董事會權(quán)力爭奪實戰(zhàn)手冊之控制權(quán)之爭模板

控制權(quán)之爭<爭奪董事會權(quán)力實戰(zhàn)手冊>控制權(quán)爭奪案例中，我們發(fā)覺，爭奪雙方經(jīng)過多種正當(dāng)、違法或模糊手段，在為對方制造控制障礙同時，也可能會侵犯股東權(quán)益；當(dāng)控制權(quán)取得不足以賠償收購成本時，有操作者便損害中小股東財產(chǎn)權(quán)。這種情況有愈演愈烈趨勢。比如本期封面小說另一篇文章《爭奪董事會。規(guī)則反思》所剖析“鄭百文重組”、“馬應(yīng)龍事件”。在上市企業(yè)控制權(quán)爭奪越來越復(fù)雜博弈中怎樣確保廣大股東權(quán)益，法律法規(guī)怎樣不偏離制訂初衷，是本刊組織這一專題關(guān)鍵。一旦上市企業(yè)各參與主體利益分配失衡，全部權(quán)和代理權(quán)分離，便有可能發(fā)生控制權(quán)之爭（控制權(quán)之爭按主體可分為7種類型，如附文二）。而促成控制權(quán)爭奪內(nèi)在原因是，上市企業(yè)治理結(jié)構(gòu)存在著缺點（如附文三）。控制權(quán)之爭一旦發(fā)生，各方總會借助法律、技術(shù)、政策等手段，各出奇招進行殊死搏斗。從中我們總結(jié)出一系列控制和反控制、收購和反收購經(jīng)典策略。策略1：利用股東大會召集權(quán)及提案權(quán)戰(zhàn)術(shù)1：利用股東大會召集權(quán)8月，“名流投資”取得“幸福實業(yè)”6000萬股法人股而成其第一大股東?！懊鳌比胫魇艿皆蠊蓶|“湖北國投”抵制。在改組董事會提案遭董事會否決后，“名流”提議了由提議股東自行召集上市企業(yè)股東大會，結(jié)果順利改組董事會，爭得控制權(quán)。，中國證監(jiān)會公布了《上市企業(yè)股東大會規(guī)范意見》（以下簡稱《規(guī)范意見》），對股東大會召集權(quán)、提案權(quán)作出了細致要求。比如股東只要單獨或聯(lián)合持有企業(yè)有表決權(quán)股權(quán)總數(shù)10%以上，即可提議召開臨時股東大會；董事會如拒絕將股東提案提交股東大會決議或拒絕召開股東大會，收購人可決定自行召開臨時股東大會。以后，“自行召集臨時股東大會”被廣泛利用于股權(quán)收購戰(zhàn)中。比如“國際大廈”二股東“河北開元”在自行召集了7次臨時股東大會，要求追究大股東經(jīng)營責(zé)任并改組董事會，只是因為持股百分比低而頻頻鎩羽而歸。戰(zhàn)術(shù)2：利用股東大會提案權(quán)提案率最高事項有董事、監(jiān)事任免、修改章程等。提案權(quán)關(guān)鍵糾紛包含：1）提案有效時間?！兑?guī)范意見》要求臨時股東大會會議通知發(fā)出后，雙方不得再提出通知中未列出事項新提案，修改提案應(yīng)在會議召開前15天公告，不然會議應(yīng)順延。而5月，在“猴王”股東大會召開前夕，企業(yè)5名董事臨時提議召開臨時董事會免職另外4名董事，并計劃將該議案直接提交股東大會審議，顯著在程序、內(nèi)容諸方面嚴重違規(guī)，后被武漢證管辦阻止。2）提案分拆效力。比如在1999年，“申華實業(yè)”第一大股東“君安”在股東大會會議通知中提出一個完整提案“新董事更換老董事”，但選舉時卻被申華拆為4個表決事項。結(jié)果兩名“君安”董事被免職，而“君安”擬更換進董事會兩人卻落選。因為當(dāng)初找不四處理法律依據(jù)，君安、申華矛盾快速升級。現(xiàn)《規(guī)范意見》要求：“如將提案進行分拆或合并表決，需取得原提案人同意；原提案人不一樣意變更，股東大會會議主持人可就程序性問題提請股東大會做出決定，并根據(jù)股東大會決定程序進行討論?！钡撘笕杂胁煌字?。股東大會對程序性問題表決，應(yīng)視為一項新表決議案推行必需法律程序，讓主持人臨時提請股東大會表決顯得不太規(guī)范。3）股東董事提名權(quán)。很多上市企業(yè)章程里全部有限制股東提名董事候選人條款，有時嚴格得可用作反收購“驅(qū)鯊劑”，比如將董事提名權(quán)只給原董事會，或要求股東提名候選人名單要經(jīng)過董事會同意才可提交股東大會決議等。很多紛爭由此而起。戰(zhàn)術(shù)3：股東大會表決權(quán)和表決程序相關(guān)股東表決權(quán)、表決程序糾紛在收購戰(zhàn)中也不少。1）關(guān)聯(lián)方表決權(quán)?！兑?guī)范意見》要求，在就關(guān)聯(lián)交易進行表決時，關(guān)聯(lián)股東要回避。但關(guān)聯(lián)股東卻千方百計規(guī)避法律，如以形式上非關(guān)聯(lián)股東出面表決或?qū)㈥P(guān)聯(lián)交易設(shè)計成形式上非關(guān)聯(lián)交易。2）名義股東表決資格認定。常見是名義股東和實際股東不一致引發(fā)爭議。比如“廣西康達”有一位持股達4.2%法人股東并非真正出資者，各方對此心知肚明。該股東素來有出席股東大會權(quán)利但無表決權(quán)，這在控制權(quán)穩(wěn)定時期沒有任何不妥，而一旦發(fā)生控制權(quán)之爭，就成了雙方爭吵焦點。3）股東大會會議期限。股東大會日程通常是半天或一天。但也有特殊情況，如在“勝利股份”召開股東大會期間，“通百惠”和“勝邦”拿出了兩份針鋒相正確董事會、監(jiān)事會候選人提案，因為“兩選一”選舉行法未獲股東大會經(jīng)過，兩套提案無法繼續(xù)表決，只好臨時休會，并于次日繼續(xù)進行?！巴ò倩荨焙汀皠侔睢本蜁h隔日召開效力問題各執(zhí)一詞。現(xiàn)《規(guī)范意見》要求，董事會應(yīng)該確保股東大會在合理工作時間內(nèi)連續(xù)舉行，直至形成最終決議。因不可抗力或其它異常原因造成股東大會不能正常召開或未能做出任何決議，董事會應(yīng)向交易所說明原因并公告，并有義務(wù)采取必需方法立即恢復(fù)召開股東大會。4）表決票管理。在“方正科技”一次股東大會上，股東之一“基金金鑫”代表意外地發(fā)覺自己投棄權(quán)票不翼而飛，董事會、見證律師則堅稱票箱里沒有發(fā)覺金鑫表決票。以后表決票管理問題引發(fā)大家關(guān)注。但至今沒有這方面法律條款。戰(zhàn)術(shù)4：讓見證律師發(fā)揮作用法律要求股東大會要有具證券從業(yè)資格律師出席，并出具法律意見，有時律師意見會對股東大會表決結(jié)果相關(guān)鍵影響。如“廣西康達”股東大會上，前面提到一位名義股東被董事會聘用見證律師現(xiàn)場裁定為無表決權(quán)，從而改寫了表決結(jié)果策略2：爭取股東大會控制權(quán)—足量有效表決權(quán)控制權(quán)之爭最終要靠股東大會“改朝換代”或“鳴金收兵”，關(guān)鍵在于足量有效表決權(quán)。決議事項不一樣，所需有效表決權(quán)數(shù)量也不一樣。股東大會決議可分為一般決議和尤其決議。一般決議需出席股東所持表決權(quán)1/2以上經(jīng)過；尤其決議則要2/3以上經(jīng)過。尤其決議事項通常包含增資減資、發(fā)行債券、分立、合并、解散和清算、章程修改等。股東股權(quán)并非就是有效表決權(quán)，如關(guān)聯(lián)交易回避表決、類別股份單獨表決等情形。國外存在“類別股”概念，如一般股和優(yōu)先股，部分股份無表決權(quán)，部分股份有特殊表決權(quán)（如雙倍表決權(quán)）。一項包含類別股東權(quán)益議案，通常要取得類別股股東絕對多數(shù)同意才能經(jīng)過。中國上市企業(yè)股份全部是一般股，通常事項上全部有相同表決權(quán)。而中國所指類別股，指一般股中A、B或H股。1994年《赴境外上市企業(yè)章程必備條款》要求企業(yè)在變更或廢除類別股東權(quán)利前，應(yīng)該經(jīng)股東大會尤其決議經(jīng)過、經(jīng)受影響類別股東分別召集會議2/3以上經(jīng)過才行。另外，中國上市企業(yè)類別股還應(yīng)包含國有股、法人股、和社會公眾股。因為國有股和法人股大多占據(jù)絕對控股地位，所以憑借這種絕對優(yōu)勢，她們能夠很輕松地將自己意志強加給小股東。所以，認可國有股、法人股、社會公眾股為類別股，并在此基礎(chǔ)上構(gòu)建類別股份制將更切合國情，能更有效地預(yù)防大股東濫用控制權(quán)。有效表決權(quán)包含直接持股、代理權(quán)征集和機構(gòu)投資者或公眾投資者支持票。直接持股最常見；征集表決權(quán)也能夠有效提升持股百分比；而爭取機構(gòu)、公眾投資者支持更可達成事半功倍之效。通常而言，收購人只要確保有足夠有效表決權(quán)，贏得戰(zhàn)役指日可待。當(dāng)然，反收購方控制著企業(yè)及董事會，在控制股東大會運作、控制議案內(nèi)容、控制信息披露、控制決議內(nèi)容等方面極具優(yōu)勢，但如表決權(quán)份量不夠，則只是“緩兵”而無法“退兵”。策略3：打好股權(quán)收購戰(zhàn)股權(quán)收購最關(guān)鍵是保持“適度”持股百分比和持股結(jié)構(gòu)。持股百分比偏低或持股結(jié)構(gòu)不穩(wěn)定，全部會影響控制權(quán)牢靠。依據(jù)上市企業(yè)股權(quán)分散程度，控制權(quán)所需配置股權(quán)額大小不等：通常取得20%-30%即可相對控制企業(yè)，50%以上則可絕對控制；股權(quán)高度分散如三無概念企業(yè)，可能不到10%就能當(dāng)?shù)谝淮蠊蓶|了。股權(quán)穩(wěn)定控制百分比通常要求在股東大會有效表決權(quán)2/3以上，這么即便是尤其決議事項，也能確保結(jié)果有利于自己。下面談?wù)劸唧w戰(zhàn)術(shù)。第一招：向企業(yè)其它股東協(xié)議收購非流通股能組合成控股權(quán)或決定勝敗少數(shù)股權(quán)，是控制權(quán)爭奪雙方首選目標(biāo)。為取得股權(quán)，兩方往往相互競價，持股股東深諳手中股權(quán)潛在價值，待價而沽，多以滿意價位套現(xiàn)。第二招：二級市場增持流通股價通常遠高于企業(yè)非流通股定價，這對增持人實力是個考驗，另外還要嚴格遵照信息披露規(guī)則。第三招：經(jīng)過拍賣、變賣取得股權(quán)企業(yè)原股東所持股權(quán)如包含債務(wù)、訴訟等已進入拍賣、變賣程序，爭購方可趁機拿到股權(quán)。不過要小心拍賣風(fēng)險，股份有可能落入第三人之手，或拍賣價偏高造成收購成本抬高。第四招：股權(quán)先托管，后過戶如國有股未取得相關(guān)批文臨時無法辦理過戶，股份尚在鎖定時無法出售或其它原因，買方可先期支付定金或確保金換取股權(quán)托管權(quán)，包含表決權(quán)、收益權(quán)等。當(dāng)然托管只是權(quán)宜之計，存在一方違約或其它突發(fā)事件可能。第五招：標(biāo)購即要約收購《證券法》要求持有30%股份以上收購者負有“要約收購”義務(wù)，證監(jiān)會對強制要約義務(wù)豁免手續(xù)也越來越嚴格。初幾起收購案未被豁免而流產(chǎn)后，30%持股百分比成為收購雷區(qū)，大量“29%”式收購應(yīng)運而生，成為規(guī)避全方面要約義務(wù)新對策（相關(guān)標(biāo)購具體敘述，見附文四）。標(biāo)購是爭奪控制股權(quán)雙方猛烈對抗，國外較流行，中國則還未出現(xiàn)成熟案例。值得一提是1994年光大國際信托投資企業(yè)在STAQ系統(tǒng)公開標(biāo)購廣西玉柴法人股事件。短短3天標(biāo)購期，光大以不超出6.3元/股價格購得玉柴17.84%法人股，成其第3大股東。第六招：一致行感人持股，提升持股百分比因為受要約收購等制度限制，或出于實際需要，爭購方往往和其它關(guān)聯(lián)方共同持股奪取控制權(quán)，隨之而生“一致行感人”制度。現(xiàn)在“一致行感人”在控制權(quán)戰(zhàn)爭中益發(fā)顯得舉足輕重。1993年“寶延風(fēng)波”就因“一致行感人”問題引發(fā)猛烈爭議—當(dāng)初“寶安”經(jīng)過兩家關(guān)聯(lián)企業(yè)（一致行感人）大量購入延中股票而未披露。近期例子是“裕興”舉牌“方正”，前者僅持“方正”1.5304%股權(quán)，卻因6家“一致行感人”支持而問鼎“裕興”第一大股東，其實6家“一致行感人”除2家眷“裕興”關(guān)聯(lián)企業(yè)，其它均無關(guān)聯(lián)；以后“高清”舉牌方正，也聯(lián)合了3家無關(guān)聯(lián)股東共同提案。“一致行動”在實踐中有兩類。一是公開披露“一致行動”，多為擴大收購資金起源或出于操作需要、擴大企業(yè)影響等?！霸Ｅd”、“高清”前后舉牌“方正”全部屬這類。另一類是大量隱蔽“一致行動”，即規(guī)避法律“一致行動”，包含1）為規(guī)避30%以上要約義務(wù)，分散幾家企業(yè)收購目標(biāo)企業(yè)股份；2）為處理收購資金起源和收購主體資格進行一致行動；3）為方便關(guān)聯(lián)交易，由形式上非關(guān)聯(lián)方持有股權(quán)并表決等。這類一致行動隱蔽性很強，信息不披露，殺傷力大，不易認定，是收購中灰色地帶。今年初，“贛南果業(yè)”公告稱，“中國新聞發(fā)展深圳企業(yè)”受讓29.5%股權(quán)，成為企業(yè)新第一大股東；北京國際信托投資、江西發(fā)展信托投資股份分別受讓9.35%、12.66%股權(quán)，位列第二、第三大股東。不妨猜測，兩家信托投資企業(yè)是否在利用其信托業(yè)務(wù)，為用戶購入“贛南果業(yè)”股權(quán)？如猜測成立，則隱蔽用戶又是誰？“中國新聞發(fā)展深圳企業(yè)”恰到好處持股百分比說明了什么？策略4：代理權(quán)爭奪—低成本、巧借外援、進退自如代理權(quán)爭奪及征集投票權(quán)在國外較普遍，近期如美國CA企業(yè)一股東征集投票權(quán)，要求免職企業(yè)CEO王嘉廉，王以牙還牙，也征集投票權(quán)，最終王以微弱優(yōu)勢獲勝。中國證券市場上發(fā)生代理權(quán)爭奪事件有：1994年春“君萬事件”。因包銷大量余額B股而成為“萬科”大股東之一“君安證券企業(yè)”，經(jīng)過取得委托授權(quán)形式，聯(lián)合持有“萬科”12%股權(quán)其它4大股東忽然向“萬科”董事會發(fā)難，公開發(fā)出倡議書要求改革企業(yè)經(jīng)營決議。后因挑戰(zhàn)者同盟中一名股東臨陣倒戈，最終“君安”改組“萬科”計劃不了了之。1998年金帝建設(shè)董事會選舉事件。持20.7%股份“金帝建設(shè)”第二大股東經(jīng)過搜集委托投票權(quán)等手段，取得了“金帝建設(shè)”董事會全部席位，而持26.48%股份第一大股東“上海新綠”卻無一人進入董事會，使“上海新綠”對“金帝建設(shè)”控制權(quán)根本旁落。初“勝利股份”代理權(quán)之爭。前文提到“通百惠”向小股東公開征集投票權(quán)委托書，這種猛烈代理權(quán)爭奪戰(zhàn)首次在中國證券市場上演。最終，二股東“勝邦”依靠關(guān)聯(lián)持股結(jié)構(gòu)，戰(zhàn)勝了“通百惠”，牢牢掌握了新董事會控制權(quán)。以后，“廣西康達”、“國際大廈”、“鄭百文”等均采取了大規(guī)模征集股東投票權(quán)策略。中，“索芙特股份”為入主“廣西康達”，和原控股股東“杭州天安”、“寧波天翔”進行了數(shù)次較量。“索芙特”向中小股東發(fā)出“投票權(quán)征集匯報”。3月，各方協(xié)議達成，杭州方退出康達，“索芙特”正式入主，并于底完成資產(chǎn)重組，企業(yè)經(jīng)營重新走上正軌。自1998年底“開元”成為“國際大廈”第二大股東后，和第一大股東股權(quán)糾紛一直未停。4月25日，“河北省建投”受讓“國大集團”持有“國際大廈”28.48%股份，“開元”增持股權(quán)愿望落空。隨即“開元”接連自行召集了7次臨時股東大會，再加上董事會召集會議，至底，“國際大廈”臨時股東大會已經(jīng)召開了12次之多。即使征集投票權(quán)委托書案例在中國資本市場已發(fā)生多起，但法律上基礎(chǔ)還是空白。“通百惠”征集行為盡管頗受好評，但也有些不規(guī)范，如征集廣告中記載事項不完備、未立即推行申報義務(wù)、變相有償?shù)取Ｆ浜蟆皬V西康達”、“國際大廈”、“鄭百文”則要規(guī)范得多。代理權(quán)爭奪是不一樣利益主體，經(jīng)過爭奪股東委托表決權(quán)以取得股東大會控制權(quán)，達成更改董事會、管理層或企業(yè)戰(zhàn)略行為。向市場公開征集“投票權(quán)委托書”是代理權(quán)爭奪白熱化標(biāo)志。代理權(quán)爭奪是挑戰(zhàn)者（往往為含有一定影響力股東）和管理者（常為原控制股東代表）矛盾激化結(jié)果。挑戰(zhàn)者發(fā)動代理權(quán)爭奪關(guān)鍵解釋有：1）企業(yè)現(xiàn)有管理低效，如資產(chǎn)收益率下降，經(jīng)營業(yè)績滑坡；相比之下，挑戰(zhàn)者有良好經(jīng)營業(yè)績，能愈加好地管理企業(yè)；并提名聲譽卓越董事會人選，強調(diào)其知識背景或管理經(jīng)驗。2）企業(yè)戰(zhàn)略需要調(diào)整。挑戰(zhàn)者通常會提出富于吸引力戰(zhàn)略計劃，伴之高效重組方案，以誘人發(fā)展前景吸引其它股東關(guān)注和支持。3）企業(yè)章程不完善，或是經(jīng)營體制不健全，或是激勵機制扭曲等。4）管理層違反誠信及忠誠義務(wù)，損害股東利益。而管理者清楚地知道失去控制權(quán)后果，所以通常會提出改善方法或修正意見以反擊挑戰(zhàn)者指責(zé)，并針鋒相對地提出自己重組計劃，來爭奪股東支持。征集代理權(quán)通常由股東提議，如“勝利股份”“通百惠”、“廣西康達”“索芙特”、“國際大廈”“河北開元”等；獨立董事也可出面征集，如“鄭百文”重組案；董事會作為企業(yè)關(guān)鍵管理機構(gòu)，必需時也能夠征集代理權(quán)，尤其在反收購時，董事會可籍此反擊收購人?，F(xiàn)在，主管機關(guān)不支持獨立中介機構(gòu)如律師、會計師或券商、基金等機構(gòu)法人以中介機構(gòu)名義征集代理權(quán)，除非她們含有企業(yè)股東正當(dāng)身份。但從技術(shù)角度分析，中介機構(gòu)作為征集人顯然有獨特優(yōu)勢：其專業(yè)知識背景更值得股東信任，對企業(yè)運作機制和發(fā)展前景判定得更客觀。代理權(quán)征集擺脫了收購戰(zhàn)對現(xiàn)金依靠，所以可產(chǎn)生低成本杠桿效應(yīng)，并含有市場影響力大、信息披露透明、中小股東群體意志受到重視等特點。但同時，如征集人代理權(quán)爭奪失敗，失去中小股東支持，就不得不退出；代理權(quán)征集成功后，征集人為確保對企業(yè)控制力，也必需真正持有多數(shù)股權(quán)。代理權(quán)爭奪往往意味著雙方矛盾白熱化，所以更強調(diào)征集行動冷靜客觀。征集人言辭既要克制又要深入說明問題和癥結(jié)。代理權(quán)征集最關(guān)鍵部分是征集匯報，操作中應(yīng)注意以下關(guān)鍵點：●征集人背景披露。具體說明征集人及其關(guān)鍵控制人基礎(chǔ)情況；如屬一致行動，須披露相互關(guān)聯(lián)關(guān)系等?！裾骷颂嶙h征集行動動機和目標(biāo)。這點須濃墨重彩，意在宣傳征集人見解、倡議。通?？蓮呐険艋蛸|(zhì)疑目標(biāo)企業(yè)經(jīng)營管理績效角度出發(fā)，分析企業(yè)財務(wù)、經(jīng)營、或有事項等，聲討控制權(quán)人種種“劣跡”；敘述自己改良方案和方法，來博取廣大投資者共鳴。如“廣西康達”小股東“索芙特”提議征集書中，直截了當(dāng)?shù)靥岢隽恕肮芾韺訉ζ髽I(yè)經(jīng)營困境負有不可推卸責(zé)任”，并進而從董事會結(jié)構(gòu)不利于保護小股東利益、管理層經(jīng)營不善造成企業(yè)陷入經(jīng)營困境、關(guān)鍵股東持股不確定、董事會數(shù)次侵害小股東利益等多方位加以分析，起到了很好宣傳效果?！裾骷桨浮ｊP(guān)鍵包含征集對象、征集時間、征集方法、和征集程序等。其中最輕易引發(fā)爭議是委托手續(xù)。部分上市企業(yè)章程要求股權(quán)登記須出具原件，董事會能夠此為由拒絕征集人持有復(fù)印件、傳真件辦理股權(quán)登記。但這對征集人來說極不公平，因為要求委托人在短短兩三天內(nèi)將身份證、股權(quán)證實書原件交和征集人幾乎不可能。現(xiàn)在法律對這個問題未加以明確，征集人被董事會拒絕辦理登記后，至多只能事后向相關(guān)部門投訴。●授權(quán)委托書效力。委托人在充足知情條件下，自主判定是否委托征集人行使投票權(quán)。不過，法律給予了委托人隨時撤回委托權(quán)利。如委托人本人親自參與股東大會，則委托自動失效?！袷跈?quán)委托書要附上選票，將股東大會擬審議議案逐一列出，委托人要注明對各議案授權(quán)表決內(nèi)容，不得全權(quán)委托，以免引發(fā)糾紛。如違法征集投票權(quán)委托書，應(yīng)負擔(dān)對應(yīng)法律責(zé)任?！袂謾?quán)責(zé)任。如征集書內(nèi)容不實，有虛假記載、誤導(dǎo)性陳說或重大遺漏，致使股東認識錯誤而將表決權(quán)授予其代理行使造成損害，股東有權(quán)向征集人請求民事賠償。●違約責(zé)任。征集人接收委托后，在代理行使表決權(quán)時有過失或越權(quán)行為，違反委托協(xié)議造成股東遭受損害，股東有權(quán)提出損害賠償請求。策略5：改組董事會—控制權(quán)轉(zhuǎn)移標(biāo)志股東大會是雙方角逐戰(zhàn)場，衡量控制權(quán)鹿死誰手首要標(biāo)準(zhǔn)是董事會組成結(jié)構(gòu)。收購方如能在董事會占據(jù)1/2以上席位，意味著大權(quán)在握。當(dāng)然也有例外，“寧馨兒”入主“四砂股份”事件就是如此。1月，北京“寧馨兒”替換“通遼艾史迪”成為“四砂股份”控股股東?！鞍返稀比胫鳌八纳啊眱H1年零1個月，卻占用企業(yè)7655.7萬元資金，脫身時將償債責(zé)任轉(zhuǎn)移給了“寧馨兒”。因為“寧馨兒”未能推行清償義務(wù)，從5月至3月，企業(yè)董事會和管理層及二股東一直針尖對麥芒，“寧馨兒”組建新董事會成了“流亡政府”，未能正式進入“四砂”辦公。6月12日，“寧馨兒”黯然退出，將所持34.8%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給山東高新投和山東魯信置業(yè)?！渡鲜衅髽I(yè)章程指導(dǎo)》對董事會產(chǎn)生和改組著墨不多，所以在這個“兵家必爭之地”出現(xiàn)戰(zhàn)役也最多。原控制權(quán)人往往在企業(yè)章程里鋪設(shè)多枚“地雷”以阻止收購方入主，關(guān)鍵招述以下：第一招：控制董事提名方法嚴格限制股東提名權(quán)是董事會常見反收購技巧。董事通常由股東、董事會提名，甚至還能夠公開征集候選人。董事會提名最常見。一旦發(fā)生控制權(quán)之爭，董事會就利用章程不明確之處或空白來剝奪收購人提名權(quán)。如“廣西康達”章程要求董事只能由董事會提名，剝奪了股東提名權(quán)。雙方對此爭吵不下，最終提交證監(jiān)會裁決。證監(jiān)會也無明確回復(fù)。但很顯著，“康達”章程極不合理地限制了“索芙特”股東權(quán)利，因為《企業(yè)法》要求股東大會有選舉和更換董事權(quán)力，而沒有給予董事會選舉董事權(quán)力。“愛使股份”章程要求：股東進入企業(yè)董事會必需含有兩個條件，一是合并持股百分比不低于10%；二是持股時間不少于六個月。所以“大港”最終即便取得了控制股權(quán)，也只好臨時望“董事會”興嘆。證監(jiān)會1月公布《上市企業(yè)治理準(zhǔn)則》要求：“企業(yè)應(yīng)制訂一個規(guī)范、透明董事選任程序，以確保董事遴選過程公開、公平、公正、獨立?！倍?月證監(jiān)會頒布《相關(guān)在上市企業(yè)建立獨立董事制度指導(dǎo)意見》要求，企業(yè)董事會、監(jiān)事會、單獨或合并持有上市企業(yè)已發(fā)行股份1%以上股東能夠提出獨立董事候選人，并經(jīng)股東大會選舉決定?！坝纱?，法律明確了股東、董事會、監(jiān)事會獨立董事提名權(quán)。第二招：對董事資格審查董事會是否有權(quán)對股東提交提案及董、監(jiān)事候選人任職資格進行審查？這是“裕興”舉牌“方正科技”時碰到一個棘手障礙?！胺秸闭鲁桃蠖?、監(jiān)事候選人產(chǎn)生程序是：由董事會負責(zé)召開股東座談會，聽取股東意見，審查候選人任職資格，討論、確定候選人名單。董事會遂以裕興方面沒有按要求提供候選人符合任職資格證實為由，拒絕審議該提案?！霸Ｅd”不服，堅稱董事會違反相關(guān)法規(guī)和企業(yè)章程，侵犯了股東權(quán)益。當(dāng)然，股東在推薦董事時，應(yīng)提供其適合擔(dān)任董事職務(wù)相關(guān)證實，至于能否當(dāng)選，應(yīng)該是股東大會職責(zé)。如給予董事會審查權(quán)限，在審查時又應(yīng)該以什么樣標(biāo)準(zhǔn)評判？在董事會和股東方劍拔弩張時候，董事會資格審查到底有多高公平度？這些全部是臨時無法解答疑問。第三招：限制董事更換數(shù)量有些上市企業(yè)采取“董事會輪選制”，即要求每十二個月只能改選部分董事，百分比通常為1/4-1/3左右。經(jīng)過設(shè)置更換董事百分比，原控制人可保持在董事會優(yōu)勢地位。收購方雖取得控制股權(quán)，但一時也無法染指董事會，除非先行修改章程?！皬V西斯壯”章程就要求“非換屆選舉，擬改選董事會組員最多不超出4名（共有11名董事）”。以此來限制持股13%第一大股東進入董事會?！按蟾邸比胫鳌皭凼埂睍r，“愛使”章程“董事會、監(jiān)事會任期屆滿需要更換時，新董、監(jiān)事人數(shù)不超出董事會、監(jiān)事會組成人數(shù)1/2”條款備受爭議。因為該條款，“大港”雖已成為第一大股東，但短期內(nèi)仍然無法掌握董事會控制權(quán)。第四招：限制股東提名董事人數(shù)比如“廣西斯壯”章程要求：由董事會依據(jù)股東股權(quán)結(jié)構(gòu)確定擬選舉或改選董事名額，持有5%以上股權(quán)股東只能擁有5名董事，其它6名董事名額分配給5%以下股東或非企業(yè)股東?？雌饋?，上述條款保護了中小股東權(quán)益，但實際上該企業(yè)持股相當(dāng)分散，第一大股東僅持13%股權(quán)，而其它4家股東實際為“一致行感人”，持股百分比雖低于第一大股東，但利用上述條款為自己謀得了董事會席位多數(shù)，成了企業(yè)實際控制權(quán)人。第五招：利用董事辭職、免職機會因董事被免職或辭職引發(fā)董事會空缺，有時在職董事未達半數(shù)，致使董事會既無法召開，也無法形成有效決議。董事有辭職自由，辭職通常書面通知企業(yè)即可。該通知一旦送達即發(fā)生效力，不得隨意撤回，這是為了確保董事辭職嚴厲性。實際上，有些企業(yè)董事辭職確實帶有很大隨意性。在“廣西康達”股東大會上，因為杭州股東未爭取到滿意結(jié)果，有3名當(dāng)選董事立即向大會提出了不接收董事資格書面辭呈。經(jīng)協(xié)調(diào)，在發(fā)出公告前這3名董事又撤回辭呈，顯得隨意性很大。現(xiàn)在法律對董事辭職要求無法指導(dǎo)處理實際問題，而相關(guān)董事辭職問題在控制權(quán)之爭里很常見。至于免職董事，應(yīng)該是股東大會職權(quán)，立法并沒有要求股東對免職董事作出合理、具體解釋，只說不能“無故”解除董事職務(wù)。常見是因“個人原因”或“工作原因”免職董事，但背后真正動機通常中小股東無從知曉。收購戰(zhàn)爆發(fā)時，大股東更可利用手中投票權(quán)輕易免職于己不利董事。這就牽扯到一個很關(guān)鍵問題：股東大會免職董事需不需要合理理由？現(xiàn)行法律對該問題似乎更傾向于否定回復(fù)，免職董事只要股東大會決議就能夠?qū)嵤?。因為董事作為企業(yè)運作“內(nèi)部人”，占有足夠信息來為自己行為辯解，股東相對處于弱勢；其次，免職不受信任董事也是股東權(quán)利，如同委托人單方面撤銷對不受信任代理人授權(quán)一樣；更何況，新股東入主后如不能立即更換董事會組員，有效改組董事會，現(xiàn)有違效率標(biāo)準(zhǔn)，又無法表現(xiàn)出控制權(quán)實際轉(zhuǎn)移，所以免職董事是股東大會當(dāng)然權(quán)限。不過，英美等國為照料無辜免職董事，大多給了被免職董事?lián)p害賠償權(quán)。中國現(xiàn)在還沒有這么立法傾向。獨立董事策略。獨立董事關(guān)鍵經(jīng)過行使表決權(quán)、提議權(quán)、披露權(quán)來監(jiān)督董事會決議、平衡股東和董事會利益沖突、遏止大股東機會主義行為、有效降低內(nèi)部人控制行為。獨立董事要維護企業(yè)整體利益，尤其要關(guān)注中小股東正當(dāng)權(quán)益不受損害。獨立董事持有投票權(quán)對收購戰(zhàn)非同小可。證監(jiān)會公布要約收購匯報等文件中，尤其要求獨立董事公開發(fā)表其對要約收購態(tài)度和意見，以供廣大投資者決議參考。獨立董事選舉程序應(yīng)該嚴格規(guī)范。現(xiàn)在獨立董事多由企業(yè)大股東或董事會提名，獨立性系數(shù)不高。8月證監(jiān)會公布了《相關(guān)在上市企業(yè)建立獨立董事制度指導(dǎo)意見》（以下簡稱《意見》），明確要求上市企業(yè)董事會、監(jiān)事會、單獨或合并持有上市企業(yè)已發(fā)行股份1%以上股東全部能夠提名獨立董事候選人，并由股東大會選舉產(chǎn)生。在大股東控制選舉情形下，選舉結(jié)果很可能不利于小股東。所以可考慮將獨立董事和一般董事分開選舉，并對獨立董事選舉強制推行累積投票制，或僅由流通股東行使獨立董事投票權(quán)，以確保流通股東最少推選出一名獨立董事。獨立董事酬勞問題也很敏感。因為大家極難相信領(lǐng)取上市企業(yè)、股東單位工資酬勞獨立董事能真正保持獨立性。不過，獨立董事為上市企業(yè)提供專業(yè)服務(wù)，應(yīng)該有權(quán)領(lǐng)取一定津貼?！兑庖姟肪吞岢觯鲜衅髽I(yè)應(yīng)該給獨立董事合適津貼，并在企業(yè)年報中進行披露。除津貼外，獨立董事不能再從上市企業(yè)及其關(guān)鍵股東或有利害關(guān)系機構(gòu)和人員處取得額外、未予披露其它利益。獨立董事任職責(zé)任也是個大問題。如獨立董事違反獨立標(biāo)準(zhǔn)，出具非獨立意見影響或誤導(dǎo)了廣大投資者，就應(yīng)該負擔(dān)法律責(zé)任。遺憾是該責(zé)任體系現(xiàn)在還未有效建立。實踐中獨立董事多靠珍惜聲譽而自覺約束自己行為，這種約束機制顯然缺乏穩(wěn)定性。除完善法律責(zé)任體系外，建立獨立董事責(zé)任保險制度也不失為一項有效防范方法。累積投票制。累積投票制最大好處是預(yù)防大股東操縱選舉，矯正“一股一票”表決權(quán)制度存在弊端?！敖鸬劢ㄔO(shè)”、“重慶東源”第一大股東，持有“勝利股份”16.66%第二大股東“通百惠”，在非累積投票制情況下，尚且無法推選出自己代表董事，毋寧說廣大中小投資者。而在累積投票制下，股東所持一股份表決票數(shù)和應(yīng)選董事人數(shù)相同，股東可將全部表決票投向一人或數(shù)人。這種局部集中投票方法，可確保中小股東選出自己董事。累積投票制側(cè)重保護中小投資者利益，在一定程度上減弱了大股東控制力。對于股權(quán)收購雙方來講，累積投票制是把雙刃劍。通常，持股量處于弱勢一方更期望采取累積投票制，而優(yōu)勢方則極不情愿。問題是，收購戰(zhàn)中雙方持股百分比隨時會發(fā)生改變，判定累積投票制到底有利是否有一定技術(shù)難度。盡管如此，在提倡保護中小投資者價值取向下，累積投票制更能發(fā)揮保護弱小群體作用。累積投票制在中國上市企業(yè)還未普及，僅有“萬科”等少數(shù)企業(yè)采取?！渡鲜衅髽I(yè)治理準(zhǔn)則》則明確提倡建立累積投票制，并要求控股股東控股百分比在30%以上上市企業(yè)，應(yīng)該采取累積投票制。策略6：發(fā)揮機構(gòu)及公眾投資者作用—事半功倍機構(gòu)投資者往往持有上市企業(yè)大量股份，所以它們對控制權(quán)爭奪結(jié)果極其關(guān)注。其控制巨額股權(quán)更能夠在收購戰(zhàn)中發(fā)揮出人意料制勝作用，所以，爭奪雙方絕不會忽略她們存在。在國外，因為股權(quán)分散，機構(gòu)及公眾投資者作用愈加顯著，如惠普-康柏合并案，即使惠普第一大股東公開反對，但機構(gòu)及公眾股東支持左右著合并結(jié)果?，F(xiàn)在，機構(gòu)投資者越來越多地參與到控制權(quán)之爭中，通常飾演兩類角色：旁觀者和挑戰(zhàn)者。前者在她人提議爭奪戰(zhàn)中尋求利益最大化；后者主動提議爭斗尋求自己利益最大化。第一個：提議股東決議向目標(biāo)企業(yè)董事會或在股東大會上提出各項決議案，行使股東權(quán)利，或投票支持一方主張。如“勝利股份”股權(quán)之爭中，基金景宏、基金景福、基金景陽分別為勝利股份第六、七、八大股東，累計持有股數(shù)占總股本約5%，各基金在股東大會上全部公開表明立場，制造了很大市場影響。第二種：非正式影響機構(gòu)投資者以股東身份，直接和企業(yè)管理層討論或發(fā)表申明，督促企業(yè)改善治理結(jié)構(gòu)、優(yōu)化整體業(yè)務(wù)戰(zhàn)略或處理管理方面問題。非正式影響成本很低，但投資者有獲巨額利益潛在可能。如底“萬科”董事會急于引進控股股東，準(zhǔn)備以低于A股市價、更低于凈資產(chǎn)“超低”價格向“華潤”定向增發(fā)4.5億股B股，一旦方案實施，將顯著攤薄A股股東權(quán)益。在增發(fā)方案推介會上，幾家持股量較大基金、券商等機構(gòu)投資者不滿該方案，從A股股東利益角度出發(fā)，在推介會上就該方案提出很多質(zhì)疑，迫使董事會放棄繼續(xù)推進這份方案。1994年“君萬之爭”時，君安證券作為機構(gòu)投資者，主動提議改組萬科經(jīng)營進攻戰(zhàn)也很經(jīng)典。最終萬科管理層還是采納了“君安”部分合理提議，對企業(yè)架構(gòu)作了一定程度調(diào)整。第三種：投反對票或拒絕投票一旦機構(gòu)投資者在股東大會上投反對票或拒絕投票，小則影響決議結(jié)果，大則可能使控制權(quán)之戰(zhàn)立馬分出勝敗。機構(gòu)投資者采取主動行動通常是基于利益考慮。通常發(fā)生控制權(quán)之爭企業(yè)是市場焦點，股價呈巨幅波動很常見。另外，建立良好上市企業(yè)治理結(jié)構(gòu)也是機構(gòu)投資者長久投資理念一部分，所以她們很歡迎有益于企業(yè)治理控制權(quán)之爭。但有時，改善企業(yè)治理結(jié)構(gòu)短期內(nèi)不會提升股票價值，但機構(gòu)投資者卻要為此付出成本，所以它們也可能迫于競爭壓力而更多關(guān)注短期利益。機構(gòu)投資者一旦成為挑戰(zhàn)者，常遭到管理層抵制，認為其僅追求短期利益，不能了解企業(yè)經(jīng)營、管理層長久戰(zhàn)略和市場壓力。策略7：發(fā)揮債權(quán)人作用一旦上市企業(yè)原控制權(quán)人不合理使用債務(wù)融資杠桿、企業(yè)債務(wù)融資結(jié)構(gòu)嚴重失衡時，就可能造成治理結(jié)構(gòu)巨變。這也是大量虧損企業(yè)在巨額債務(wù)追索下，逐步暴露潛在隱患關(guān)鍵原因。這使得介入重組方既要考慮股權(quán)重組、資產(chǎn)重組，又要全力推進債務(wù)重組。比如“鄭百文”最大債權(quán)人“信達資產(chǎn)管理企業(yè)”，就是重組方“山東三聯(lián)”關(guān)鍵談判對象?！靶胚_”眼見債權(quán)回收無望，一紙訴狀把“鄭百文”告上法院，申請破產(chǎn)還債?！叭?lián)”作為重組方介入后，就企業(yè)債務(wù)重組和“信達”談判，“信達”態(tài)度無疑對整體重組計劃舉足輕重。再如“輕騎海藥”最大債權(quán)人“華融資產(chǎn)企業(yè)”，持有“海藥”3.5億元債權(quán)。對“海藥”實施重組肯定先要處理“華融”債權(quán)問題。新入主大股東“南方同正”欲以1億元買斷“華融”3.5億元債權(quán)，并豁免上市企業(yè)2.5億元債務(wù)，期望借此大幅度改善“海藥”資產(chǎn)結(jié)構(gòu)。在很多情況下，假如不能妥善處理債務(wù)問題，后續(xù)股權(quán)重組、資產(chǎn)重組便無法開啟，因為這意味著重組方要付出更高成本。如“ST海洋”，因巨額或有債務(wù)，可能停牌。圍繞虧損企業(yè)、困境企業(yè)發(fā)生收購戰(zhàn)，關(guān)鍵債權(quán)人利益十有八九牽扯很深，其角色可分3類：一是主動引入收購人推進重組一旦引入收購人遭到管理層或地方政府抵制，收購戰(zhàn)就有可能一觸即發(fā)。債權(quán)人可充足利用其身份，采取申請破產(chǎn)還債等手段迫企業(yè)或原大股東就范。二是和收購人合作收購方愿意入主并重組企業(yè)但遭原控制權(quán)人抵制時，債權(quán)人會在自己利益底線基礎(chǔ)上和收購人合作。通常收購人須承諾在一定時限內(nèi)代目標(biāo)企業(yè)還款或提供對應(yīng)擔(dān)保，以此換取債權(quán)人支持。三是債權(quán)人轉(zhuǎn)化為收購人如“債轉(zhuǎn)股”后，債權(quán)人成為企業(yè)大股東之一，一旦和原控制權(quán)人產(chǎn)生利益沖突，可能會引發(fā)收購戰(zhàn)。但中國上市企業(yè)至今未出現(xiàn)過這類情況，往往是多方力量尋求第三方（重組方）介入，和平處理矛盾。上市企業(yè)母企業(yè)債權(quán)人，因行使債權(quán)，可能成為上市企業(yè)股東，如“華融”作為“ST中華”大股東“ST英達”債權(quán)人，最終成為“ST中華”股東。策略8：反收購策略通常，收購策略如被反收購方巧妙借用，就搖身變?yōu)榉词召徆ぞ?。以上諸如代理權(quán)爭奪、標(biāo)購制度等莫不如此。戰(zhàn)術(shù)一：企業(yè)章程設(shè)置“驅(qū)鯊條款”一是企業(yè)章程將部分關(guān)鍵事項列為股東大會、董事會尤其決議內(nèi)容，如將董事提名、選舉董事長、對外投資等關(guān)系重大事項列為董事會尤其決議事項，要求有2/3以上董事同意才可。二是限制投票權(quán)，如累積投票制、關(guān)聯(lián)股東回避、類別股東單獨表決。三是董事會輪選制。四是限制新董事進入，如以章程設(shè)置董事提名方法、資格審查、人數(shù)限制等障礙。五是限制投資者增持股權(quán)，如深圳發(fā)展銀行，持有10%以上股權(quán)須董事會同意。戰(zhàn)術(shù)二：毒丸術(shù)它是一個負向重組方法。通常指企業(yè)面臨收購?fù){時，董事會可開啟“股東權(quán)利計劃”，經(jīng)過股本結(jié)構(gòu)重組，降低收購方持股百分比或表決權(quán)百分比，或增加收購成本以減低企業(yè)對收購人吸引力，達成反收購效果?！肮蓶|權(quán)利計劃”在中國較少應(yīng)用，在國外，其內(nèi)容包含：●企業(yè)給予某類股東尤其權(quán)利，如當(dāng)出現(xiàn)惡意收購人持有企業(yè)一定百分比股份后，該股東能夠較低價格購置企業(yè)股份，從而減弱收購人股權(quán)百分比或優(yōu)勢地位；●股東能夠較高價格向企業(yè)出售其所持股票，只要該價格被董事會認定為合理；●向現(xiàn)有股東以外團體（善意第三方）配售；●向現(xiàn)有股東發(fā)售含有特殊表決權(quán)證券；●將無表決權(quán)優(yōu)先股轉(zhuǎn)為有表決權(quán)一般股?！氨贝笄帏B”收購“搜狐”即屬前兩種方法?！八押惫芾韺雍推渌P(guān)鍵股東擔(dān)心“搜狐”被“北大青鳥”控制，企業(yè)董事會向市場公布了“股東權(quán)益計劃”，給予企業(yè)一般股股東一項優(yōu)先購置權(quán)。一旦有收購人持有“搜狐”股權(quán)超出20%，其它股東便有權(quán)行使優(yōu)先購置權(quán)，取得價值等于其實施價格2倍優(yōu)先股，或?qū)⑵涑钟泄蓹?quán)以2倍價格出售給企業(yè)。該項優(yōu)先購置權(quán)使用期為?？上攵?，一旦“青鳥”發(fā)動收購，持股百分比超出20%后，不管其它股東選擇何種優(yōu)先購置權(quán)，或能夠?qū)ⅰ扒帏B”股權(quán)充足稀釋到微不足道，或能夠?qū)ⅰ八押蔽沼写罅楷F(xiàn)金全數(shù)分配給其它股東，收購搜狐一大吸引力（現(xiàn)金充裕）隨之消失盡殆，“青鳥”將進退兩難。戰(zhàn)術(shù)三：焦土術(shù)指經(jīng)過資產(chǎn)重組降低企業(yè)資產(chǎn)、財務(wù)、業(yè)務(wù)質(zhì)量，以減低企業(yè)對收購人吸引力，達成反收購效果。具體方法有：●低價出售“皇冠上明珠”。立即目標(biāo)企業(yè)最具收購價值資產(chǎn)、業(yè)務(wù)或技術(shù)等低價出售給第三方?！窀邇r購置不良資產(chǎn)?！裰圃焯潛p。原控制權(quán)人如不計劃退位，企業(yè)又處于蒸蒸日上之際，則管理層很可能采取大幅度計提壞賬損失、資產(chǎn)跌價損失或在賬面一次反應(yīng)歷年潛虧等手法，盡可能打壓企業(yè)業(yè)績，甚至造出巨額虧損，使企業(yè)喪失籌資能力，從而趕走圍獵者。比如“麗珠集團”配股后大幅度計提壞賬損失，立即就虧損了。而現(xiàn)在，大股東有意出讓股權(quán)，去年盈利增加400%，高價而沽，順理成章?！翊罅繉ν鈸?dān)保。擔(dān)保往往意味著企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險增加和資產(chǎn)降低。假如一間上市企業(yè)大量對外提供擔(dān)保，無異于埋設(shè)了一顆顆隨時可引爆地雷。更何況，中國企業(yè)存在大量隱性擔(dān)保，沒有推行過信息披露手續(xù)。收購人往往最頭疼就是這些“或有負債”。所以假如管理層有意反收購，只需大量簽定對外擔(dān)保協(xié)議，收購人自然會退避三舍了?！奥?lián)想”之所以放棄“中科健”，后者高額擔(dān)保是一關(guān)鍵原因。戰(zhàn)術(shù)四：管理層收購因為管理層對上市企業(yè)經(jīng)營價值較了解，企業(yè)在她們繼續(xù)管理下更有發(fā)展空間，所以管理層收購?fù)ǔa(chǎn)生正向經(jīng)濟增加值，可籍此擊退惡意收購人進犯。信貸機構(gòu)是管理層收購資金提供者，作用很大。甚至有些信托機構(gòu)以自己名義替換管理層出面收購股權(quán)，如“粵麗珠”管理層就曾和“浙江國投”達成協(xié)議，委托其收購“麗珠”股權(quán)，但不幸被主管機關(guān)叫停。戰(zhàn)術(shù)五：白衣騎士尋求善意合作者，以保護管理層或現(xiàn)股東，抵御惡意收購。如“麗珠集團”管理層引進“太太藥業(yè)”，期望其它潛在股東望而卻步。戰(zhàn)術(shù)六：圍魏救趙尋求收購方主體資格、收購程序、資金起源及經(jīng)營過程中不規(guī)范之處，圍魏救趙，以攻為守，使收購方自顧不暇，被迫偃旗息鼓。如“國際大廈”原第一股東為抵制二股東“開元”收購?fù){，反戈一擊，指責(zé)“開元”涉嫌虛假注冊，限制了對方董事長自由，收購?fù){臨時解除。在國外，目標(biāo)企業(yè)常常對惡意收購者提出反壟斷訴訟，最少能夠拖延時間。戰(zhàn)術(shù)七：抬高股價在收購人逐步搜集流通股籌碼時，反收購方可采取抬高股價方法，增加收購人增持成本，一旦超出收購人能力范圍，收購計劃自然流產(chǎn)。包含：●原股東增持股份提升股價，如張朝陽在搜狐價格較低時增持股份，預(yù)防被收購?！衿髽I(yè)在股價低估時回購股份，既取得財務(wù)收益，又提升股價，預(yù)防被收購。但操作時，既要注意避免操縱股價嫌疑，又要預(yù)防收購方高價套現(xiàn)，以省得不償失。不管采取何種反收購策略，最輕易引發(fā)爭議是反收購“公平性”問題。反收購方經(jīng)過多種手段，對股東行使某類權(quán)利設(shè)置極大障礙，甚至不惜以目標(biāo)企業(yè)發(fā)展前景為代價，使用毒丸術(shù)等方法誘發(fā)目標(biāo)企業(yè)種種經(jīng)營風(fēng)險，保護不稱職管理者，無疑會損害大多數(shù)股東利益，所以往往引發(fā)“公平是否”猛烈爭議。國外就曾發(fā)生過股東起訴管理層反收購不妥案例，法院也曾數(shù)次否決管理層反收購方法。怎樣確定反收購合理性？這就要求反收購方本著“企業(yè)利益至上”標(biāo)準(zhǔn)，而不能單純?yōu)橐患核嚼?，將上市企業(yè)當(dāng)成一手操縱玩偶。其它股東如認為反收購方法損害自己利益，也可直接尋求司法援助。管理層必需負舉證責(zé)任，證實自己反收購策略未觸犯股東權(quán)益，不然應(yīng)負擔(dān)對應(yīng)法律責(zé)任?？刂茩?quán)之爭大趨勢外資購并將增多。很快前相關(guān)部門出臺了許可外企在中國上市和許可部分行業(yè)外資收購中國企業(yè)政策。能夠估計，外資參與中國上市企業(yè)購并和重組會逐步流行。外資強勁經(jīng)濟實力是中國企業(yè)無法比擬，一旦其加入戰(zhàn)團逐鹿中原，無疑將會給這個市場增加很多變數(shù)。實際上，外資已直接在流通市場展開了股權(quán)之爭?！耙げＡА蓖夥酱蠊蓶|悄然從流通市場購入企業(yè)B股一躍成為第一大股東就屬此例。股權(quán)結(jié)構(gòu)特殊企業(yè)將成為或繼續(xù)成為控制權(quán)之爭高發(fā)地。這類企業(yè)關(guān)鍵有三種。1）三無概念企業(yè)。具全流通股權(quán)結(jié)構(gòu)企業(yè)最易成為“獵物”。比如“申華”、“萬科”、“方正”和“愛使”頻頻被舉牌。最近“申華控股”董事長仰融用個人資金在二級市場增持股份，成為企業(yè)舉足輕重個人大股東，可能就是為抵御潛在收購人威脅。另外，三無板塊全流通性，可成為很多金融創(chuàng)新工具試驗場，蘊含極高技術(shù)價值。2）股權(quán)高度分散企業(yè)。部分股權(quán)高度分散企業(yè)有可能爆發(fā)收購戰(zhàn)。尤其是前幾方大股東持股相當(dāng)靠近企業(yè)，如各股東意見不一致，隨時會發(fā)生新收購戰(zhàn)?！胞愔榧瘓F”一、二股東相差僅5%，經(jīng)過二級市場發(fā)生收購戰(zhàn)可能性很大。3）含有高百分比B股、H股企業(yè)。B股價格比A股低，H股價格更低得靠近凈資產(chǎn)甚至低于凈資產(chǎn)，高百分比B股及H股企業(yè)可能成為外資經(jīng)過二級市場收購目標(biāo)。比如麗珠集團第一大股東持股12%，B股總量為30%，外資收購可能性很大。標(biāo)購應(yīng)該是未來收購戰(zhàn)關(guān)鍵工具之一。證監(jiān)會對標(biāo)購支持態(tài)度很明確，并出臺了若干征求意見文件。但因為資金成本高企（和市場高市盈率相關(guān)），標(biāo)購個案遲遲無法亮相，收購人更傾向于協(xié)議收購非流通股，并設(shè)計種種迂回方案回避全方面收購義務(wù)。一旦市場整體市盈率水平調(diào)整到合理范圍，出現(xiàn)個股價值低估，企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)又較合理時，就有爆發(fā)標(biāo)購戰(zhàn)可能，尤其在三無板塊、B股板塊、H股板塊和其它股權(quán)分散、結(jié)構(gòu)簡單板塊。融資渠道有待繼續(xù)拓展。收購最困擾收購人一點是融資渠道不通暢。西方通行過橋貸款等金融工具在中國極為罕見?，F(xiàn)在市場上逐步出現(xiàn)了部分融資收購案例，如借助信托機構(gòu)收購股權(quán)、或經(jīng)過向融資擔(dān)保企業(yè)借款收購上市企業(yè)、或以股權(quán)質(zhì)押貸款等。融資渠道拓寬，將給收購市場增添更多活力。企業(yè)治理結(jié)構(gòu)將不停完善。上市企業(yè)控制權(quán)之爭，會推進企業(yè)治理結(jié)構(gòu)不停完善，有效地平衡各利益主體關(guān)系，從而推進證券市場發(fā)展。附文一十起控制權(quán)之爭經(jīng)典案例君安—申華實業(yè)。1999年3月爆發(fā)了轟動一時“君申之爭”。因為“申華實業(yè)”第一大股東“君安企業(yè)”提出更換部分董事議案被“申華”管理層巧妙地“一拆四”表決，造成雙方矛盾白熱化。后“華晨集團”立即介入，收購“君安”所持“申華實業(yè)”股權(quán)，方平息了此場戰(zhàn)役。特點：原大股東和管理層控制權(quán)之爭，新股東成為和平使者。通百惠—勝利股份。初，廣州市通百惠經(jīng)過拍賣，低成本取得“勝利股份”16.67%股權(quán)，位居第二大股東，并首次采取“委托書收購”方法征集小股東支持，要求改組企業(yè)管理層和業(yè)務(wù)架構(gòu)。而第一大股東“勝邦企業(yè)”（法人代表為原“勝利股份”董事長徐建國）經(jīng)過關(guān)聯(lián)持股結(jié)構(gòu)緊緊控制住多數(shù)表決權(quán)，數(shù)次較量后“通百惠”未能全勝而出。特點：公開征集委托書首次嘗試。寧馨兒—四砂股份。1月，“北京寧馨兒”替換“通遼艾史迪”成為“四砂股份”控股股東?！鞍返稀比胫鳌八纳啊眱H十二個月零30天，卻占用企業(yè)7655.7萬元資金，脫身時將償債責(zé)任轉(zhuǎn)移給了“寧馨兒”，成為引發(fā)沖突導(dǎo)火線。因為“寧馨兒”未能推行清償義務(wù)，從5月至3月，企業(yè)董事會和監(jiān)事會一直針尖對麥芒，“寧馨兒”組建新董事會成了“流亡政府”，未能正式進入“四砂”辦公。6月12日，“寧馨兒”黯然退出，將所持34.8%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給“山東高新投”和山東魯信置業(yè)。特點：大股東、董事會和監(jiān)事會對陣。北大明天—愛使股份。7月，滬市三無概念股“愛使股份”被天天科技、北京同達志遠網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)工程舉牌，“愛使”原大股東“大港油田”表示果斷不退，但最終減持“愛使股份”?！氨贝竺魈臁毙そㄈA等7人進入企業(yè)董事會。特點：“愛使”企業(yè)章程中反收購條款備受爭議。名流投資—幸福實業(yè)。8月1日，“名流投資”經(jīng)過競拍，取得“幸福實業(yè)”6000萬股法人股，占企業(yè)總股本19.18%，成為企業(yè)第一大股東。此為中國首例競拍取得控制權(quán)案例?！懊魍顿Y”入主受到原大股東“湖北國投”抵制。在改組董事會提案遭董事會否決后，“名流投資”提議了全國首例由提議股東自行召集上市企業(yè)股東大會，順利改組董事會，爭得控制權(quán)。特點：首例拍賣控股權(quán)案例、首例股東自行召集股東大會案例。索芙特—廣西康達。中，廣西索芙特股份為入主“廣西康達”，和原控股股東“杭州天安”、“寧波天翔”進行了數(shù)次較量。繼“通百惠”以后，“索芙特”首次規(guī)范地向中小股東發(fā)出“投票權(quán)征集匯報”。3月，雙方達成協(xié)議，杭州方退出“康達”，“索芙特”正式入主，并于底完成資產(chǎn)重組，企業(yè)經(jīng)營重新走上正軌。特點：首次規(guī)范化公開征集投票代理權(quán)，其“征集投票權(quán)匯報書”成為以后模板文件。華建—濟南百貨?！皾习儇洝惫蓹?quán)重組糾紛是經(jīng)典“胳膊擰不過大腿”。4月29日，“華建電子”受讓“濟南百貨”29.8%股份，成為新控股股東。但1000多名“濟南百貨”職員聯(lián)名上訪，董事會前后向市政府寫了10數(shù)次匯報，果斷反對“華建”重組，提出愿和山東世界貿(mào)易中心重組，遭濟南市長否決?！皾习儇洝倍聲肛?zé)政府“包辦”重組，而政府認為：“濟南百貨”第一大股東濟南市國資局依法享受股權(quán)處分權(quán)，“濟南百貨”董事會有越權(quán)之嫌。在政府果斷支持下，“華建電子”最終11月8日成功入主“濟南百貨”。特點：作為股東地方政府和企業(yè)董事會對峙，股東權(quán)利和政府行為結(jié)合。開元—國際大廈。自1998年底“開元”成為“國際大廈”第二大股東后，和第一大股東股權(quán)糾紛一直未停。4月25日，河北省建投受讓“國大集團”持有“國際大廈”28.48%股份，“開元”增持股權(quán)愿望落空。隨即，“開元”接連自行召集了七次臨時股東大會，再加上董事會召集會議，至底，“國際大廈”臨時股東大會已經(jīng)召開了12次之多，堪稱證券市場之最。在董事會和股東大會上頻頻碰壁“開元”轉(zhuǎn)而求援于法律。起訴董事會，法院沒有下文；向證監(jiān)會求援，沒有回音；起訴證監(jiān)會，法院既不立案又未裁定；鐵定了心“開元”只好又向最高人民法院提起了訴訟。特點：股東自行召集股東大會極端案例；挑戰(zhàn)監(jiān)管機關(guān)權(quán)威大膽嘗試。裕興、高清—方正科技。5月，“方正科技”發(fā)生第三次股權(quán)之爭?！霸Ｅd”牽頭非關(guān)聯(lián)六家企業(yè)“一致行動”，持股僅5%舉牌“方正科技”：“裕興”和“方正集團”股權(quán)比拼火藥味不重，提案之爭卻喧鬧一時，后“裕興”草草收場。很快，“上海高清”成為“方正”歷史上第四位舉牌者?！案咔濉边呍龀止煞?，邊出人意料地聯(lián)合三家企業(yè)向董事會提出9項提案，更號召將“方正科技”改回“延中實業(yè)”。1月，“上海高清”宣告退出。特點：“一致行感人”正式亮相。北大青鳥——搜狐。4、5月間，“北大青鳥”透過下屬“香港青鳥”購入搜狐18.9%股權(quán)，一躍成為第三大股東，僅次于創(chuàng)始人張朝陽和“香港晨興科技”。搜狐管理層擔(dān)心“北大青鳥”惡意收購，于7月宣告“股東權(quán)益計劃”，正式開啟反收購毒丸政策。“青鳥”一時無計可施。特點：中國企業(yè)首次出現(xiàn)“股東權(quán)益計劃”反收購策略。附文二按主體劃分七類控制權(quán)之爭控制股東和小股東之爭。因為控制股東無節(jié)制侵占、過分開采上市企業(yè)資源，或漠視小股東群體意志，由此引發(fā)控制權(quán)之爭，如“廣西康達”。老股東和新股東之爭。最常見模式。新股東執(zhí)意入主，老股東無意讓位，造成兩家大打出手，如勝利股份、國際大廈、方正科技舉牌事件等。有趣是每起案例獨具特色，絕無雷同。非流通股東和流通股東之爭。如高價增發(fā)、國有股減持定價過高等原因使流通股東權(quán)益被大幅度攤薄，而非流通股東獲取了超額利潤，流通股東遂“以腳投票”，發(fā)泄心中不滿。類別股東矛盾。經(jīng)典如萬科定向增發(fā)B股案例。萬科董事會準(zhǔn)備以低于A股市價、更低于凈資產(chǎn)“超低”價格向華潤定向增發(fā)4.5億股B股，一旦方案實施，將顯著攤薄A股股東權(quán)益。在增發(fā)方案推介會上，A股股東代表包含持股較多基金企業(yè)反對增發(fā)方案。萬科董事會只好放棄“低價定向增發(fā)”方案。關(guān)聯(lián)股東和非關(guān)聯(lián)股東之爭。上市企業(yè)關(guān)聯(lián)股東（多為控制股東）喜愛和上市企業(yè)發(fā)生關(guān)聯(lián)交易。一旦關(guān)聯(lián)交易定價顯失公平（大股東自動讓利者除外），非關(guān)聯(lián)股東利益不免有被侵蝕之嫌，發(fā)生爭議也就在所難免。股東和董事會之爭。股東追求其所持股權(quán)價值最大化，而董事會更強調(diào)組織結(jié)構(gòu)穩(wěn)定性，說白了就是不能讓位。一旦二