中級(jí)會(huì)計(jì)職稱經(jīng)濟(jì)法試題及答案民法典合同編（分則）主觀題（三）

中級(jí)會(huì)計(jì)職稱-經(jīng)濟(jì)法試題及答案

第07講《民法典?合同編》（分則）主觀題（三）

13.（2010年簡(jiǎn)答題）2008年3月，甲合伙企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱甲企業(yè)）向乙銀行借款100萬元，期限2

年，由王某和陳某與乙銀行簽訂保證合同，為甲企業(yè)借款提供共同保證，保證方式為一般保證，后甲企業(yè)經(jīng)

營(yíng)業(yè)績(jī)不佳，虧損嚴(yán)重，王某遂與陳某約定，以3：2的比例分擔(dān)保證責(zé)任。

2009年6月，因甲企業(yè)提出破產(chǎn)申請(qǐng)，人民法院受理了該破產(chǎn)案件，故乙銀行要求王某與陳某承擔(dān)連帶

保證責(zé)任。王某認(rèn)為：保證合同約定的保證方式為一般保證，乙銀行應(yīng)先要求甲企業(yè)承擔(dān)責(zé)任；陳某則宣稱

自己沒有財(cái)產(chǎn)，且認(rèn)為自己與王某已有約定，只需承擔(dān)40%的責(zé)任。經(jīng)查，陳某對(duì)自己的遠(yuǎn)親林某還享有

10萬元的到期借款債權(quán)，一直沒有要求林某返還。

乙銀行最后決定分別對(duì)王某、陳某和林某提起訴訟，請(qǐng)求法院判定由王某和陳某承擔(dān)責(zé)任，由林某代

替陳某向自己償還10萬元借款。

要求：根據(jù)上述情況和合同法律制度的規(guī)定，回答下列問題：

（1）王某提出的乙銀行應(yīng)先要求甲企業(yè)承擔(dān)責(zé)任的主張是否成立？簡(jiǎn)要說明理由。

『正確答案』王某的主張不成立。

根據(jù)規(guī)定，人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的，一般保證的保證人不得行使先訴抗辯權(quán)。

本題中，王某和陳某與乙銀行的保證合同中雖然將保證方式約定為一般保證，但是甲企業(yè)的破產(chǎn)申請(qǐng)

已為人民法院受理，保證人王某不再享有先訴抗辯權(quán)。

（2）陳某提出自己對(duì)銀行的保證責(zé)任只需要承擔(dān)40%的主張是否成立?簡(jiǎn)要說明理由。

『正確答案』陳某的主張不成立。

根據(jù)規(guī)定，按份共同保證是保證人與債權(quán)人約定按份額對(duì)主債務(wù)承擔(dān)保證義務(wù)的共同保證。各保證人

與債權(quán)人沒有約定保證份額的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為連帶共同保證。連帶共同保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，向債務(wù)人不能

追償?shù)牟糠?，由各連帶保證人按其內(nèi)部約定的比例分擔(dān)。

本題中，王某與陳某并未與債權(quán)人乙銀行就份額作出約定，屬于連帶共同保證，因此，陳某不得以其

內(nèi)部份額對(duì)抗乙銀行，王某與陳某向債權(quán)人乙銀行承擔(dān)保證責(zé)任后，向債務(wù)人甲公司不能追償?shù)牟糠?，由?/p>

某和陳某按其約定的比例分擔(dān)。

（3）乙銀行請(qǐng)求法院判定林某代替陳某償還10萬元借款能否得到法律支持？簡(jiǎn)要說明理由。

『正確答案』乙銀行的請(qǐng)求可以得到法律的支持。

根據(jù)規(guī)定，債務(wù)人怠于行使其對(duì)第三人享有的到期債權(quán)或與該債權(quán)相關(guān)的從權(quán)利，危及債權(quán)人債權(quán)的

實(shí)現(xiàn)時(shí)，債權(quán)人為了保障自己的債權(quán)，可以自己的名義代位行使債務(wù)人對(duì)次債務(wù)人的權(quán)利，但該債權(quán)專屬于

債務(wù)人自身的除外。

本題中，陳某怠于行使自己對(duì)林某的借款債權(quán)，已經(jīng)危害到乙銀行債權(quán)的行使，因此乙銀行有權(quán)行使

代位權(quán)。

【本題考點(diǎn)提要】

1.一般保證

2.共同保證

3.代位權(quán)的構(gòu)成要件

14.(2009年簡(jiǎn)答題)甲公司將一幢自有二層樓房租賃給乙公司作為經(jīng)營(yíng)用房，雙方簽訂租賃合同，

合同約定：租賃期限自2006年1月1日至2009年12月31日，租金為每月5000元，在每月初的前3天

支付上月的租金。合同未約定房屋維修責(zé)任的承擔(dān)以及是否可以轉(zhuǎn)租等問題。

2007年3月，甲公司有意出售該租賃樓房，因乙公司無意購(gòu)買，甲公司遂將租賃樓房出售給丙企業(yè)，

丙企業(yè)取得租賃樓房所有權(quán)后，以自己不是租賃合同當(dāng)事人為由向乙公司表示要解除租賃合同，乙公司不

同意解除合同，但愿意每月增加租金1000元，丙企業(yè)表示同意。

2007年8月，租賃樓房的部分門窗自然損壞，乙公司要求丙企業(yè)修理，丙企業(yè)一直未予理睬，乙公司

自行找某裝修企業(yè)維修，為此支付維修費(fèi)用4000元。

2007年10月，乙公司另購(gòu)買了一辦公大樓。遂將其所租賃樓房轉(zhuǎn)租給丁企業(yè)。丙企業(yè)于2008年1月

3日得知轉(zhuǎn)租事實(shí)后，以不得轉(zhuǎn)租為由向乙公司主張解除租賃合同并要求乙公司支付上月未交付租金6000

元，乙公司表示，維修費(fèi)用可以抵銷4000元租金，只愿意再支付2000元，但不同意解除租賃合同。

要求：根據(jù)《民法典》的有關(guān)規(guī)定，回答下列問題：

(1)丙企業(yè)取得租賃樓房所有權(quán)后，可否以自己不是租賃合同當(dāng)事人為由解除租賃合同？簡(jiǎn)要說明

理由。

『正確答案』丙企業(yè)不得以此為由解除租賃合同。

根據(jù)規(guī)定，租賃物在承租人按照租賃合同占有期限內(nèi)發(fā)生所有權(quán)變動(dòng)的，不影響租賃合同的效力。本

題中，甲公司將租賃樓房出售給丙企業(yè)，丙企業(yè)取得租賃樓房所有權(quán)后，不能以自己不是租賃合同

當(dāng)事人為由解除租賃合同，原租賃合同繼續(xù)有效。

(2)丙企業(yè)可否以不得轉(zhuǎn)租為由向乙公司主張解除租賃合同？簡(jiǎn)要說明理由。

『正確答案』丙企業(yè)可以主張解除租賃合同。

根據(jù)規(guī)定，承租人未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)租的，出租人可以解除合同。

本題中，乙公司未經(jīng)出租人丙企業(yè)同意，將其所租賃樓房轉(zhuǎn)租給丁企業(yè)，因此丙企業(yè)可以解除合同。

(3)乙公司可否以維修費(fèi)用抵銷4000元租金？簡(jiǎn)要說明理由。

『正確答案』乙公司可以維修費(fèi)用抵銷4000元租金。

根據(jù)規(guī)定，承租人在租賃物需要維修時(shí)可以要求出租人在合理期限內(nèi)維修。出租人未履行維修義務(wù)的，

承租人可以自行維修，維修費(fèi)用由出租人負(fù)擔(dān)。

當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對(duì)方的到期債務(wù)

抵銷，但根據(jù)債務(wù)性質(zhì)、按照當(dāng)事人約定或依照法律規(guī)定不得抵銷的除外。

本題中，租賃樓房的部分門窗自然損壞，丙公司一直未履行維修義務(wù)，乙公司自行找某裝修企業(yè)維修

的費(fèi)用4000元應(yīng)當(dāng)由出租人丙企業(yè)負(fù)擔(dān)，應(yīng)由丙企業(yè)負(fù)擔(dān)的維修費(fèi)用和乙企業(yè)欠付的租金均為金錢債務(wù)，

因此乙公司可以以維修費(fèi)用抵銷4000元租金。

【本題考點(diǎn)提要】

1.租賃物的使用、收益

2.轉(zhuǎn)租

3.法定抵銷

15.（2009年簡(jiǎn)答題）2007年7月1日，甲鋼鐵公司（以下簡(jiǎn)稱甲公司）向乙建筑公司（以下簡(jiǎn)稱乙

公司）發(fā)函，其中有甲公司生產(chǎn)的各種型號(hào)鋼材的數(shù)量、價(jià)格表和一份訂貨單，訂貨單表明：各型號(hào)鋼材符

合行業(yè)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，若乙公司在8月15日前購(gòu)貨，甲公司將滿足供應(yīng)，并負(fù)責(zé)運(yùn)送至乙公司所在地，交貨后

付款。

7月10日，乙公司復(fù)函稱：如果A型號(hào)鋼材每噸價(jià)格下降200元，我公司愿購(gòu)買3000噸A型號(hào)鋼材，

貴公司如同意，須在7月31日前函告。

7月25日，甲公司決定接受乙公司的購(gòu)買價(jià)格，在甲公司作出決定后。同日收到乙公司的撤銷函件，

表示不再需要購(gòu)買A型號(hào)鋼材。

7月26日，甲公司正式發(fā)出確認(rèn)函告知乙公司，表示接受乙公司就A型號(hào)鋼材的購(gòu)買數(shù)量及價(jià)格，并要

求乙公司按約定履行合同，乙公司于當(dāng)日收到甲公司的該確認(rèn)函。

乙公司認(rèn)為其已給甲公司發(fā)出撤銷函件，故買賣合同未成立，雙方因此發(fā)生爭(zhēng)議。

要求：根據(jù)《民法典》的有關(guān)規(guī)定，回答下列問題：

（1）2007年7月1日，甲公司向乙公司發(fā)出的函件是要約還是要約邀請(qǐng)？說明理由。

『正確答案』甲公司向乙公司發(fā)出的是要約。

要約是指希望和他人訂立合同的意思表示，要約應(yīng)具備內(nèi)容具體確定并表明經(jīng)受要約人承諾，要約人

即受該意思表示約束。

本題中，2007年7月1日甲公司向乙公司發(fā)出的函件具備訂立合同的數(shù)量、價(jià)格、標(biāo)的物品種、質(zhì)量、交

貨方式等主要條款，并表明了經(jīng)乙公司同意即受該意思表示的約束。

（2）2007年7月10日，乙公司向甲公司回復(fù)的函件是否構(gòu)成承諾？說明理由。

『正確答案』乙公司向甲公司回復(fù)的函件不構(gòu)成承諾。

根據(jù)規(guī)定，受要約人對(duì)要約的內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。

本題中，乙公司對(duì)要約內(nèi)容中的價(jià)格條款進(jìn)行了變更，屬于實(shí)質(zhì)性變更，因此不構(gòu)成承諾，應(yīng)為新要

約。

（3）乙公司主張買賣合同未成立的理由是否成立？說明理由。

『正確答案』乙公司主張買賣合同未成立的理由不成立。

根據(jù)規(guī)定，要約人確定了承諾期限的，要約不得撤銷。承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效，承諾生效合同即

成立。

本題中，乙公司7月10日發(fā)出的要約中已經(jīng)確定了承諾期限（7月31日前函告），因此該要約是不

得撤銷的。甲公司在承諾期限內(nèi)作出承諾，并于7月26日到達(dá)要約人乙公司，承諾生效該買賣合同成立。

【本題考點(diǎn)提要】

1.要約的條件

2.要約失效

3.承諾的生效

16.（2008年綜合題）甲公司擬購(gòu)買一臺(tái)大型生產(chǎn)設(shè)備，于2007年6月1日與乙公司簽訂一份價(jià)值為

80萬元的生產(chǎn)設(shè)備買賣合同。合同約定：

（1）設(shè)備直接由乙公司的特約生產(chǎn)服務(wù)商丙機(jī)械廠于9月1日交付給甲公司；

（2）甲公司于6月10日向乙公司交付定金16萬元；

（3）甲公司于設(shè)備交付之日起10日內(nèi)付清貨款；

（4）合同履行過程中，如發(fā)生合同糾紛，向北京仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。

合同簽訂后，丙機(jī)械廠同意履行該合同為其約定的交貨義務(wù)。

6月10日，甲公司向乙公司交付定金16萬元。

9月1日，丙機(jī)械廠未向甲公司交付設(shè)備。甲公司催告丙機(jī)械廠，限其在9月20日之前交付設(shè)備，并

將履約情況告知乙公司。至9月20日，丙機(jī)械廠仍未能交付設(shè)備。

因生產(chǎn)任務(wù)緊急，甲公司于9月30日另行購(gòu)買了功能相同的替代設(shè)備，并于當(dāng)天通知乙公司解除合

同，要求乙公司雙倍返還定金32萬元，同時(shí)賠償其他損失。乙公司以丙機(jī)械廠未能按期交付設(shè)備，致使合

同不能履行，應(yīng)由丙機(jī)械廠承擔(dān)違約責(zé)任為由，拒絕了甲公司的要求。

10月10日，甲公司就此糾紛向人民法院提起訴訟。人民法院受理后，乙公司提交答辯狀并參加了開庭

審理。

要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

（1）甲公司是否有權(quán)解除合同？并說明理由。

『正確答案』甲公司有權(quán)解除合同。

根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行的，可以解除合同。

本題中，經(jīng)甲公司催告后，對(duì)方當(dāng)事人在合理期限內(nèi)仍未履行，因此，甲公司可以解除合同。

（2）乙公司主張違約責(zé)任應(yīng)由丙機(jī)械廠承擔(dān)是否符合法律規(guī)定？并說明理由。

『正確答案』乙公司的主張不符合規(guī)定。

根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定的，

應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

本題中，丙機(jī)械廠不是合同的當(dāng)事人，丙機(jī)械廠不向甲公司履行債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人（乙公司）向

債權(quán)人（甲公司）承擔(dān)違約責(zé)任。

（3）甲公司與乙公司之間的買賣合同解除后，合同中的仲裁協(xié)議是否仍然有效？并說明理由。

『正確答案』仲裁協(xié)議仍然有效。

根據(jù)規(guī)定，仲裁協(xié)議具有獨(dú)立性，合同的變更、解除、終止或無效，不影響仲裁協(xié)議的效力。

（4）甲公司與乙公司約定的定金條款是否符合法律規(guī)定？并說明理由。

『正確答案』定金條款符合法律規(guī)定。

根據(jù)規(guī)定，定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20%,超過部分不產(chǎn)生定金的效力。

本題中，主合同標(biāo)的額為80萬元，約定的定金為16萬元，未超過主合同標(biāo)的額的20%o

（5）人民法院是否有權(quán)審理該合同糾紛？并說明理由。

『正確答案』人民法院有權(quán)審理該合同糾紛。

根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴時(shí)未聲明有仲裁協(xié)議的，人民法院受理后，另

一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴；另一方在首次開庭前未對(duì)人民法院受理該案提

出異議的，視為放棄仲裁協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。

本題中，甲公司提起訴訟時(shí)未聲明有仲裁協(xié)議，乙公司在首次開庭前未提出異議，而且提交了答辯狀

并參加了開庭審理，視為放棄仲裁協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。

【本題考點(diǎn)提要】

1.法定解除

2.由第三人履行的合同

3.仲裁協(xié)議

4.定金的生效

17.（2006年綜合題）甲為加入A合伙企業(yè)需要一筆資金，于2003年3月5日向乙借款5萬元，雙方

以書面合同約岸：借款期限為2年：借款年利率為6%,2年應(yīng)付利息由乙預(yù)先在借款本金中一次扣除:借款

期滿時(shí)甲一次償還全部借款。

丙為甲的保證人，與乙簽訂保證合同，約定丙承擔(dān)一般保證責(zé)任，保證期間為自借款期滿之日起1年，

但未就保證擔(dān)保的范圍作約定。乙依約向甲交付借款。不久，甲加入A合伙企業(yè)。

借款期滿后，乙因經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)欠A合伙企業(yè)4萬元，因此向A合伙企業(yè)主張，就甲欠乙的借款與乙欠A

合伙企業(yè)的債務(wù)在對(duì)等數(shù)額內(nèi)抵銷，但遭A合伙企業(yè)拒絕。隨后，乙請(qǐng)求甲償還借款，并要求丙承擔(dān)保證責(zé)

任。甲以資金不足為由拒絕還款，丙也拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。

要求：根據(jù)上述資料，回答下列問題。

(1)指出甲、乙簽訂的借款合同中有哪些內(nèi)容不符合法律規(guī)定？說明理由。

『正確答案』借款合同約定2年應(yīng)付利息由乙預(yù)先自借款本金中一次扣除不符合法律規(guī)定。

根據(jù)規(guī)定，借款利息不得預(yù)先在本金中扣除。利息預(yù)先在本金中扣除的，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際借款數(shù)額返還

借款并計(jì)算利息。

(2)丙承擔(dān)的保證責(zé)任范圍應(yīng)是什么？

『正確答案』保證人丙保證擔(dān)保的范圍包括：主債權(quán)、利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。

(3)A合伙企業(yè)是否有權(quán)拒絕乙的債務(wù)抵銷請(qǐng)求？說明理由。

『正確答案』A合伙企業(yè)有權(quán)拒絕乙的抵銷請(qǐng)求。

根據(jù)規(guī)定，合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)。本

題中，甲欠乙的借款是與A合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，甲不能主張抵銷。

(4)丙拒絕承擔(dān)保證責(zé)任是否符合法律規(guī)定？說明理由。

『正確答案』丙拒絕承擔(dān)保證責(zé)任符合規(guī)定。

根據(jù)規(guī)定，在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，一般

保證人對(duì)債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。

本題中，保證合同約定丙承擔(dān)一般保證責(zé)任，乙尚未對(duì)甲起訴或申請(qǐng)仲裁，丙可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。

【本題考點(diǎn)提要】

1.借款利息的規(guī)定

2.保證責(zé)任的范圍

3.合伙人的債務(wù)清償與合伙企業(yè)的關(guān)系

18.(2004年綜合題)2003年6月，甲公司將一臺(tái)價(jià)值900萬元的機(jī)床委托乙倉(cāng)庫(kù)保管，雙方簽訂的

保管合同約定：保管期限從6月21日至10月20日，保管費(fèi)用2萬元，由甲公司在保管到期提取機(jī)床時(shí)一

次付清。

8月，甲公司急需向丙公司購(gòu)進(jìn)一批原材料，但因資金緊張，暫時(shí)無法付款。經(jīng)丙公司同意，甲公司

以機(jī)床做抵押，購(gòu)入丙公司原材料。雙方約定：至12月8日，如甲公司不能償付全部原材料款，丙公司

有權(quán)將機(jī)床變賣，以其價(jià)款抵償原材料款。

10月10日，甲公司與丁公司簽訂了轉(zhuǎn)讓機(jī)床合同，雙方約定：甲公司將該機(jī)床作價(jià)860萬元賣給丁

公司，甲公司于10月31日前交貨，丁公司在收貨后10日內(nèi)付清貨款。

10月下旬，甲公司發(fā)現(xiàn)丁公司經(jīng)營(yíng)狀況惡化（有證據(jù)證明），于是通知丁公司中止交貨并要求丁公司

提供擔(dān)保，丁公司沒有給予任何答復(fù)。n月上旬，甲公司發(fā)現(xiàn)丁公司經(jīng)營(yíng)狀況進(jìn)一步惡化，于是向丁公司提

出解除合同。丁公司遂向法院提起訴訟，要求甲公司履行合同并賠償損失。

要求：根據(jù)上述資料，回答下列問題。

（1）如果甲公司到期不支付機(jī)床保管費(fèi)，乙倉(cāng)庫(kù)可以行使什么權(quán)利？

『正確答案』乙倉(cāng)庫(kù)可以行使留置權(quán)。

（2）甲公司向丁公司轉(zhuǎn)讓已抵押的機(jī)床，甲、丁之間的轉(zhuǎn)讓行為是否有效？為什么？

『正確答案』甲、丁之間的轉(zhuǎn)讓行為有效。

根據(jù)規(guī)定，抵押期間，抵押人可以轉(zhuǎn)讓抵押財(cái)產(chǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。抵押財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的，

抵押權(quán)不受影響。

（3）甲公司能否中止履行與丁公司訂立的轉(zhuǎn)讓機(jī)床合同？為什么？

『正確答案』甲公司可以中止履行合同。

根據(jù)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行的一方，有確切證據(jù)證明對(duì)方經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化，有權(quán)中止履行合同并通知對(duì)

方，要求對(duì)方證明有履行能力或提供相應(yīng)的擔(dān)保。

本題中，甲公司是先履行的一方，有確切證據(jù)證明丁公司經(jīng)營(yíng)狀況惡化，因此甲公司可以中止履行合

同。

（4）甲公司能否解除與丁公司訂立的轉(zhuǎn)讓機(jī)床合同？為什么？

『正確答案』甲公司可以解除合同。

根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人在中止履行合同后，如果對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，

視為以自己的行為表明不履行主要債務(wù)，中止履行合同的一方可以解除合同，并可以請(qǐng)求對(duì)方承擔(dān)違約責(zé)任。

本題中，甲公司在中止履行合同并通知丁公司后，丁公司未提供擔(dān)保，因此甲公司可以解除合同。

【本題考點(diǎn)提要】

1.留置權(quán)的實(shí)現(xiàn)

2.抵押期間抵押物的轉(zhuǎn)讓

3.不安抗辯權(quán)適用的情形

4.不安抗辯權(quán)的效力

19.（2002年綜合題）甲公司與乙公司于2001年5月20日簽訂了設(shè)備買賣合同，甲為買方，乙為賣

方。雙方約定：

（1）由乙公司于2001年10月30日前分二批向甲公司提供設(shè)備10套，價(jià)款總計(jì)為150萬元；

（2）甲公司向乙公司給付定金25萬元；

（3）如一方遲延履行，應(yīng)向另一方支付違約金20萬元；

（4）由丙公司作為乙公司的保證人，在乙公司不能履行債務(wù)時(shí)，丙公司承擔(dān)一般保證責(zé)任。

合同依法生效后，甲公司因故未向乙公司給付定金。7月1日，乙公司向甲公司交付了3套設(shè)備，甲

公司支付了45萬元貨款。9月，該種設(shè)備價(jià)格大幅上漲，乙公司向甲公司提出變更合同，要求將剩余的7

套設(shè)備價(jià)格提高到每套20萬元，甲公司不同意，隨后乙公司通知甲公司解除合同。

11月1日，甲公司仍未收到剩余的7套設(shè)備，從而嚴(yán)重影響了其正常生產(chǎn)，并因此遭受了50萬元的經(jīng)

濟(jì)損失。于是甲公司訴至法院，要求乙公司增加違約金數(shù)額并繼續(xù)履行合同；同時(shí)要求丙公司履行一般保證

責(zé)任。

要求：根據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問題：

（1）合同約定甲公司向乙公司給付25萬元定金是否合法？說明理由。

『正確答案』合同約定甲公司向乙公司給付25萬元定金合法。

根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人約定的定金數(shù)額不得超過主合同標(biāo)的額的20%,超過部分不產(chǎn)生定金的效力。

本題中，主合同標(biāo)的金額為150萬，約定的定金數(shù)額為25萬，未超過主合同標(biāo)的額的20%,所以合法。

（2）乙公司通知甲公司解除合同是否合法？說明理由。

『正確答案』乙公司通知甲公司解除合同不合法。

根據(jù)規(guī)定，合同的解除包括約定解除和法定解除，約定解除包括協(xié)商解除和約定解除權(quán)，

法定解除必須滿足以下法定條件之一：

①因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；

②在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；

③當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；

④當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；

⑤法律規(guī)定的其他情形。

本題中，甲乙雙方并未在合同中約定解除權(quán)，也未就合同解除事宜協(xié)商一致。法定解除的各項(xiàng)條件，

甲乙雙方也不符合。因此乙公司通知甲公司解除合同不合法。

（3）甲公司要求增加違約金數(shù)額依法能否成立？說明理由。

『正確答案』甲公司要求增加違約金數(shù)額依法成立。

根據(jù)規(guī)定，約定的違約金低于造成損失的，人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求予以增加。本

題中，甲乙雙方約定的違約金為20萬元，而甲公司的損失達(dá)50萬元，因此人民法院可以根據(jù)甲公

司的請(qǐng)求予以增加。

（4）甲公司要求乙公司繼續(xù)履行合同依法能否成立？說明理由。

『正確答案』甲公司要求乙公司繼續(xù)履行合同依法成立。

根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對(duì)方可以要求履行。

（5）丙公司在什么條件下應(yīng)當(dāng)履行一般保證責(zé)任？

『正確答案』一般保證的保證人在主合同糾紛經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債

務(wù)后，對(duì)債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任。

【本題考點(diǎn)提要】

1.定金的生效

2.法定解除

3.違約金支付

4.繼續(xù)履行

5.一般保證人的先訴抗辯權(quán)

20.（2001年綜合題）甲乙兩公司采用合同書形式訂立了一份買賣合同，雙方約定由甲公司向乙公司

提供100臺(tái)精密儀器，甲公司于8月31日以前交貨，并負(fù)責(zé)將貨物運(yùn)至乙公司，乙公司在收到貨物后10

日內(nèi)付清貨款。合同訂立后雙方均未簽字蓋章。7月28日，甲公司與丙運(yùn)輸公司訂立貨物運(yùn)輸合同，雙方約

定由丙公司將100臺(tái)精密儀器運(yùn)至乙公司。8月1日，丙公司先運(yùn)了70臺(tái)精密儀器至乙公司，乙公司全

部收到，并于8月8日將70臺(tái)精密儀器的貨款付清。

8月20日，甲公司掌握了乙公司轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃避債務(wù)的確切證據(jù)，隨即通知丙公司暫停運(yùn)輸其余30臺(tái)

精密儀器，并通知乙公司中止交貨，要求乙公司提供擔(dān)保；乙公司及時(shí)提供了擔(dān)保。8月26日，甲公司通知

丙公司將其余30臺(tái)精密儀器運(yùn)往乙公司，丙公司在運(yùn)輸途中發(fā)生交通事故，30臺(tái)精密儀器全部毀損，致使甲

公司8月31日前不能按時(shí)全部交貨。9月5日，乙公司要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任。

要求：根據(jù)以上事實(shí)及《民法典》的規(guī)定，回答下列問題：

（1）甲乙兩公司訂立買賣合同是否成立？說明理由。

『正確答案』甲乙兩公司訂立的買賣合同成立。

根據(jù)規(guī)定，采用合同書形式訂立合同，在簽字、蓋章或者按指印之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，

對(duì)方接受的，該合同成立。

本題中，雖然甲乙雙方?jīng)]有在合同書上簽字蓋章，但甲公司已將70臺(tái)精密儀器交付給乙公司，乙公

司也予以結(jié)算并付款，所以合同成立。

（2）甲公司8月20日中止履行合同的行為是否合法？說明理由。

『正確答案』甲公司8月20日中止履行合同的行為合法。

根據(jù)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃避債務(wù)的情形，可以中止

履行合同。

（3）乙公司9月5日要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任的行為是否合法？說明理由。

『正確答案』乙公司9月5日要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任的行為合法。

根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。

【本題考點(diǎn)提要】

1.合同成立的時(shí)間

2.不安抗辯權(quán)適用的情形

3.合同相對(duì)性

（二）練習(xí)題

1.（簡(jiǎn)答題）2021年6月，甲公司與乙公司簽訂買賣合同，購(gòu)入一臺(tái)生產(chǎn)設(shè)備，雙方約定分三期付款，

付款日分別為2021年6月、12月和2022年6月，付款比例為2：2：6,并約定在甲公司付清全部款項(xiàng)前，

該設(shè)備的所有權(quán)屬于乙公司。同時(shí)為了保證甲公司能夠履行付款義務(wù)，雙方簽訂了書面抵押合同，雙方約定

甲公司將其所有的一棟廠房抵押給乙公司作為買賣合同的擔(dān)保。合同簽訂后，公司將該廠房的所有權(quán)證書交

乙公司收存，但未辦理抵押登記。

2022年6月由于產(chǎn)品銷售不佳，資金周轉(zhuǎn)困難，甲公司無法按期向乙公司支付最后一期的款項(xiàng)。乙公

司得知后，函告甲公司可于2022年12月前支付尾款。到期后，甲公司仍未付清尾款。

要求：根據(jù)上述內(nèi)容和合同法律制度的有關(guān)規(guī)定分析回答下列問題。

（1）雙方是否可以約定在甲公司付清全部款項(xiàng)前，該設(shè)備的所有權(quán)屬于乙公司？說明理由。

『正確答案』雙方可以約定在甲公司付清全部款項(xiàng)前，該生產(chǎn)線的所有權(quán)屬于乙公司。

根據(jù)規(guī)定，在移轉(zhuǎn)財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的交易中，根據(jù)法律的規(guī)定或者當(dāng)事人的約定，財(cái)產(chǎn)所有人將標(biāo)的物移

轉(zhuǎn)給對(duì)方當(dāng)事人占有，但仍保留其對(duì)該財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，待對(duì)方當(dāng)事人支付合同價(jià)款或完成特定條件時(shí)，該財(cái)

產(chǎn)的所有權(quán)才發(fā)生移轉(zhuǎn)。

（2）甲公司未按期支付最后一期款項(xiàng)，乙公司是否可以主張取回設(shè)備？說明理由。

『正確答案』甲公司未按期支付最后一期款項(xiàng)，乙公司可以主張取回設(shè)備。

根據(jù)規(guī)定，買受人未按照約定支付價(jià)款，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未支付，除當(dāng)事人另有約定外，出

賣人有權(quán)取回標(biāo)的物。

本題中，甲公司未按照約定支付價(jià)款，經(jīng)乙公司催告，合理期限內(nèi)仍未支付，因此出賣人乙公司有權(quán)

取回設(shè)備。

（3）甲公司未按期支付最后一期款項(xiàng)，乙公司是否可以主張實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)？說明理由。

『正確答案』甲公司未按期支付最后一期款項(xiàng)，乙公司不能主張實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)。

根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人以建筑物設(shè)定抵押時(shí)，應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記，抵押權(quán)自登記時(shí)起設(shè)立。

本題中，甲公司以廠房向乙公司設(shè)定抵押時(shí)，未辦理抵押登記，因此，乙公司的抵押權(quán)無效。

2.（綜合題）2021年8月1日，趙某與高某簽訂房屋租賃合同雙方約定租期1年，月租金1萬元。使用

一段時(shí)間后，高某發(fā)現(xiàn)屋頂漏雨，遂要求趙某進(jìn)行維修，趙某以自己工作較忙為由要求高某自行維修，為此

高某支付維修費(fèi)3000元。

2022年3月10日，趙某因其子出國(guó)留學(xué)需要資金，決定將該房屋出售。3月15日，趙某在未通知高

某的情況下，與侯某簽訂了房屋買賣合同，雙方約定合同價(jià)款500萬元，自合同簽訂之日起10天，侯某

向趙某支付120萬元定金。3月25日，侯某向趙某實(shí)際支付了100萬元定金，趙某接受，未提出異議。

4月1日，侯某向趙某支付了全部購(gòu)房款，4月10日，雙方到房屋產(chǎn)權(quán)登記