第七章 股東出資制度

第七章股東出資制度內容要點股東出資概述股東出資的形式股東出資的法定要求一、股東出資概述出資，指發(fā)起人、認股人或股東在公司設立或者增加資本時，為取得股份或股權，根據(jù)協(xié)議的約定以及法律和章程的規(guī)定向公司交付財產(chǎn)或履行其他給付義務。股東出資取得股權承擔有限責任《公司法》第20條第3款公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。公司法人人格否認的適用條件前提條件：公司設立合法有效，且已取得獨立人格行為要件：股東濫用對公司的控制權結果要件：股東的控制權濫用行為在客觀上損害了債權人利益或社會公共利益濫用行為的表現(xiàn)形態(tài)：（1）公司資本顯著不足；（2）利用公司回避合同義務；（3）利用公司回避法定義務；（4）公司形骸化股東出資與公司資本甲原是一個體餐飲店老板，經(jīng)營一個火鍋店，由于經(jīng)營有方，生意興隆。遂起意設立一個餐飲有限公司，把該火鍋店做成連鎖經(jīng)營形式。于是找來其妻弟乙和朋友丙一起設立餐飲公司。1998年5月，三人訂立發(fā)起協(xié)議，制定了公司章程。章程規(guī)定：（1）公司注冊資本為100萬元，甲貨幣出資50萬元，餐飲設備出資10萬元，占注冊資本比例的60%，乙、丙各出資20萬元，各占注冊資本的20%。（2）由甲擔任公司的董事長。公司剛成立一星期，丙便發(fā)覺甲將公司的10萬元劃走，用于支付個人債務，在丙的追問下，甲說這10萬元在自己的出資額下，年終利潤分配時自己的利潤分配與這10萬元的減少掛鉤，同比例減少。對此，丙沒有異議，后來丙又發(fā)現(xiàn)，甲經(jīng)常不經(jīng)乙丙同意在公司的餐飲店里免費招待自己的朋友，丙多次向甲提出這些招待費應掛在甲自己的賬上由甲支付，甲認為自己是董事長，出資最多，多花點公司的錢應該，不同意丙的意見，為此發(fā)生糾紛。丙提出退股撤離公司，因連鎖店正擴張需要資金，甲和乙不同意丙的退股要求，丙便向法院起訴，訴請解除發(fā)起人協(xié)議，由公司退還自己的20萬元出資?！締枴浚?）甲作為公司的大股東，是否有權隨意占用公司的財產(chǎn)？（2）丙是否可以要求公司退回其出資款？問題（1）股東的出資公司的資本股東享有股權，而非所有權，任何股東都無權直接支配公司財產(chǎn)。問題（2）丙的退資要求《公司法》第36條公司成立后，股東不得抽逃出資。那如何保護丙的合法權益？方法：（1）轉讓股權（其他股東或第三人）（2）召開股東會，決議解散公司，通過公司清算收回自己的投資。股東出資義務未出資拒絕出資、不能出資、虛假出資、抽逃出資未足額出資只履行了部分出資義務，未按規(guī)定數(shù)額足額交付不當出資遲延出資、瑕疵出資違反出資義務的股東權利、責任和地位1.股東權利未出資——不享有任何權利未完全出資——權利受到限制按出資比例確定的股東權利，按實際出資比例享有不以出資比例確定的股東權利，可不受限制地享有（如出席權、提案權、股權轉讓權）2.股東義務與責任義務來源：設立協(xié)議的約定、章程的規(guī)定、公司法的規(guī)定責任類型：對其他股東的違約責任；對債權人的債務清償責任3.股東資格與地位股東名冊《公司法》第33條第2款記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權利。登記機關的登記《公司法》第33條第3款公司應當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關登記；登記事項發(fā)生變更的，應當辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。股東出資的責任（一）股東之間的出資違約責任1.追繳出資追繳——強制履行（訴訟）一般在該發(fā)起人的出資屬于公司成立的必要條件時2.催告失權失權程序，指公司對于不履行出資義務的股東，可以催告其于一定期限內履行，逾期仍不履行的，即喪失其股東權利，其所認購的股份可另行募集。3.損害賠償（二）發(fā)起人對公司的資本充實責任1.認購擔保設立股份有限公司發(fā)行股份的，如果其發(fā)行股份未被認購或認購后又取消的，則應由發(fā)起人共同認購。2.繳納擔保出資擔保責任，股東雖認購股份但未繳納股款或交付非現(xiàn)金出資標的，應由發(fā)起人承擔連帶繳納股款或連帶繳納非現(xiàn)金出資的財產(chǎn)價額的義務。3.差額填補公司成立時，如果出資的非貨幣財產(chǎn)價額顯著低于章程所定價額時，發(fā)起人應對不足的差額部分承擔連帶填補責任。二、股東出資的形式法定主義《公司法》第27條股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十。非貨幣出資的法定要件：（1）可用貨幣估價保障公司資本確定、真實確定股東出資金額和比例作為債務清償?shù)挠嬎阋罁?jù)（2）可以依法轉讓可以轉讓為公司所有可以轉讓清償債務1.貨幣出資2.實物出資3.知識產(chǎn)權出資工業(yè)產(chǎn)權《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》第1條工業(yè)產(chǎn)權的保護對象至少應包括專利、實用新型、外觀設計、商標、服務標記、廠商名稱、貨源標記、原產(chǎn)地名稱等。一般是：專利權和商標權著作權著作權中的財產(chǎn)性權利4.土地使用權（1）使用權出資，而非所有權。（2）用于出資的土地使用權只能是國有土地的使用權，不能使集體土地使用權。如果是集體土地使用權，必須先將集體土地通過國家征用變?yōu)閲型恋?，國家再通過出讓其使用權，這才使得原有集體土地使用權變?yōu)閲型恋厥褂脵?，即可出資。（3）用于出資的土地使用權只能是出讓的土地使用權，不能使劃撥的土地使用權。（4）用于出資的土地使用權應該是未設權利負擔的土地使用權。5.其他股東出資形式（1）股權出資股東以其對另一家公司享有的股權投入公司，并由公司作為股東取得和形式對另一公司的股權。注意：股權所在公司的資產(chǎn)評估和財務審計。實際的出資額應以出資時股權的實際價值認定。（2）債權股東以其對第三人享有的債權投入公司，并由公司取代股東作為債權人對第三人享有債權。商業(yè)銀行的“債轉股”（3）非專利技術出資專有技術，指尚未公開和取得工業(yè)產(chǎn)權法律保護的制造某種產(chǎn)品或者應用某項工藝以及設計、工藝流程、配方、質量控制和管理方面的技術知識。（4）整體資產(chǎn)出資概括出資，將企業(yè)的全部財產(chǎn)轉移給公司作為股東的出資。資產(chǎn)（+負債）；部分資產(chǎn)（+負債）三、股東出資的法定要求（一）非貨幣出資的價值評估《公司法》第27條第2款對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。（二）出資的比例結構《公司法》第27條第3款全體股東的貨幣出