法學(xué)理論中，多用“抽象行政行為”來(lái)表達(dá)行政機(jī)關(guān)訂立行政規(guī)范的行為。。二、其他規(guī)范性文件的基礎(chǔ)概念（二）其他規(guī)范性文件的類型根據(jù)其他規(guī)范性文件的內(nèi)容與法律法規(guī)的關(guān)系，實(shí)踐中的其他規(guī)范性文件主要有三種類型。其一，創(chuàng)設(shè)性文件。創(chuàng)設(shè)性文件是指在沒(méi)有法律法規(guī)規(guī)定的情況下，行政機(jī)關(guān)根據(jù)執(zhí)行任務(wù)的需要，在職權(quán)范圍內(nèi)制定的規(guī)范性文件。其二，執(zhí)行性文件。執(zhí)行性文件是指行政機(jī)關(guān)為執(zhí)行法律法規(guī)而制定的規(guī)則。其三，解釋性文件。解釋性文件是指相關(guān)部門為保障法律法規(guī)實(shí)施的統(tǒng)一性，對(duì)規(guī)定內(nèi)容進(jìn)一步釋明的文件。比如國(guó)務(wù)院辦公廳政府信息與政務(wù)公開(kāi)辦公室發(fā)布的《關(guān)于機(jī)構(gòu)改革后政府信息公開(kāi)申請(qǐng)辦理問(wèn)題的解釋》（國(guó)辦公開(kāi)辦函〔2019〕14號(hào)）對(duì)行政機(jī)關(guān)職權(quán)劃轉(zhuǎn)后的政府信息公開(kāi)責(zé)任劃分問(wèn)題作出進(jìn)一步的解釋。二、其他規(guī)范性文件的基礎(chǔ)概念（三）其他規(guī)范性文件的特征從制定主體來(lái)看，根據(jù)《憲法》第89條、第90條以及《地方組織法》第73條等的規(guī)定，幾乎所有的行政機(jī)關(guān)都有權(quán)制定其他行政規(guī)范性文件。從效力來(lái)看，這些文件是行政機(jī)關(guān)針對(duì)不特定對(duì)象發(fā)布的能反復(fù)適用的規(guī)則，具有普遍約束力，對(duì)行政機(jī)關(guān)本身具有確定力，對(duì)具體行政行為具有適用力，發(fā)布行政規(guī)范性文件的行政機(jī)關(guān)及其下級(jí)行政執(zhí)行機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)遵循相應(yīng)文件的規(guī)定。根據(jù)《行政復(fù)議法》第13條，它也是行政復(fù)議機(jī)關(guān)審理復(fù)議案件的依據(jù)。近年來(lái)，其他規(guī)范性文件的規(guī)范性也開(kāi)始受到重視。第六章行政許可一、行政許可的概念界定《行政許可法》第2條規(guī)定：“本法所稱行政許可，是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請(qǐng)，經(jīng)依法審查，準(zhǔn)予其從事特定活動(dòng)的行為。”在立法層面，對(duì)行政許可概念的探討可追溯到1996年的征求意見(jiàn)稿中，該意見(jiàn)稿對(duì)行政許可的定義是行政機(jī)關(guān)根據(jù)自然人、法人或者其他組織依法提出的申請(qǐng)，經(jīng)依法審查，準(zhǔn)予其從事特定活動(dòng)，認(rèn)可其資格資質(zhì)或者使其獲得特定民事權(quán)利能力和行為能力的行為。而后的審議稿對(duì)行政許可范圍的表述進(jìn)行了多次修改，最終在2003年頒布的正式稿中才對(duì)該概念予以明確。其一，行政許可是行政主體作出的外部行政行為。其二，行政許可是一種依申請(qǐng)行政行為。其三，行政許可行為具有兩種表現(xiàn)形式。其四，行政許可的范圍是特定活動(dòng)，且特定活動(dòng)必須在法律規(guī)定的事項(xiàng)范圍之內(nèi)。二、行政許可的性質(zhì)之爭(zhēng)在行政許可的性質(zhì)上，行政法學(xué)界早期有過(guò)不同的聲音，其中比較有代表性的包括“賦權(quán)說(shuō)”和“解禁說(shuō)”等觀點(diǎn)?！百x權(quán)說(shuō)”認(rèn)為行政相對(duì)人本不享有從事特定活動(dòng)的權(quán)利，只是因?yàn)樾姓C(jī)關(guān)的賦予才獲得被許可的權(quán)利該觀點(diǎn)的代表學(xué)者為羅豪才教授，從其主編的《行政法學(xué)》教材對(duì)行政許可的定義中可知其認(rèn)為行政許可是行政機(jī)關(guān)對(duì)行政相對(duì)人權(quán)利和利益的賦予。“解禁說(shuō)”又稱“權(quán)利恢復(fù)說(shuō)”，認(rèn)為行政許可是對(duì)一般禁止行為的解除，是一種自由的恢復(fù)而不是權(quán)利的授予該觀點(diǎn)的代表學(xué)者為姜明安教授，其認(rèn)為行政許可是有限設(shè)禁和解禁的行政行為，該處的有限禁止、一般禁止是和絕對(duì)禁止相對(duì)應(yīng)的概念，行政許可領(lǐng)域的一般禁止是對(duì)相對(duì)人從事某些“特定活動(dòng)”的禁止，對(duì)于特定活動(dòng)之外的事項(xiàng)，行政機(jī)關(guān)不得隨意設(shè)禁。三、行政許可的基本原則（一）許可法定原則許可法定原則，是指設(shè)定和實(shí)施行政許可，應(yīng)當(dāng)依照法定的權(quán)限、范圍、條件和程序《行政許可法》第4條：“設(shè)定和實(shí)施行政許可，應(yīng)當(dāng)依照法定的權(quán)限、范圍、條件和程序?！?。作出許可時(shí)，需要遵守以下事項(xiàng)：其一，遵守法定的權(quán)限，不得越權(quán)實(shí)施行政許可；其二，遵守法定的條件，對(duì)符合條件的依法準(zhǔn)予許可，不符合條件的應(yīng)當(dāng)決定不予許可；其三，遵守法定的程序，法定程序包括《行政許可法》規(guī)定的程序，也包括有關(guān)單行法律法規(guī)規(guī)定的特別程序。三、行政許可的基本原則（二）公開(kāi)、公平、公正、非歧視原則1.公開(kāi)原則公開(kāi)原則包括兩方面內(nèi)容：其一，設(shè)定行政許可的法律規(guī)范，應(yīng)當(dāng)公開(kāi)。設(shè)定行政許可的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、省級(jí)政府規(guī)章應(yīng)及時(shí)在本級(jí)人民代表大會(huì)公報(bào)、政府公報(bào)、相應(yīng)區(qū)域范圍內(nèi)發(fā)行的報(bào)紙、網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)等上刊載，未經(jīng)公布的行政許可規(guī)定，不得作為實(shí)施許可的依據(jù)。其二，行政許可的實(shí)施過(guò)程和結(jié)果，除涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密或者個(gè)人隱私的，都應(yīng)當(dāng)公開(kāi)，并接受公民、法人或者其他組織的監(jiān)督。三、行政許可的基本原則（二）公開(kāi)、公平、公正、非歧視原則2.公平、公正原則公平、公正原則分別是對(duì)行政許可的實(shí)體和程序方面的要求。實(shí)體層面，行政許可的設(shè)定應(yīng)當(dāng)平等、公正，行政主體應(yīng)當(dāng)平等、公正地對(duì)待當(dāng)事人，不得歧視任何人，不得設(shè)置地方保護(hù)為了防止地方保護(hù)主義，《行政許可法》第15條第2款規(guī)定：“地方性法規(guī)和省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章，不得設(shè)定應(yīng)當(dāng)由國(guó)家統(tǒng)一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質(zhì)的行政許可；不得設(shè)定企業(yè)或者其他組織的設(shè)立登記及其前置性行政許可。其設(shè)定的行政許可，不得限制其他地區(qū)的個(gè)人或者企業(yè)到本地區(qū)從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)和提供服務(wù)，不得限制其他地區(qū)的商品進(jìn)入本地區(qū)市場(chǎng)?！?。三、行政許可的基本原則（二）公開(kāi)、公平、公正、非歧視原則3非歧視原則非歧視原則是2019年《行政許可法》修正后的新增內(nèi)容，需要特別關(guān)注。非歧視原則既可以理解為對(duì)公平、公正原則的深化，也可以理解為對(duì)行政機(jī)關(guān)的特定要求。三、行政許可的基本原則（三）便民原則設(shè)定和實(shí)施行政許可，應(yīng)當(dāng)遵循便民原則，提高辦事效率，提供優(yōu)質(zhì)服務(wù)。在制度的運(yùn)行上，便民原則主要表現(xiàn)為以下兩點(diǎn)：一是相對(duì)集中行政許可權(quán)的制度設(shè)計(jì)。二是許可設(shè)定實(shí)施過(guò)程高效便民。三、行政許可的基本原則（四）信賴保護(hù)原則在行政許可法上，誠(chéng)信原則體現(xiàn)為信賴保護(hù)，即公民、法人或者其他組織依法取得的行政許可受法律保護(hù)，行政機(jī)關(guān)不得擅自改變已經(jīng)生效的行政許可。特殊情形下確需變更的，給公民、法人或者其他組織造成財(cái)產(chǎn)損失的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予補(bǔ)償《行政許可法》第8條：“公民、法人或者其他組織依法取得的行政許可受法律保護(hù)，行政機(jī)關(guān)不得擅自改變已經(jīng)生效的行政許可。行政許可所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章修改或者廢止，或者準(zhǔn)予行政許可所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化的，為了公共利益的需要，行政機(jī)關(guān)可以依法變更或者撤回已經(jīng)生效的行政許可。由此給公民、法人或者其他組織造成財(cái)產(chǎn)損失的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予補(bǔ)償?！?。四、行政許可的種類劃分（一）學(xué)理分類1.一般許可和特殊許可一般許可，即未予一般禁止，僅對(duì)申請(qǐng)人行使權(quán)利的具體資格與條件加以規(guī)定，申請(qǐng)人只需符合法定條件，即可獲得指定行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的行為。特殊許可，則是針對(duì)一般禁止，就特定人、特定事項(xiàng)、特定行業(yè)的解禁和例外。2.行為許可和資格許可行為許可是指行政機(jī)關(guān)對(duì)符合條件申請(qǐng)人從事某種活動(dòng)、行為的允許。資格許可是指行政機(jī)關(guān)核發(fā)一定的證書(shū)、文件等對(duì)申請(qǐng)人享有從事某種職業(yè)或活動(dòng)的資格予以認(rèn)可。四、行政許可的種類劃分（一）學(xué)理分類3.權(quán)利性許可和附義務(wù)許可權(quán)利性許可是指申請(qǐng)人可自由放棄行使所獲得的許可權(quán)利且不因此承擔(dān)任何法律上的責(zé)任。附義務(wù)許可是指申請(qǐng)人在獲得權(quán)利的同時(shí)也需承擔(dān)一定期限內(nèi)必須履行從事該活動(dòng)的義務(wù)，不得自行放棄，否則需承擔(dān)一定的法律責(zé)任。此外，還有以許可的文書(shū)構(gòu)成為標(biāo)準(zhǔn)，分為獨(dú)立的許可和附文件的許可；以格式要求為標(biāo)準(zhǔn)，分為證照式許可和非證照式許可；以許可有效期的長(zhǎng)短為標(biāo)準(zhǔn)，分為長(zhǎng)期許可和短期許可；以公民權(quán)利為標(biāo)準(zhǔn)，分為自由權(quán)許可、財(cái)產(chǎn)權(quán)許可、社會(huì)權(quán)許可和政治權(quán)許可；等等。四、行政許可的種類劃分（二）法定種類1.一般許可一般許可也叫普通許可，是指公民、法人或其他組織提出申請(qǐng)，經(jīng)過(guò)有權(quán)行政機(jī)關(guān)審查其是否符合法定申請(qǐng)條件，決定是否準(zhǔn)予其從事該項(xiàng)活動(dòng)或取得該項(xiàng)資格。如駕照、企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照等。2.特許特許也叫特別許可、行政特許，是指由行政機(jī)關(guān)代表國(guó)家向許可申請(qǐng)人授予某種特定的權(quán)利。特許的事項(xiàng)有一定稀缺性，申請(qǐng)條件相對(duì)嚴(yán)苛，行政機(jī)關(guān)頒布許可時(shí)，也有一定數(shù)量控制。比如有限自然資源開(kāi)發(fā)利用、公共資源配置以及直接關(guān)系公共利益的特定行業(yè)的市場(chǎng)準(zhǔn)入等，需要賦予特定權(quán)利的事項(xiàng)。四、行政許可的種類劃分（二）法定種類3.認(rèn)可認(rèn)可是行政機(jī)關(guān)對(duì)于申請(qǐng)者是否具備特定技能的認(rèn)定方式。比如提供公眾服務(wù)并且直接關(guān)系公共利益的職業(yè)、行業(yè)，需要確定具備特殊信譽(yù)、特殊條件或者特殊技能等資格、資質(zhì)的事項(xiàng)，需要得到認(rèn)可。比如法律職業(yè)資格證書(shū)、教師資格證書(shū)等，建筑企業(yè)資質(zhì)證書(shū)。4.核準(zhǔn)核準(zhǔn)是由行政機(jī)關(guān)對(duì)某些事項(xiàng)是否達(dá)到特定技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、經(jīng)濟(jì)技術(shù)規(guī)范的判斷和確定。直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財(cái)產(chǎn)安全的重要設(shè)備、設(shè)施、產(chǎn)品、物品，需要按照技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范，通過(guò)檢驗(yàn)、檢測(cè)、檢疫等方式進(jìn)行審定的事項(xiàng)，都需要核準(zhǔn)。四、行政許可的種類劃分（二）法定種類5.登記登記是指由行政機(jī)關(guān)針對(duì)企業(yè)或者其他組織的設(shè)立等事項(xiàng)，確定其主體資格。比如企業(yè)法人、社會(huì)團(tuán)體、事業(yè)單位等登記，需要確定申請(qǐng)人從事社會(huì)活動(dòng)的資格。如果是沒(méi)有特別規(guī)定或要求的領(lǐng)域，登記一般是形式性審查，申請(qǐng)人提交的申請(qǐng)材料齊全、符合法定形式，行政機(jī)關(guān)能夠當(dāng)場(chǎng)作出決定的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場(chǎng)作出書(shū)面的行政許可決定。無(wú)法歸類到上述的，《行政許可法》第12條第6項(xiàng)設(shè)置了兜底，即其他類，“法律、行政法規(guī)規(guī)定可以設(shè)定行政許可的其他事項(xiàng)”，也屬于行政許可。五、行政許可的范圍和設(shè)定（一）行政許可的范圍《行政許可法》第12條、第13條通過(guò)列舉加概括的方式明確了行政許可的范圍，設(shè)定行政許可的事項(xiàng)涵蓋國(guó)家安全、公共安全、經(jīng)濟(jì)宏觀調(diào)控、公共資源配置等領(lǐng)域，而對(duì)于公民、法人或者其他組織能夠自主決定、市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制能夠有效調(diào)節(jié)等領(lǐng)域，可以不設(shè)行政許可。五、行政許可的范圍和設(shè)定（二）行政許可的設(shè)定從不同層級(jí)的法規(guī)范來(lái)看，法律，行政法規(guī)，地方性法規(guī)，省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章都可以設(shè)定行政許可《行政許可法》第15條：“尚未制定法律、行政法規(guī)的，地方性法規(guī)可以設(shè)定行政許可；尚未制定法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)的，因行政管理的需要，確需立即實(shí)施行政許可的，省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章可以設(shè)定臨時(shí)性的行政許可。臨時(shí)性的行政許可實(shí)施滿一年需要繼續(xù)實(shí)施的，應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)本級(jí)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定地方性法規(guī)?！?，其中值得關(guān)注的是地方性法規(guī)的行政許可設(shè)定權(quán)。六、行政許可的實(shí)施程序（一）一般實(shí)施程序1.申請(qǐng)程序行政許可屬于依申請(qǐng)行政行為，行政相對(duì)人的申請(qǐng)是行政許可啟動(dòng)的前提條件，故行政許可申請(qǐng)可看作相對(duì)人的一種程序性權(quán)利，任何行政相對(duì)人均有權(quán)提出行政許可申請(qǐng)，無(wú)論其是否具備獲得許可的法定條件。六、行政許可的實(shí)施程序（一）一般實(shí)施程序2.受理程序受理程序是行政主體對(duì)申請(qǐng)人提交的材料進(jìn)行審查，并對(duì)符合法定條件的申請(qǐng)予以接受的程序與接受申請(qǐng)材料這一事實(shí)行為不同的是，受理是一個(gè)法律行為，具有相應(yīng)的法律意義。一方面它是審查和決定的前提條件，另一方面它對(duì)行政主體具有法律上的約束力，行政主體需在法定時(shí)限內(nèi)作出是否準(zhǔn)予許可的決定，否則申請(qǐng)人可尋求法律救濟(jì)。六、行政許可的實(shí)施程序（一）一般實(shí)施程序3.審查程序行政許可的審查是獲得許可的重要環(huán)節(jié)，行政許可的審查是形式審查與實(shí)質(zhì)審查并存的。在形式上，審查申請(qǐng)人的材料的完整性與規(guī)范性。在實(shí)質(zhì)上，審查許可申請(qǐng)內(nèi)容的合法性需要注意的是，行政許可的審查標(biāo)準(zhǔn)，或者說(shuō)審查深度，應(yīng)當(dāng)根據(jù)行政許可的性質(zhì)、功能、類型來(lái)確定，從而展開(kāi)不同程度的審查。六、行政許可的實(shí)施程序（一）一般實(shí)施程序4.決定程序《行政許可法》第37~41條規(guī)定了行政許可的決定程序：其一，決定的期限。除當(dāng)場(chǎng)作出行政許可決定的外，應(yīng)當(dāng)在法定期限內(nèi)按照規(guī)定程序作出行政許可決定。其二，書(shū)面決定與說(shuō)明理由制度。申請(qǐng)人的申請(qǐng)符合法定條件、標(biāo)準(zhǔn)的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法作出準(zhǔn)予行政許可的書(shū)面決定。行政機(jī)關(guān)依法作出不予行政許可的書(shū)面決定的，應(yīng)當(dāng)說(shuō)明理由，并告知申請(qǐng)人享有依法申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟的權(quán)利。其三，決定的形式。包括許可證、執(zhí)照、資質(zhì)證、標(biāo)簽、檢疫印章等。六、行政許可的實(shí)施程序（二）聽(tīng)證程序1.范圍法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定實(shí)施行政許可應(yīng)當(dāng)聽(tīng)證的事項(xiàng)，或者行政機(jī)關(guān)認(rèn)為需要聽(tīng)證的其他涉及公共利益的重大行政許可事項(xiàng)，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)向社會(huì)公告，并舉行聽(tīng)證。2.啟動(dòng)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定實(shí)施行政許可應(yīng)當(dāng)聽(tīng)證的事項(xiàng)，或者行政機(jī)關(guān)認(rèn)為需要聽(tīng)證的其他涉及公共利益的重大行政許可事項(xiàng)，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)向社會(huì)公告，并舉行聽(tīng)證。六、行政許可的實(shí)施程序（二）聽(tīng)證程序3.程序聽(tīng)證程序包括聽(tīng)證前的準(zhǔn)備程序、聽(tīng)證公開(kāi)、回避制度、申辯和質(zhì)證等環(huán)節(jié)。聽(tīng)證應(yīng)當(dāng)制作筆錄，聽(tīng)證筆錄是行政機(jī)關(guān)作出行政許可決定的唯一依據(jù)，也能避免聽(tīng)證流于形式。另外，申請(qǐng)人、利害關(guān)系人不承擔(dān)行政機(jī)關(guān)組織聽(tīng)證的費(fèi)用。第七章行政處罰一、行政處罰的目的關(guān)于行政處罰目的的種種認(rèn)知，可以劃分為威懾論與預(yù)防論兩種。在威懾論的觀點(diǎn)看來(lái)，行政處罰的直接目的就是行政制裁、懲戒，旨在懲罰違法相對(duì)人，目的在于制裁，通過(guò)制裁使當(dāng)事人以后不再違法，著眼點(diǎn)在于過(guò)去的違法行為。我國(guó)行政處罰具有威懾論的目的色彩：第一，對(duì)于應(yīng)受行政處罰行為，必須予以處罰。在我國(guó)《行政處罰法》中，處罰是原則，不處罰是例外。我國(guó)《行政處罰法》沒(méi)有規(guī)定免予處罰，只規(guī)定了有限的從輕和減輕處罰情形，這其中暗含的正是威懾論的基底。第二，對(duì)于應(yīng)受行政處罰行為的制裁力度，總體上必須遵守過(guò)罰相當(dāng)原則。我國(guó)《行政處罰法》第5條第2款規(guī)定：“設(shè)定和實(shí)施行政處罰必須以事實(shí)為依據(jù)，與違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)以及社會(huì)危害程度相當(dāng)?！边@意味著，決定行政處罰具體尺度的，只是違法行為本身。一、行政處罰的目的預(yù)防論認(rèn)為，行政處罰的目的并不在于打擊和報(bào)復(fù)過(guò)去的違法行為，而是預(yù)防違法行為的再發(fā)生。在現(xiàn)代社會(huì)，行政處罰應(yīng)當(dāng)兼具威懾和預(yù)防的雙重目的。二、行政處罰的概念2021年修訂通過(guò)的《行政處罰法》第2條新增了行政處罰的概念條款，明確規(guī)定：“行政處罰是指行政機(jī)關(guān)依法對(duì)違反行政管理秩序的公民、法人或者其他組織，以減損權(quán)益或者增加義務(wù)的方式予以懲戒的行為?！比?、行政處罰的種類行政處罰的種類是行政處罰概念的外延和行政處罰設(shè)定的基礎(chǔ)。根據(jù)《行政處罰法》第9條的規(guī)定，行政處罰的法定種類可以分為以下幾個(gè)：第一，警告、通報(bào)批評(píng)。第二，罰款、沒(méi)收違法所得、沒(méi)收非法財(cái)物。第三，暫扣許可證件、降低資質(zhì)等級(jí)、吊銷許可證件。第四，限制開(kāi)展生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、責(zé)令關(guān)閉、限制從業(yè)。第五，行政拘留。第六，法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。四、行政處罰的設(shè)定行政處罰的設(shè)定是《行政處罰法》首創(chuàng)的一項(xiàng)行政法制度。由于行政處罰直接影響公民、法人或者其他組織的重要權(quán)益，1996年《行政處罰法》創(chuàng)設(shè)行政處罰設(shè)定制度，對(duì)法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)和規(guī)章享有的處罰設(shè)定權(quán)作了明確限定。此后，《行政許可法》《行政強(qiáng)制法》又相繼對(duì)行政許可和行政強(qiáng)制的設(shè)定權(quán)進(jìn)行了配置，設(shè)定制度成為我國(guó)“行政三法”中共同的制度裝置。行政處罰的設(shè)定不同于行政處罰的規(guī)定。前者屬于創(chuàng)設(shè)性立法，意味著“從無(wú)到有”，即首次將某一行為確定為違法行為，或者首次對(duì)某一違法行為給予行政處罰。后者則屬于執(zhí)行性立法，意味著“從有到細(xì)”，著眼于在上位法已規(guī)定的應(yīng)受處罰行為、種類和處罰幅度內(nèi)作出細(xì)化規(guī)定。四、行政處罰的設(shè)定具體而言，根據(jù)我國(guó)《行政處罰法》第10~16條的規(guī)定，行政處罰的設(shè)定規(guī)則如下：第一，法律的設(shè)定權(quán)。第二，行政法規(guī)的設(shè)定權(quán)。第三，地方性法規(guī)的設(shè)定權(quán)。第四，國(guó)務(wù)院部委規(guī)章的設(shè)定權(quán)。第五，地方政府規(guī)章的設(shè)定權(quán)。五、行政處罰的實(shí)施主體（一）擁有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)（二）綜合行政執(zhí)法機(jī)構(gòu)（三）法律、法規(guī)授權(quán)的組織（四）行政機(jī)關(guān)委托的組織（五）鄉(xiāng)鎮(zhèn)街道六、行政處罰的程序（一）一般行政處罰程序一般行政處罰程序包括簡(jiǎn)易程序、普通程序和聽(tīng)證程序。簡(jiǎn)易程序是指行政機(jī)關(guān)當(dāng)場(chǎng)實(shí)施處罰的一種簡(jiǎn)便程序。普通程序是指對(duì)一般違法行為實(shí)施行政處罰時(shí)所要普遍適用的基本程序。六、行政處罰的程序（二）特殊行政處罰程序1.非現(xiàn)場(chǎng)行政處罰程序現(xiàn)場(chǎng)行政處罰程序，也可稱為自動(dòng)化行政處罰程序，是指行政機(jī)關(guān)通過(guò)電子監(jiān)控等現(xiàn)代信息技術(shù)手段，在無(wú)須現(xiàn)場(chǎng)接觸行政相對(duì)人的情況下，收集和固定違法行為證據(jù)，并作出行政處罰決定的新型行政執(zhí)法方式。2.應(yīng)急行政處罰程序在發(fā)生重大傳染病疫情等突發(fā)事件的情況下，行政機(jī)關(guān)需要從重、從快打擊違法行為，以快速控制事態(tài)、減少危害，恢復(fù)正常的生產(chǎn)、生活和社會(huì)秩序。在新冠疫情防控期間，快速?gòu)闹靥幜P已成為實(shí)踐中行政機(jī)關(guān)打擊違法行為的普遍做法。第八章行政強(qiáng)制一、行政強(qiáng)制界定（一）行政強(qiáng)制的概念與特征我國(guó)《行政強(qiáng)制法》第2條明確規(guī)定，行政強(qiáng)制包括行政強(qiáng)制措施和行政強(qiáng)制執(zhí)行，并分別對(duì)二者的法律概念進(jìn)行了界定。由此根據(jù)《行政強(qiáng)制法》得知，行政強(qiáng)制是行政強(qiáng)制措施和行政強(qiáng)制執(zhí)行的總稱。其中行政強(qiáng)制措施是指行政機(jī)關(guān)在行政管理過(guò)程中，為制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險(xiǎn)擴(kuò)大等情形，依法對(duì)公民的人身自由實(shí)施暫時(shí)性限制，或者對(duì)公民、法人或者其他組織的財(cái)物實(shí)施暫時(shí)性控制的行為；行政強(qiáng)制執(zhí)行是指行政機(jī)關(guān)或者行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民法院，對(duì)不履行行政決定的公民、法人或者其他組織，依法強(qiáng)制履行義務(wù)的行為。我國(guó)的行政強(qiáng)制具有以下特征：行政性、強(qiáng)制性、負(fù)擔(dān)性、復(fù)合性。一、行政強(qiáng)制界定（二）行政強(qiáng)制的分類（1）以是否有確定義務(wù)的行政決定的先行存在為標(biāo)準(zhǔn)，可以把行政強(qiáng)制劃分為行政強(qiáng)制措施和行政強(qiáng)制執(zhí)行。（2）以實(shí)施行政強(qiáng)制主體的不同，可以把行政強(qiáng)制劃分為由行政機(jī)關(guān)實(shí)施的行政強(qiáng)制和由人民法院依申請(qǐng)實(shí)施的行政強(qiáng)制。人民法院依申請(qǐng)實(shí)施的行政強(qiáng)制執(zhí)行也稱非訴行政執(zhí)行。（3）以有權(quán)機(jī)關(guān)所實(shí)施的行為是否直接實(shí)現(xiàn)了相對(duì)人負(fù)有的某種行政法上的義務(wù)內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)，可以劃分為行政直接強(qiáng)制和行政間接強(qiáng)制。（4）根據(jù)行政強(qiáng)制所采取的措施內(nèi)容，可分為對(duì)人身的行政強(qiáng)制和對(duì)財(cái)產(chǎn)的行政強(qiáng)制。對(duì)人身的行政強(qiáng)制。二、行政強(qiáng)制的基本原則（一）行政強(qiáng)制法定原則《行政強(qiáng)制法》第4條確定了行政強(qiáng)制法定原則，是指行政強(qiáng)制的設(shè)定和實(shí)施必須依法進(jìn)行，不得違反法律規(guī)定。行政強(qiáng)制法定包含了設(shè)定法定和實(shí)施法定。設(shè)定法定表現(xiàn)為：（1）設(shè)定權(quán)限法定。只有法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)有權(quán)設(shè)定行政強(qiáng)制措施，規(guī)章和其他規(guī)范性文件都無(wú)權(quán)設(shè)定行政強(qiáng)制措施。法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)的設(shè)定權(quán)限也不同，法律有權(quán)設(shè)定所有行政強(qiáng)制措施，行政法規(guī)有權(quán)設(shè)定除限制公民人身自由，凍結(jié)存款、匯款和其他應(yīng)當(dāng)由法律設(shè)定的行政強(qiáng)制措施以外的行政強(qiáng)制措施，地方性法規(guī)僅有權(quán)設(shè)定查封、扣押措施。行政強(qiáng)制執(zhí)行由法律設(shè)定。二、行政強(qiáng)制的基本原則（一）行政強(qiáng)制法定原則（2）設(shè)定條件法定。行政管理事務(wù)復(fù)雜，需采取行政強(qiáng)制措施的條件各不相同，《行政強(qiáng)制法》抽象出一般條件和原則作為設(shè)定條件，如《行政強(qiáng)制法》第2條規(guī)定的四種情形。（3）設(shè)定程序法定。立法者對(duì)行政強(qiáng)制的設(shè)定應(yīng)當(dāng)遵循法定程序，如《行政強(qiáng)制法》第14條規(guī)定的聽(tīng)證會(huì)、論證會(huì)、說(shuō)明情況等程序性要求。實(shí)施法定表現(xiàn)為：（1）實(shí)施權(quán)限法定。實(shí)施行政強(qiáng)制的行政機(jī)關(guān)的權(quán)限來(lái)源于法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)的具體規(guī)定。（2）實(shí)施范圍法定。依法具有行政強(qiáng)制權(quán)的行政機(jī)關(guān)只能在法定職權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施，不得超越本機(jī)關(guān)的職權(quán)范圍，也不得實(shí)施其他機(jī)關(guān)的行政強(qiáng)制權(quán)。二、行政強(qiáng)制的基本原則（一）行政強(qiáng)制法定原則（3）實(shí)施條件法定。行政強(qiáng)制權(quán)的行使需要一定的條件，行政機(jī)關(guān)只有滿足或符合法律規(guī)定的條件，方能行使行政強(qiáng)制權(quán)。（4）實(shí)施程序法定。法定程序既包括本法規(guī)定的一般程序，也包括有關(guān)單行法中規(guī)定的強(qiáng)制程序。《行政強(qiáng)制法》第三章、第四章就規(guī)定了行政強(qiáng)制措施實(shí)施程序和行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行程序。二、行政強(qiáng)制的基本原則（二）行政強(qiáng)制適當(dāng)原則行政強(qiáng)制適當(dāng)原則，是指行政強(qiáng)制的設(shè)定和實(shí)施應(yīng)當(dāng)保證行政強(qiáng)制手段與行政強(qiáng)制目的關(guān)系的恰當(dāng)與適中?！缎姓?qiáng)制法》第5條明確了行政強(qiáng)制適當(dāng)包含設(shè)定適當(dāng)和實(shí)施適當(dāng)兩方面。設(shè)定適當(dāng)是對(duì)立法機(jī)關(guān)提出的要求。實(shí)施適當(dāng)是對(duì)行政強(qiáng)制的實(shí)施機(jī)關(guān)提出的要求。二、行政強(qiáng)制的基本原則（三）教育與強(qiáng)制相結(jié)合原則《行政強(qiáng)制法》第6條明確了強(qiáng)制不是法律的目的，教育才是法律的目的。行政強(qiáng)制只能作為保障手段，而不是最佳手段。具體來(lái)說(shuō)，該原則有如下要求：（1）堅(jiān)持教育與強(qiáng)制相結(jié)合的觀念。（2）教育優(yōu)先。（3）注重個(gè)案教育、全過(guò)程教育。二、行政強(qiáng)制的基本原則（四）不得謀利原則不得謀利原則，指的是行政機(jī)關(guān)及其工作人員應(yīng)當(dāng)始終堅(jiān)持行政強(qiáng)制權(quán)的行使為公共利益服務(wù)的要求，不得利用行政強(qiáng)制權(quán)為單位和個(gè)人謀取利益。假如允許行政機(jī)關(guān)及其工作人員利用行政權(quán)力為某一組織或個(gè)人謀取利益，事實(shí)上允許公權(quán)私用，變相允許行政機(jī)關(guān)及其工作人員從事?tīng)I(yíng)利性活動(dòng)，必將導(dǎo)致行政權(quán)力偏離為公眾服務(wù)的軌道，行政機(jī)關(guān)將忙于撈取私利而放棄保護(hù)公民權(quán)利的職責(zé)，腐敗將是必然的、不可避免的結(jié)果。正因?yàn)槿绱?，《行政?qiáng)制法》第7條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)及其工作人員不得利用行政強(qiáng)制權(quán)為單位或者個(gè)人謀取利益。對(duì)于該原則可作如下理解：（1）不得謀利的主體不限于行政機(jī)關(guān)工作人員，行政機(jī)關(guān)本身也包括其中。（2）不得謀利的對(duì)象包括行政機(jī)關(guān)及其工作人員。二、行政強(qiáng)制的基本原則（五）執(zhí)行人道原則所謂執(zhí)行人道原則，是指在行政強(qiáng)制執(zhí)行中，要充分關(guān)注被執(zhí)行人的生命、基本生存狀況和最低限度的人格尊嚴(yán)和需求。根據(jù)該原則，即使行政機(jī)關(guān)可對(duì)被執(zhí)行人的人身或財(cái)產(chǎn)動(dòng)用武力，但也不得使用違反基本權(quán)利或違背對(duì)公民應(yīng)有的尊重之手段，例如，酷刑、人格侮辱或不當(dāng)?shù)厥褂梦淦髯鞒鐾{等。例如，《行政強(qiáng)制法》第23條對(duì)于查封、扣押對(duì)象的限制；再例如，《行政強(qiáng)制法》第43條對(duì)于行政強(qiáng)制執(zhí)行實(shí)施時(shí)間以及實(shí)施方式的限制。二、行政強(qiáng)制的基本原則（六）權(quán)利保障原則《行政強(qiáng)制法》第8條明確了權(quán)利保障原則。該條意指在實(shí)施行政強(qiáng)制的過(guò)程中，需要保障當(dāng)事人的權(quán)利，防止當(dāng)事人的合法權(quán)益被侵害；對(duì)于被侵害的當(dāng)事人，需要保障其權(quán)利救濟(jì)的途徑。結(jié)合該條文可以作以下具體理解：（1）程序性權(quán)利的保障。（2）救濟(jì)權(quán)利的保障。（3）申請(qǐng)國(guó)家賠償權(quán)利的保障。三、行政強(qiáng)制的種類（一）行政強(qiáng)制措施的種類行政強(qiáng)制措施，是指行政機(jī)關(guān)在行政管理過(guò)程中，為制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險(xiǎn)擴(kuò)大等情形，依法對(duì)公民的人身自由實(shí)施暫時(shí)性限制，或者對(duì)公民、法人或者其他組織的財(cái)物實(shí)施暫時(shí)性控制的行為。1.限制公民人身自由的行政強(qiáng)制措施2.查封場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物的行政強(qiáng)制措施3.扣押財(cái)物的行政強(qiáng)制措施4.凍結(jié)存款、匯款的行政強(qiáng)制措施5.其他行政強(qiáng)制措施三、行政強(qiáng)制的種類（二）行政強(qiáng)制執(zhí)行的方式行政強(qiáng)制執(zhí)行是指行政機(jī)關(guān)或者由行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民法院，對(duì)不履行行政決定的公民、法人或者其他組織，依法強(qiáng)制履行義務(wù)的行為。根據(jù)行政強(qiáng)制執(zhí)行行為的內(nèi)容和形式不同，《行政強(qiáng)制法》將行政強(qiáng)制執(zhí)行列舉規(guī)定為以下六種：1.加處罰款或滯納金2.劃撥存款、匯款3.拍賣或者依法處理查封、扣押的場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物4.排除妨礙、恢復(fù)原狀5.代履行6.其他強(qiáng)制執(zhí)行方式四、行政強(qiáng)制的設(shè)定（一）行政強(qiáng)制措施的設(shè)定1.法律的設(shè)定權(quán)2.行政法規(guī)的設(shè)定權(quán)3.地方性法規(guī)的設(shè)定權(quán)4.法律、法規(guī)以外的其他規(guī)范性文件的設(shè)定權(quán)四、行政強(qiáng)制的設(shè)定（二）行政強(qiáng)制執(zhí)行的設(shè)定本書(shū)認(rèn)為，如果把“其他強(qiáng)制執(zhí)行方式”的設(shè)定都限定在法律層次上，顯然不利于公共利益和社會(huì)秩序的維護(hù)，但如果不分方式種類、危害程度等情形都授權(quán)由行政法規(guī)、地方性法規(guī)進(jìn)行設(shè)定，也不利于對(duì)行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的約束和公民合法權(quán)益的保護(hù)。我們建議將與《行政強(qiáng)制法》第12條明確規(guī)定的5種強(qiáng)制執(zhí)行方式相當(dāng)?shù)?，以及針?duì)人身實(shí)施強(qiáng)制（強(qiáng)制火化、強(qiáng)制引產(chǎn)）的“其他強(qiáng)制執(zhí)行方式”規(guī)定由法律來(lái)設(shè)定，將危害程度、打擊力較弱的“其他強(qiáng)制執(zhí)行方式”授權(quán)由行政法規(guī)，甚至地方性法規(guī)設(shè)定。五、行政強(qiáng)制措施實(shí)施程序（一）行政強(qiáng)制措施實(shí)施的主體1.法律、法規(guī)規(guī)定的行政機(jī)關(guān)2.集中行使處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)五、行政強(qiáng)制措施實(shí)施程序（二）行政強(qiáng)制措施實(shí)施的條件1.實(shí)體要件行政強(qiáng)制措施的實(shí)體性條件由實(shí)體性必要條件與實(shí)體性選擇條件構(gòu)成，實(shí)體性必要條件是指任何一種行政強(qiáng)制措施均應(yīng)滿足的條件，而實(shí)體性選擇條件則是依據(jù)不同類型的行政強(qiáng)制措施的特定屬性而專門設(shè)置的，僅適用于特定類型的行政強(qiáng)制措施。行政機(jī)關(guān)只有滿足實(shí)體性必要條件和實(shí)體性選擇條件才能實(shí)施行政強(qiáng)制措施。五、行政強(qiáng)制措施實(shí)施程序（二）行政強(qiáng)制措施實(shí)施的條件2.法律要件行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政強(qiáng)制措施必須有相應(yīng)的法律、法規(guī)的明文依據(jù)。其中包括相應(yīng)法律、法規(guī)所規(guī)定的實(shí)施行政強(qiáng)制措施的對(duì)象、情形、手段和程序等。3.程序要件由于《行政強(qiáng)制法》對(duì)行政強(qiáng)制措施的實(shí)施程序已經(jīng)作了較為完整的規(guī)定，且本章對(duì)其也有專門的研究，此處不再贅述。五、行政強(qiáng)制措施實(shí)施程序（三）行政強(qiáng)制措施實(shí)施的一般程序1.報(bào)告并批準(zhǔn)2.表明身份3.告知程序4.聽(tīng)取陳述、申辯程序5.制作現(xiàn)場(chǎng)筆錄五、行政強(qiáng)制措施實(shí)施程序（四）行政強(qiáng)制措施實(shí)施的特別程序1.緊急行政強(qiáng)制措施的實(shí)施程序（1）“情況緊急”為前提條件。所謂情況緊急，是指一旦不立即采取行政強(qiáng)制措施，將會(huì)造成公共利益的重大損失或是發(fā)生證據(jù)滅失等無(wú)法挽回的情形。（2）事后報(bào)告并補(bǔ)辦手續(xù)。行政執(zhí)法人員采取緊急行政強(qiáng)制措施后，應(yīng)當(dāng)在二十四小時(shí)內(nèi)向行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人報(bào)告，并補(bǔ)辦批準(zhǔn)手續(xù)。（3）立即解除。若行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)采取行政強(qiáng)制措施的，應(yīng)當(dāng)立即解除。此時(shí)，行政相對(duì)方可以采取相應(yīng)的救濟(jì)措施，由行政機(jī)關(guān)對(duì)行政相對(duì)方的損害承擔(dān)相應(yīng)的賠償或補(bǔ)償責(zé)任。五、行政強(qiáng)制措施實(shí)施程序（四）行政強(qiáng)制措施實(shí)施的特別程序2.限制人身自由的實(shí)施程序（1）當(dāng)場(chǎng)告知或者實(shí)施行政強(qiáng)制措施后立即通知當(dāng)事人家屬實(shí)施行政強(qiáng)制措施的行政機(jī)關(guān)、地點(diǎn)和期限；（2）緊急情況下當(dāng)場(chǎng)實(shí)施限制人身自由行政強(qiáng)制措施的，在返回行政機(jī)關(guān)后，立即向行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人報(bào)告并補(bǔ)辦批準(zhǔn)手續(xù)；（3）法律規(guī)定的其他程序，例如與案件有利害關(guān)系的行政執(zhí)法人員應(yīng)該回避。五、行政強(qiáng)制措施實(shí)施程序（四）行政強(qiáng)制措施實(shí)施的特別程序3.查封、扣押強(qiáng)制措施的實(shí)施程序（1）查封、扣押限于涉案的場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物；（2）制作并向相對(duì)人當(dāng)場(chǎng)交付查封、扣押決定書(shū)和清單；（3）不得查封、扣押與違法行為無(wú)關(guān)的場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物，不得查封、扣押公民個(gè)人及其所撫養(yǎng)家屬的生活必需品；（4）在其他國(guó)家機(jī)關(guān)已經(jīng)查封、扣押的情況下，不得重復(fù)查封、扣押；（5）除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定和行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)外，查封、扣押的期限不得超過(guò)30日；（6）對(duì)查封、扣押的場(chǎng)所、設(shè)施、財(cái)物，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)妥善保管，不得使用或者損毀；（7）查封、扣押發(fā)生的保管費(fèi)用由實(shí)施查封、扣押的行政機(jī)關(guān)承擔(dān)；五、行政強(qiáng)制措施實(shí)施程序（四）行政強(qiáng)制措施實(shí)施的特別程序3.查封、扣押強(qiáng)制措施的實(shí)施程序（8）查封、扣押后，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)查清事實(shí)，并在法定期限內(nèi)作出處理，依法沒(méi)收銷毀，或者解除查封、扣押等。盡管《行政強(qiáng)制法》要求在法定條件下，行政機(jī)關(guān)要及時(shí)解除查封、扣押，但實(shí)踐中，不及時(shí)解除查封、扣押的現(xiàn)象還是存在的。劉某訴山西省太原市公安局交通警察支隊(duì)晉源一大隊(duì)道路交通管理行政強(qiáng)制案《最高人民法院公報(bào)》2017年第2期。是這一方面的典型案例。五、行政強(qiáng)制措施實(shí)施程序（四）行政強(qiáng)制措施實(shí)施的特別程序4.凍結(jié)存款、匯款的實(shí)施程序凍結(jié)存款、匯款的實(shí)施程序與上述查封、扣押強(qiáng)制措施的實(shí)施程序基本上相同。但為確保凍結(jié)強(qiáng)制措施的順利實(shí)施，根據(jù)《行政強(qiáng)制法》第30條的規(guī)定：行政機(jī)關(guān)依照法律規(guī)定決定實(shí)施凍結(jié)存款、匯款的，無(wú)須通知當(dāng)事人到場(chǎng)，無(wú)須當(dāng)場(chǎng)告知當(dāng)事人采取行政強(qiáng)制措施的理由、依據(jù)以及當(dāng)事人依法享有的權(quán)利、救濟(jì)途徑，無(wú)須當(dāng)場(chǎng)聽(tīng)取當(dāng)事人的陳述和申辯，現(xiàn)場(chǎng)筆錄無(wú)須當(dāng)事人簽名或者蓋章，無(wú)須邀請(qǐng)見(jiàn)證人到場(chǎng)，無(wú)須由見(jiàn)證人在現(xiàn)場(chǎng)筆錄上簽名或者蓋章。金融機(jī)構(gòu)接到行政機(jī)關(guān)依法作出的凍結(jié)通知書(shū)后，應(yīng)當(dāng)立即予以凍結(jié)，不得拖延，不得在凍結(jié)前向當(dāng)事人泄露信息。六、行政強(qiáng)制執(zhí)行程序（一）行政機(jī)關(guān)自行強(qiáng)制執(zhí)行程序1.一般程序（1）催告程序。（2）聽(tīng)取當(dāng)事人的陳述與申辯。（3）作出行政強(qiáng)制執(zhí)行決定書(shū)。（4）送達(dá)。（5）中止執(zhí)行。六、行政強(qiáng)制執(zhí)行程序（一）行政機(jī)關(guān)自行強(qiáng)制執(zhí)行程序1.一般程序（6）終結(jié)執(zhí)行。（7）執(zhí)行回轉(zhuǎn)。（8）執(zhí)行和解。（9）執(zhí)行的特殊限制。六、行政強(qiáng)制執(zhí)行程序（一）行政機(jī)關(guān)自行強(qiáng)制執(zhí)行程序2.特殊程序（1）執(zhí)行罰的程序。（2）劃撥的程序。（3）拍賣的程序。（4）代履行的程序。六、行政強(qiáng)制執(zhí)行程序（二）申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行程序1.申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行的條件（1）當(dāng)事人在法定期限內(nèi)不申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟，又不履行行政決定；（2）行政機(jī)關(guān)沒(méi)有行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)根據(jù)《行政強(qiáng)制法》第46條第3款之規(guī)定：沒(méi)有行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。但是，當(dāng)事人在法定期限內(nèi)不申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟，經(jīng)催告仍不履行的，在實(shí)施行政管理過(guò)程中已經(jīng)采取查封、扣押措施的行政機(jī)關(guān)，可以將查封、扣押的財(cái)物依法拍賣抵繳罰款。也就是說(shuō)，在行政機(jī)關(guān)事先已經(jīng)控制了相對(duì)人財(cái)物的情況下，為了提高行政效率，法律賦予采取查封、扣押措施的行政機(jī)關(guān)可以采取拍賣的執(zhí)行方式抵繳罰款，也即賦予了行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)。；（3）行政機(jī)關(guān)在法定期限屆滿之日起三個(gè)月內(nèi)申請(qǐng)。六、行政強(qiáng)制執(zhí)行程序（二）申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行程序2.申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行的程序（1）申請(qǐng)法院執(zhí)行前的催告程序。（2）人民法院強(qiáng)制執(zhí)行案件的管轄。（3）行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)執(zhí)行。（4）受理。（5）審查。（6）裁定。（7）執(zhí)行。（8）立即執(zhí)行的程序。第九章行政協(xié)議一、行政協(xié)議的概念與特征根據(jù)《行政協(xié)議司法解釋》（2019）第1條，行政協(xié)議是行政機(jī)關(guān)為了實(shí)現(xiàn)行政管理或者公共服務(wù)目標(biāo)，與公民、法人或者其他組織協(xié)商訂立的具有行政法上權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的協(xié)議。根據(jù)這一定義，行政協(xié)議應(yīng)當(dāng)具備主體要素（“行政機(jī)關(guān)”與“公民、法人或者其他組織”）、目的要素（“行政管理或者公共服務(wù)目標(biāo)”）、意思要素（“協(xié)商訂立”）和內(nèi)容要素（“行政法上權(quán)利義務(wù)”）。一般認(rèn)為，只有同時(shí)具備這四個(gè)要素才能認(rèn)定為行政協(xié)議。對(duì)于行政協(xié)議的認(rèn)定采取客觀標(biāo)準(zhǔn)，原則上不考慮締約雙方的主觀意志。一、行政協(xié)議的概念與特征（一）主體要素行政協(xié)議的締約主體一方必須為行政主體，包括國(guó)家行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)、規(guī)章授權(quán)的組織，另一方為公民、法人或其他組織。行政機(jī)關(guān)之間因公務(wù)協(xié)助等事由簽訂的協(xié)議、行政機(jī)關(guān)與其工作人員簽訂的勞動(dòng)人事協(xié)議不屬于當(dāng)前司法解釋中規(guī)定的行政協(xié)議。需要注意的是，由于行政機(jī)關(guān)也能以民事主體的身份參與民事活動(dòng)，主體要素時(shí)常需要與目的要素和內(nèi)容要素結(jié)合起來(lái)理解。當(dāng)行政機(jī)關(guān)并非為了履行行政管理職能而締結(jié)合同，例如購(gòu)買辦公用品、雇用他人修繕辦公場(chǎng)所時(shí)，其并非以行政主體的身份出現(xiàn)，故不滿足行政協(xié)議主體要素的要求。一、行政協(xié)議的概念與特征（二）目的要素行政機(jī)關(guān)簽訂行政協(xié)議是為了實(shí)現(xiàn)行政管理或者公共服務(wù)目標(biāo)，其目的具有公益性。一般來(lái)說(shuō)，行政協(xié)議的目的應(yīng)當(dāng)與履行行政管理職能或提供公共服務(wù)具有較為直接的聯(lián)系。行政機(jī)關(guān)僅僅為了維持自身運(yùn)行而簽訂的合同，如上文所述為了購(gòu)買辦公用品、雇用他人修繕辦公場(chǎng)所等而簽訂的合同，則不具有公益性的目的，不滿足行政協(xié)議目的要素的要求。當(dāng)然，由于“公共利益”具有寬泛、模糊和難以把握的特性，目的要素在行政協(xié)議的認(rèn)定上主要起輔助作用。一、行政協(xié)議的概念與特征（三）意思要素行政協(xié)議的成立以締約雙方意思表示一致為前提。這一點(diǎn)與民事合同的要求相同，也是行政協(xié)議與單方行政行為的關(guān)鍵區(qū)別所在。傳統(tǒng)的單方行政行為只需有行政機(jī)關(guān)一方的意思表示即可成立，行政協(xié)議則引入了“合意”機(jī)制，行政相對(duì)人不再只是被管理的對(duì)象，在行政法中的主體地位得到了加強(qiáng)。一、行政協(xié)議的概念與特征（四）內(nèi)容要素行政協(xié)議所約定的內(nèi)容是行政法上的權(quán)利義務(wù)。通常認(rèn)為，內(nèi)容要素是認(rèn)定行政協(xié)議的核心標(biāo)準(zhǔn)：民事合同約定民法上的權(quán)利義務(wù)，行政協(xié)議約定行政法上的權(quán)利義務(wù)，行政協(xié)議和民事合同的區(qū)分即是公私法二分的結(jié)果。綜上，根據(jù)最高人民法院的司法解釋，一個(gè)合同需要同時(shí)具備主體、目的、意思和內(nèi)容四個(gè)要素才能被認(rèn)定為行政協(xié)議。但這四個(gè)要素之間并不是相互獨(dú)立的關(guān)系，而是存在著內(nèi)在的關(guān)聯(lián)性與層次性。究其本質(zhì)，行政協(xié)議是行政機(jī)關(guān)進(jìn)行行政管理所使用的一種工具，其目的在于設(shè)立、變更、終止行政法律關(guān)系，約定行政法上的權(quán)利義務(wù)，這是行政協(xié)議能夠獨(dú)立于民事合同存在的根本原因。二、行政協(xié)議的功能與范圍行政協(xié)議的誕生與發(fā)展有其特殊的時(shí)代背景，即現(xiàn)代國(guó)家行政職能的擴(kuò)張和行政管理理念的轉(zhuǎn)變。在行政職能方面，國(guó)家對(duì)社會(huì)的調(diào)控加強(qiáng)，并逐漸擴(kuò)展到市民生活的方方面面，政府不再滿足于有限的“干預(yù)行政”，而逐漸向“給付行政”和“服務(wù)行政”延伸。為了完成公共服務(wù)的任務(wù)、實(shí)現(xiàn)積極的行政目標(biāo)，國(guó)家開(kāi)始采用與私營(yíng)部門締結(jié)合同的方式來(lái)履行職能。通過(guò)這種方式，政府引入社會(huì)力量參與公共管理，在有效利用社會(huì)資源、減輕自身財(cái)政負(fù)擔(dān)的同時(shí)也能夠起到促進(jìn)行政公開(kāi)和民主監(jiān)督的作用。同時(shí)，行政協(xié)議能夠克服單方行政行為缺乏彈性、應(yīng)用場(chǎng)景狹窄的缺點(diǎn)。在不違反法律規(guī)定的前提下，行政機(jī)關(guān)和相對(duì)人可以就行政法律關(guān)系的內(nèi)容進(jìn)行協(xié)商，作出更加符合個(gè)案情況的決定，使得行政決定更具有合理性和可接受性。在認(rèn)識(shí)到行政協(xié)議優(yōu)點(diǎn)的同時(shí)也應(yīng)當(dāng)注意到，行政協(xié)議與依法行政之間存在一定的張力。三、行政協(xié)議的效力（一）有效的行政協(xié)議作為行政管理的特殊方式，行政協(xié)議同樣受到依法行政原則的約束。一方面，一個(gè)有效的行政協(xié)議首先必須滿足主體合法、權(quán)限合法、程序合法、內(nèi)容合法等行政法規(guī)范的要求。另一方面，作為一種特殊的合同，行政協(xié)議也要受到意思自治原則的約束。只有雙方當(dāng)事人通過(guò)平等協(xié)商、意思表示達(dá)成一致，且符合民事法律要求，該協(xié)議才是有效的行政協(xié)議。對(duì)于有效的行政協(xié)議，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照協(xié)議約定履行義務(wù)，否則將承擔(dān)違約責(zé)任。三、行政協(xié)議的效力（二）效力待定的行政協(xié)議效力待定的行政協(xié)議，也稱未生效的行政協(xié)議，是指已經(jīng)成立但因欠缺某種生效要件而未生效的行政協(xié)議。行政協(xié)議效力待定的原因主要包括：協(xié)議相對(duì)人是無(wú)民事行為能力人或限制民事行為能力人，所簽訂的協(xié)議需由其法定代理人追認(rèn)；協(xié)議相對(duì)人的代理人實(shí)施無(wú)權(quán)代理簽訂協(xié)議，需由協(xié)議相對(duì)人本人追認(rèn)；協(xié)議需要經(jīng)過(guò)法定程序進(jìn)行審批后才能生效等。待到欠缺的生效要件齊備，效力待定的行政協(xié)議即成為有效的行政協(xié)議；若欠缺的生效要件無(wú)法達(dá)成，效力待定的行政協(xié)議則歸于無(wú)效。三、行政協(xié)議的效力（三）無(wú)效的行政協(xié)議合同無(wú)效是指當(dāng)事人簽訂的合同因嚴(yán)重欠缺生效要件，在法律上不按當(dāng)事人合意的內(nèi)容賦予效力。合同無(wú)效僅導(dǎo)致不發(fā)生當(dāng)事人合意所追求的法律效果，并非不發(fā)生任何法律效果。若合同被確認(rèn)無(wú)效，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)返還因合同所取得的財(cái)產(chǎn)，不能返還或沒(méi)有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償；有過(guò)錯(cuò)的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方當(dāng)事人因此受到的損失?！缎姓f(xié)議司法解釋》（2019）第12條規(guī)定，行政協(xié)議存在《行政訴訟法》第75條規(guī)定的重大且明顯違法情形的，人民法院應(yīng)當(dāng)確認(rèn)行政協(xié)議無(wú)效；此外人民法院可以適用民事法律規(guī)范確認(rèn)行政協(xié)議無(wú)效。三、行政協(xié)議的效力（四）可撤銷的行政協(xié)議《行政協(xié)議司法解釋》（2019）第14條賦予協(xié)議相對(duì)人以公法上的形成權(quán)閆爾寶.論行政協(xié)議撤銷案件的審理邏輯：以展鵬鑄造廠訴安吉縣政府搬遷案為視角\[J\].行政法學(xué)研究，2022（4）：123，意為由協(xié)議相對(duì)人來(lái)決定行政協(xié)議的命運(yùn)。從這個(gè)角度出發(fā)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為法院不能依職權(quán)撤銷行政協(xié)議，但這與行政訴訟的審查模式存在沖突。按照當(dāng)前行政訴訟的審查模式，無(wú)論原告的訴請(qǐng)為何，法院都必須依職權(quán)審查行政機(jī)關(guān)行為的合法性。因此，無(wú)論相對(duì)人是否訴請(qǐng)撤銷行政協(xié)議，法院都可以依職權(quán)進(jìn)行合法性審查，作出撤銷、確認(rèn)無(wú)效或確認(rèn)違法的判定，相對(duì)人的撤銷權(quán)在很大程度上失去了意義。四、行政優(yōu)益權(quán)的行使與監(jiān)督作為一種特殊的合同，行政協(xié)議中雙方當(dāng)事人的地位并不完全平等，這一點(diǎn)主要體現(xiàn)為行政機(jī)關(guān)在訂立和履行行政協(xié)議的過(guò)程中往往享有一定的行政“優(yōu)益權(quán)”，主要包括三個(gè)方面的內(nèi)容：對(duì)行政協(xié)議的履行進(jìn)行指導(dǎo)和監(jiān)督的權(quán)利、單方變更或解除行政協(xié)議的權(quán)利、在相對(duì)人不按約定履行協(xié)議時(shí)強(qiáng)制執(zhí)行或給予處罰的權(quán)利最高人民法院行政審判庭.最高人民法院關(guān)于審理行政協(xié)議案件若干問(wèn)題的規(guī)定理解與適用\[M\].北京：人民法院出版社，2020：227。優(yōu)益權(quán)制度的意義在于保障公共利益的實(shí)現(xiàn)，使其不因客觀情況的變化或私營(yíng)部門的逐利沖動(dòng)而遭受損害。與此同時(shí)，行政優(yōu)益權(quán)又具有明顯的單方性與權(quán)力性特征，與行政協(xié)議合意性、非權(quán)力性的基本屬性相沖突，存在著行政機(jī)關(guān)濫用優(yōu)益權(quán)破壞協(xié)議秩序、侵害協(xié)議相對(duì)人合法權(quán)益的可能。四、行政優(yōu)益權(quán)的行使與監(jiān)督行政機(jī)關(guān)單方變更或解除行政協(xié)議，應(yīng)以協(xié)議約定作為依據(jù)。若行政協(xié)議中事先約定在特定的情況下行政機(jī)關(guān)可以單方變更或者解除行政協(xié)議，那么在行使權(quán)利的正當(dāng)性上則不存在太大疑問(wèn)。如果不存在事先約定，作為一種破壞協(xié)議秩序的單方行政行為，單方變更解除權(quán)的行使應(yīng)當(dāng)有法律依據(jù)。基于優(yōu)益權(quán)的單方解除權(quán)與合同法上的法定解除權(quán)以及情勢(shì)變更解除權(quán)之間存在交叉和競(jìng)合的問(wèn)題。第十章行政程序及其法典化一、行政程序的內(nèi)涵與分類一般認(rèn)為，“行政程序”是指行政主體的職權(quán)行使所涉及的主體、環(huán)節(jié)、步驟、方式、順序、期限、信息等諸項(xiàng)因素及其制度化組合。行政程序具有如下基本特征：第一，行政程序具有“行政性”。第二，行政程序具有“過(guò)程性”。第三，行政程序具有“法定性”。二、行政程序的功能第一，規(guī)范和控制行政權(quán)力，促進(jìn)行政主體依法行政。第二，保障和擴(kuò)大公民的民主權(quán)利，促進(jìn)程序正義的實(shí)現(xiàn)。第三，保證實(shí)體法的正確實(shí)施，促進(jìn)實(shí)體正義和權(quán)利的實(shí)現(xiàn)。第四，增強(qiáng)行政過(guò)程的科學(xué)性與和諧性，促進(jìn)行政效率的提高。三、行政程序原則與制度（一）行政程序原則與制度的區(qū)別與聯(lián)系關(guān)于行政程序原則，“馬工程”行政法教材將其解釋為“反映程序價(jià)值精神、指導(dǎo)程序制度規(guī)范、貫穿于行政程序規(guī)范制定和運(yùn)作始終的基本準(zhǔn)則”

。可以看出，行政程序原則與制度既有聯(lián)系又相互區(qū)別。還應(yīng)該看到，行政程序之原則、制度與特定國(guó)家的政治法律制度、社會(huì)發(fā)展程度及歷史文化特征有密切聯(lián)系。縱觀各國(guó)的行政程序法，不僅在程序“原則”“理念”上表現(xiàn)出差異性，在制度設(shè)計(jì)上也大相徑庭。三、行政程序原則與制度（二）行政公正原則與說(shuō)明理由制度行政公正原則是行政法的基本原則，也是行政程序的基本價(jià)值追求。行政公正原則在我國(guó)法律規(guī)定中有明確要求。行政公正原則需要借助各種具體的行政“基本制度”予以“支撐”。說(shuō)明理由制度在整個(gè)行政程序制度中具有重要的地位，在實(shí)現(xiàn)行政公正中發(fā)揮著獨(dú)特的作用。關(guān)于合法性理由之說(shuō)明。合法性理由主要包括事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù)兩個(gè)方面。關(guān)于正當(dāng)性理由之說(shuō)明。正當(dāng)性理由說(shuō)明主要是針對(duì)行政裁量權(quán)運(yùn)用的理由說(shuō)明。行政行為不依法說(shuō)明理由之法律后果。三、行政程序原則與制度（三）行政公開(kāi)原則與行政公開(kāi)制度行政公開(kāi)原則要求行政活動(dòng)的過(guò)程、內(nèi)容、理由、信息和依據(jù)等要素，除法律規(guī)定應(yīng)保守秘密的之外，都要向相對(duì)人或公眾公開(kāi)，使其知曉。行政公開(kāi)體現(xiàn)民主政治的基本精神，在監(jiān)督行政權(quán)力運(yùn)行和保障公民合法權(quán)益中具有重要作用。行政公開(kāi)原則作為行政程序基本原則，與其他行政程序原則具有密切的聯(lián)系。如，行政公開(kāi)是實(shí)現(xiàn)行政“公正、公平”的重要基礎(chǔ)，也是保障“行政參與”的重要條件。行政公開(kāi)也是行政程序制度的靈魂。如，行政聽(tīng)證制度、行政說(shuō)明理由制度等都體現(xiàn)行政公開(kāi)的要求。由于行政公開(kāi)原則在行政程序體系中具有特殊的地位和重要性，很多國(guó)家制定了專門的行政公開(kāi)制度。三、行政程序原則與制度（三）行政公開(kāi)原則與行政公開(kāi)制度“應(yīng)當(dāng)公開(kāi)”的政府信息，行政機(jī)關(guān)須采取主動(dòng)公開(kāi)和依申請(qǐng)公開(kāi)的方式進(jìn)行公開(kāi)。政府信息公開(kāi)中的特殊要求?！墩畔⒐_(kāi)條例》對(duì)公開(kāi)的范圍進(jìn)行了進(jìn)一步明確。政府信息公開(kāi)中的權(quán)利救濟(jì)。政府信息公開(kāi)訴訟中權(quán)利救濟(jì)問(wèn)題值得研究。第十二章行政復(fù)議制度的改革與發(fā)展一、行政復(fù)議的概念與特征行政復(fù)議是指行政相對(duì)人認(rèn)為行政主體實(shí)施的行政行為違法或侵犯其合法權(quán)益，向具有法定管轄權(quán)的行政復(fù)議機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，請(qǐng)求行政復(fù)議機(jī)關(guān)對(duì)被申請(qǐng)行政行為的合法性和適當(dāng)性進(jìn)行審查，并由行政復(fù)議機(jī)關(guān)依法作出復(fù)議決定的行政救濟(jì)制度。行政復(fù)議體現(xiàn)為一種圍繞行政相對(duì)人、行政主體和行政復(fù)議機(jī)關(guān)展開(kāi)的三方行政法律關(guān)系。行政復(fù)議法律關(guān)系中的核心構(gòu)成要素包括：作為程序啟動(dòng)主體的公民、法人和其他組織；作為爭(zhēng)訴對(duì)象的由被申請(qǐng)行政復(fù)議的行政主體作出的行政決定或其他行政行為；作為法律效果的對(duì)被申請(qǐng)行政行為進(jìn)行合法性與適當(dāng)性審查的復(fù)議結(jié)果，并以準(zhǔn)司法程序作出類似于司法判決構(gòu)造的行政復(fù)議決定。一、行政復(fù)議的概念與特征行政復(fù)議具有如下四個(gè)方面的特征：其一，行政復(fù)議的目的具有多元性。其二，行政復(fù)議的對(duì)象主要是具體行政行為，同時(shí)包括附帶審查部分抽象行政行為。其三，對(duì)于行政復(fù)議機(jī)關(guān)而言，行政復(fù)議是一種依申請(qǐng)而作出回應(yīng)的行政法上的監(jiān)督救濟(jì)行為。其四，行政復(fù)議的結(jié)果是以準(zhǔn)司法程序作出類似于司法判決構(gòu)造的行政復(fù)議決定。二、行政復(fù)議的基本原則（一）合法原則合法行政是法治政府建設(shè)的根本要求，也是行政復(fù)議應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持的首要原則。行政復(fù)議中的合法原則是指行政復(fù)議的全過(guò)程都要依法開(kāi)展，包括管轄、受理、審理及決定等都必須在法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的范圍內(nèi)進(jìn)行。因此，從構(gòu)成要素層面可將合法性界定為如下三個(gè)方面：一是主體合法。二是行為依據(jù)合法。三是程序與結(jié)果合法。二、行政復(fù)議的基本原則（二）公正原則公平正義是行政法的基本品質(zhì)，公平對(duì)待、不偏不倚是公正原則的核心內(nèi)容。在現(xiàn)代行政法治理念下，公正原則的主要作用在于實(shí)現(xiàn)對(duì)行政主體行使自由裁量權(quán)的有效控制，防止裁量權(quán)的濫用。二、行政復(fù)議的基本原則（三）公開(kāi)原則公開(kāi)原則要求凡不屬于國(guó)家秘密、商業(yè)秘密、個(gè)人隱私及其他不宜公開(kāi)的事項(xiàng)的，整個(gè)復(fù)議過(guò)程和結(jié)果均應(yīng)面向社會(huì)公眾公開(kāi)。事實(shí)上，在大力推行政務(wù)公開(kāi)工作的時(shí)代背景下，各級(jí)行政機(jī)關(guān)都已將行政復(fù)議案件及結(jié)果作為一項(xiàng)重要的政府信息公開(kāi)任務(wù)在其官網(wǎng)進(jìn)行主動(dòng)公開(kāi)，公開(kāi)原則已成為行政復(fù)議乃至整個(gè)行政法制度體系的法治化運(yùn)行的重要基礎(chǔ)。二、行政復(fù)議的基本原則（四）高效原則“沒(méi)有效率，則國(guó)家與行政無(wú)法永續(xù)發(fā)展”，行政復(fù)議亦需遵守高效原則，以保證行政效率的實(shí)現(xiàn)?！缎姓?fù)議法》對(duì)行政復(fù)議明確提出了高效原則的要求，并對(duì)行政復(fù)議的提起、受理、審查及決定等環(huán)節(jié)均作出了明確的期限規(guī)定。相對(duì)于行政訴訟而言，立法者對(duì)行政復(fù)議的各項(xiàng)法定期限總體上作出了更為嚴(yán)格的限定，如對(duì)行政復(fù)議決定的作出期限原則上控制在受理之日起60日以內(nèi)，而對(duì)行政訴訟的一審判決期限則設(shè)定為人民法院立案之日起6個(gè)月以內(nèi)。高效原則一方面對(duì)行政復(fù)議機(jī)關(guān)提出了更加積極、高效履行行政復(fù)議職能的法定要求，另一方面也體現(xiàn)了立法者對(duì)于充分發(fā)揮行政復(fù)議制度優(yōu)勢(shì)、實(shí)質(zhì)高效化解行政爭(zhēng)議的立法回應(yīng)。二、行政復(fù)議的基本原則（五）便民原則堅(jiān)持便民原則有助于推動(dòng)服務(wù)型政府建設(shè)，行政復(fù)議中的便民原則要求從制度設(shè)計(jì)和制度實(shí)施兩個(gè)層面盡可能為復(fù)議申請(qǐng)人提供便利。例如：在行政復(fù)議管轄層面，盡可能采取集中復(fù)議體制，從而簡(jiǎn)化當(dāng)事人提起復(fù)議申請(qǐng)的程序、降低復(fù)議申請(qǐng)成本。在提起行政復(fù)議申請(qǐng)時(shí)，盡可能對(duì)申請(qǐng)形式進(jìn)行便利處理，允許申請(qǐng)人通過(guò)郵寄或者行政復(fù)議機(jī)關(guān)指定的互聯(lián)網(wǎng)渠道等提交行政復(fù)議申請(qǐng)書(shū)，或依法以口頭形式提出行政復(fù)議申請(qǐng)。在行政復(fù)議申請(qǐng)材料不齊全或者表述不清楚的情況下，行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)一次性告知申請(qǐng)人補(bǔ)正材料。一般情況下，對(duì)于被申請(qǐng)人作出的書(shū)面答復(fù)，作出行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料，申請(qǐng)人、第三人及其委托代理人不僅可以查閱，還可以復(fù)制等。二、行政復(fù)議的基本原則（六）為民原則“以人民為中心”是黨的根本立場(chǎng)，也是政府工作的基本原則。行政復(fù)議作為一類具有司法性因素的監(jiān)督救濟(jì)性質(zhì)的行政行為，亦應(yīng)堅(jiān)持為民原則。這是2023年修訂的《行政復(fù)議法》新增的基本原則，是本次《行政復(fù)議法》修訂的亮點(diǎn)之一，相關(guān)條文內(nèi)容的修改集中體現(xiàn)了這一基本原則。例如：在行政復(fù)議受案范圍上，應(yīng)當(dāng)盡可能將各種類型的行政爭(zhēng)議納入其中，保障相對(duì)人的復(fù)議救濟(jì)權(quán)利；在糾紛解決方式上，允許行政復(fù)議案件進(jìn)行調(diào)解和解；確立了法律援助制度，對(duì)于符合法律援助條件的行政復(fù)議申請(qǐng)人申請(qǐng)法律援助的，法律援助機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)依法為其提供法律援助等。三、行政復(fù)議制度的歷史發(fā)展與結(jié)構(gòu)變遷目前我國(guó)的行政復(fù)議制度實(shí)際上是在“政府推動(dòng)”和“政治決斷”的雙重邏輯影響下逐步發(fā)展起來(lái)的，“基于立法目的對(duì)整部法律