《工程項目融資》 課件 第9、10章 工程項目融資文件與法律制度、工程項目融資過程管理_第1頁
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文檔簡介

9.1項目融資文件的作用與分類9.1.1項目融資文件的作?用項目融資涉及的文件少則幾十個,多則上百個,項目融資文件在融資過程中的作用十分重要,主要有以下兩大作?用。1.明確各方參與者在項目融資中的地位、權(quán)力、責(zé)任和義務(wù)項目融資的參與者要比傳統(tǒng)融資方式多,既有核心參與方如項目發(fā)起人、項目公司和貸款銀行,又有風(fēng)險分組參與方的工程承包商、設(shè)備和原材料供應(yīng)商、項目產(chǎn)品的購買者、政府機(jī)構(gòu);還有工程、財務(wù)、法律顧問等。這些參與方在融資過程中所處的地位,擁有的權(quán)力,應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任和義務(wù)各不相同,是各種文件如各種合同協(xié)議把它們聯(lián)系在一起,并明確它們各自的權(quán)力與職責(zé)。例如,新建電廠采用該融資方式時,在政府與項目公司之間簽署的特許權(quán)協(xié)議文件中,明確規(guī)定了政府授予項目公司獨占的權(quán)利以設(shè)計、建設(shè)、調(diào)試、運(yùn)營和維護(hù)電廠,按有關(guān)規(guī)定使用土地,并在特許期內(nèi)向政府銷售電廠凈輸出電量及電?力。2.項目融資文件是對項目的風(fēng)險進(jìn)行界定和合理地分擔(dān)

項目融資的實施過程中,存在著很多風(fēng)險,能否在項目融資的各參與方合理地分擔(dān)風(fēng)險是項目融資成敗的關(guān)鍵。項目融資的文件對各種風(fēng)險定義有明確的規(guī)定和解釋,并在文件中依據(jù)項目融資各參與方的利益,把各種風(fēng)險合理化分擔(dān)。例如,完工風(fēng)險是項目融資的主要風(fēng)險之一,完工風(fēng)險的分擔(dān)是項目公司與承包商簽訂承包合同文件,規(guī)定完工時間承包總價格、損失賠償責(zé)任等限制條款,把完工的第一級風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁給承包商,項目公司承擔(dān)第二級風(fēng)險,項目發(fā)起人間接承擔(dān),貸款銀行承擔(dān)第三級風(fēng)險。而貸款銀行則通常還要與投資力或承包商等參與者提供“完工擔(dān)?!弊鳛楸WC,使其風(fēng)險降至最低程度。從這也可以看出“完工擔(dān)?!眳f(xié)議文件的作?用。第9章工程項目融資文件與法律制度9.1項目融資文件的作用與分類9.1.2項目融資文件的分?類項目融資的文件數(shù)量多,種類繁雜,并各具不同用途。選擇適當(dāng)?shù)臉?biāo)志將其科學(xué)的分類,對起草、使用項目融資的文件,無疑都是必要的。英國CliffordChance法律公司所著《項目融資》一書,將項目融資文件分為五大類:基本文件、融資文件、擔(dān)保、抵押文件、支持文件與專家報告和法律意見書,并在每一大類中列出具體的文件名稱。例如,基本文件中主要包括各級政府特許、批準(zhǔn)的文件,項目發(fā)起人之間的合資文件,股東協(xié)議以及供貨合同等?等。由于項目融資的模式有多種,每種融資模式所涉及的文件有些是相同的,有些則是不同的。因此,對文件分類方法也有區(qū)別。例如,我國采用BOT方式建設(shè)的文件可以分為委托——代理型、授權(quán)——被授權(quán)型、合作(伙)型、投資—融資型等四種。在委托—代理型文件中主要是政府出具的正式授權(quán)委托書文件;在授權(quán)—被授權(quán)型的文件中,特許權(quán)協(xié)議文件則是最核心的文件之一;而在合作型文件中,主要是指項目投資人之間的合作協(xié)議,項目融資人之間的合作協(xié)議,項目公司與項目的承包商之間的合作協(xié)議及與項目公司發(fā)生聯(lián)系的各類經(jīng)濟(jì)實體之間的合作協(xié)議等;在投資融資型文件中,主要是指投資人與提供融資的國際財團(tuán)之間簽訂的《融資協(xié)議》文件及其附?件。第9章工程項目融資文件與法律制度

項目融資的實施過程中,存在著很多風(fēng)險,能否在項目融資的各參與方合理地分擔(dān)風(fēng)險是項目融資成敗的關(guān)鍵。項目融資的文件對各種風(fēng)險定義有明確的規(guī)定和解釋,并在文件中依據(jù)項目融資各參與方的利益,把各種風(fēng)險合理化分擔(dān)。例如,完工風(fēng)險是項目融資的主要風(fēng)險之一,完工風(fēng)險的分擔(dān)是項目公司與承包商簽訂承包合同文件,規(guī)定完工時間承包總價格、損失賠償責(zé)任等限制條款,把完工的第一級風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁給承包商,項目公司承擔(dān)第二級風(fēng)險,項目發(fā)起人間接承擔(dān),貸款銀行承擔(dān)第三級風(fēng)險。而貸款銀行則通常還要與投資力或承包商等參與者提供“完工擔(dān)?!弊鳛楸WC,使其風(fēng)險降至最低程度。從這也可以看出“完工擔(dān)保”協(xié)議文件的作?用。9.1.2項目融資文件的分?類項目融資的文件數(shù)量多,種類繁雜,并各具不同用途。選擇適當(dāng)?shù)臉?biāo)志將其科學(xué)的分類,對起草、使用項目融資的文件,無疑都是必要的。英國CliffordChance法律公司所著《項目融資》一書,將項目融資文件分為五大類:基本文件、融資文件、擔(dān)保、抵押文件、支持文件與專家報告和法律意見書,并在每一大類中列出具體的文件名稱。例如,基本文件中主要包括各級政府特許、批準(zhǔn)的文件,項目發(fā)起人之間的合資文件,股東協(xié)議以及供貨合同等?等。由于項目融資的模式有多種,每種融資模式所涉及的文件有些是相同的,有些則是不同的。因此,對文件分類方法也有區(qū)別。例如,我國采用BOT方式建設(shè)的文件可以分為委托——代理型、授權(quán)——被授權(quán)型、合作(伙)型、投資—融資型等四種。在委托—代理型文件中主要是政府出具的正式授權(quán)委托書文件;在授權(quán)—被授權(quán)型的文件中,特許權(quán)協(xié)議文件則是最核心的文件之一;而在合作型文件中,主要是指項目投資人之間的合作協(xié)議,項目融資人之間的合作協(xié)議,項目公司與項目的承包商之間的合作協(xié)議及與項目公司發(fā)生聯(lián)系的各類經(jīng)濟(jì)實體之間的合作協(xié)議等;在投資融資型文件中,主要是指投資人與提供融資的國際財團(tuán)之間簽訂的《融資協(xié)議》文件及其附?件。

第9章工程項目融資文件與法律制度9.2.2項目融資文?件1.基本貸款協(xié)?議貸款協(xié)議應(yīng)包括以下基本內(nèi)容:資金的數(shù)量和用途;利率及償還期限;應(yīng)向協(xié)調(diào)銀行、代理銀行和貸款銀行交付的傭金及其它費用;貸款的先決條例:法律意見、董事會的決定、所有項目協(xié)議的副本、擔(dān)保文件的轉(zhuǎn)讓、政府批文、棄權(quán)聲明書、專家評估報告以及財務(wù)報表;對借款方及項目發(fā)起方追索權(quán)的限制;項目未來現(xiàn)金流量的使用;保護(hù)性條款:稅收補(bǔ)償、成本超額補(bǔ)償、浮動利率、拖欠利息補(bǔ)償及一般件補(bǔ)償;說明與擔(dān)保:項目公司的法律地位和權(quán)利、擔(dān)保協(xié)議的履行、財務(wù)信息的準(zhǔn)確性、合同義務(wù)的有效性等;項目附加要求:工藝是否達(dá)到標(biāo)準(zhǔn),項目是否符合經(jīng)營許可及有關(guān)法律、法規(guī),項目的開發(fā)和經(jīng)營是否符合開發(fā)計劃和可行性報告,擔(dān)保是否具有連續(xù)性等;限制性契約:借款限制、消極保證、同步條款、派發(fā)紅利的限制;違約事件:加速償款程序、擔(dān)保的強(qiáng)制;項目完工:完工測試;項目的財務(wù)分析和預(yù)測;資金的撤出;代理條款、支付方法、銀行間的協(xié)調(diào)及收入分配;出現(xiàn)糾紛時法律或法院的選樣以及訴訟代理的指?定。2.擔(dān)保文?件擔(dān)保文件應(yīng)該包括以下內(nèi)容:對土地、房屋等不動產(chǎn)抵押的享有權(quán);對動產(chǎn)、債務(wù)以及在建生產(chǎn)線抵押的享有權(quán);對項目基本文件(如經(jīng)營許可、承建合同、供應(yīng)協(xié)議)給予的權(quán)利的享有權(quán);對項目保險的享有權(quán);對銷售合同、照付不議合同、產(chǎn)量或分次支付協(xié)議以及營業(yè)收入的享有權(quán);對項目現(xiàn)金流量的享有權(quán);對項目管理、技術(shù)援助和顧問協(xié)議的享有權(quán);對項目公司股份的享有?權(quán)。3.支持性文?件支持性文件需要包括以下內(nèi)容:項目發(fā)起方的直接支持,償還擔(dān)保、完工招保、營運(yùn)資金保證協(xié)議、現(xiàn)金虧欠協(xié)議、承諾保證函和安慰信;項目發(fā)起方的間接支持;照付不議合同、產(chǎn)量合同、無條件的運(yùn)輸合同、供應(yīng)保證協(xié)議;項目管理和經(jīng)營合同;東道國政府的支持;經(jīng)營許可的保證、外匯許可等;項目保險、商業(yè)保險、出口信貸擔(dān)保以及多邊機(jī)構(gòu)的擔(dān)?保。融資文件主要還包括以下一些:貸款方與其它方就項目擔(dān)保所達(dá)成的內(nèi)部協(xié)議、安慰信或其它支持性文件、其它籌資文件(如果貸款不是唯一或首要的資金來源的話)、金融風(fēng)險管理文件,如掉期協(xié)議、期權(quán)協(xié)議?等。第9章工程項目融資文件與法律制度

9.2.3項目融資咨詢文件在向一個項目發(fā)放貸款之前,貸款方必須從以下幾方獲得報?告:1.工程師主要是關(guān)于項目的技術(shù)可行性的報?告。2.環(huán)境顧問主要是項目對環(huán)境的影響以及通用法律提交的報?告。3.保險專家獲取項目保險的充分性的論?證。4.會計師事務(wù)所為項目發(fā)起方及項目公司的財務(wù)狀況和股本結(jié)構(gòu)進(jìn)行評?估。5.東道國或其它相關(guān)國家的法律顧問為擔(dān)保過程中遇到的法律問題提供咨?詢。其中,法律意見應(yīng)包括以下內(nèi)容:各參與方在行使其在項目協(xié)議和信用擔(dān)保文件中規(guī)定的義務(wù)時的法律地位和權(quán)利;項目文件的法律強(qiáng)制性;項目資產(chǎn)的所有權(quán);需要獲得經(jīng)營許可和政府特許權(quán)的事項;有關(guān)外匯管制、關(guān)稅和稅務(wù)的法律法規(guī);違約條款和其它補(bǔ)償條款的法律強(qiáng)制性;當(dāng)?shù)胤ㄔ簩ι嫱馐聞?wù)的裁決;法律和法庭選擇的有效性以及外國仲裁和判決的適用性訴訟或財產(chǎn)查封的豁免?權(quán)。第1章工程項目融資概述第9章工程項目融資文件與法律制度

9.3項目融資的主要合同結(jié)構(gòu)項目合同也稱為項目協(xié)議,是項目建設(shè)和運(yùn)營的基礎(chǔ)。在項目融資活動所有的合同中,最重要的是項目合同,因為該合同將成為項目公司獲得收入的主要依據(jù)。一般來說,項目合同主要有三種形式:購買合同,根據(jù)此協(xié)議,項目公司生產(chǎn)產(chǎn)品并出售給購買方;供應(yīng)協(xié)議,根據(jù)此協(xié)議,簽約的公共部門付款給項目公司,使項目可供使用;特許經(jīng)營協(xié)議,根據(jù)這一協(xié)議,項目公司提供公共服務(wù),并向用戶收取服務(wù)費。在項目融資活動中,項目的資產(chǎn)和收益所共有的特點是在融資談判時,需要通過一系列合同、協(xié)議來實現(xiàn)。項目融資是許多各自獨立的合同、協(xié)議連接在一起的復(fù)合體,因而項目的合同結(jié)構(gòu)是項目資信的構(gòu)成部分之一,它與項目的資產(chǎn)和收益,以及項目的增信措施共同構(gòu)成項目的自信結(jié)構(gòu)。為了實施項目而專門成立的SPV一般不具備項目所需的技術(shù)和資源,都需要通過各種合同來獲得,如設(shè)計施工合同、運(yùn)營維護(hù)合同、供應(yīng)合同、包銷合同等。相關(guān)的風(fēng)險也由各簽約方分擔(dān)。項目公司從東道國政府獲得的“特許權(quán)協(xié)議”作為項目建設(shè)開發(fā)和安排融資的基礎(chǔ);在項目建設(shè)階段,工程承包合同是項目建設(shè)的基礎(chǔ);項目進(jìn)入運(yùn)營階段之后,經(jīng)營協(xié)議是保障項目運(yùn)營維護(hù)和獲得營業(yè)收入的基礎(chǔ),包銷協(xié)議確保了投資的回收。項目合同文件結(jié)構(gòu)一般有四大類合同組成:特許權(quán)協(xié)議;項目實施協(xié)議;融資協(xié)議;擔(dān)保合同,這些協(xié)議主要目的是用法律上可以實施的手段,把責(zé)任和項目相關(guān)風(fēng)險分?jǐn)偟巾椖繀⑴c人。其中涉及的主要合同協(xié)議有:特許權(quán)協(xié)議、投資協(xié)議、項目建設(shè)合同、項目運(yùn)行維護(hù)合同、產(chǎn)品銷售協(xié)議、項目供應(yīng)合同等。第9章工程項目融資文件與法律制度

9.3.1特許權(quán)協(xié)議政府與項目開發(fā)商之間簽訂的關(guān)于特許經(jīng)營權(quán)的協(xié)議,由政府機(jī)構(gòu)授權(quán)、準(zhǔn)許項目開發(fā)商在一定區(qū)域或特定的地點享有經(jīng)營某種特許業(yè)務(wù)的權(quán)利。特許權(quán)協(xié)議一般包括以下內(nèi)容:簽約雙方的名稱、住所、注冊地和法定代表人的姓名、國籍、職務(wù)。特許期限。項目預(yù)算和收費標(biāo)準(zhǔn)、調(diào)整公式。項目設(shè)計、建造、運(yùn)營和維護(hù)的標(biāo)準(zhǔn)。項目進(jìn)度及項目延期、中止或者終止的后果。項目終止和項目期滿時,項目設(shè)施及權(quán)益移交地方政府或授權(quán)機(jī)構(gòu)的標(biāo)準(zhǔn)和程序。風(fēng)險分擔(dān)原則。項目公司權(quán)利、義務(wù)的轉(zhuǎn)讓。特許權(quán)約定的地方政府或授權(quán)機(jī)構(gòu)的權(quán)利、義務(wù);項目設(shè)施及權(quán)益的擔(dān)保。第9章工程項目融資文件與法律制度9.3.2投資協(xié)議或股東協(xié)議合資協(xié)議是項目投資結(jié)構(gòu)的根本性文件。在公司型合資結(jié)構(gòu)中,這種文件通常稱為股東協(xié)議,但是有些內(nèi)容也可能被包括進(jìn)公司章程;對于信托基金結(jié)構(gòu),文件的形式略微復(fù)雜,一般由三個文件構(gòu)成:信托契約、管理協(xié)議和信托基金單位持有人協(xié)議;在合伙制結(jié)構(gòu)中,這種文件稱為合伙人協(xié)議;而在非公司型投資結(jié)構(gòu)中,這種文件就稱為合資協(xié)議。除了合資協(xié)議外,根據(jù)項目的性質(zhì)和融資安排,投資者之間可能還需要有其它一系列文件作為合資結(jié)構(gòu)的法律基礎(chǔ),這些包括:項目管理協(xié)議、原材料能源供應(yīng)協(xié)議、市場安排協(xié)議、技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、主要管理人員的聘用協(xié)議、項目建設(shè)合同、融資文件等?等。無論項目采用哪一種投資結(jié)構(gòu),其結(jié)構(gòu)是復(fù)雜還是簡單,有一些帶有共性的關(guān)鍵性問題是所有的合資項目都會面對的,并且需要針對項目的法律結(jié)構(gòu)、投資者的性質(zhì)和戰(zhàn)略目標(biāo)、項目的生產(chǎn)管理和市場安排、項目的融資方式等一系列問題通過投資者之間的談判協(xié)商加以解決。這些問題的處理結(jié)果也會直接影響到貸款銀行對項目的信心以及項目融資安排的成?效。其核心條款包括:1.合資項目的經(jīng)營范?圍一個合資結(jié)構(gòu)的建立是為了開發(fā)一個特定的項目。這個項目需要在合資協(xié)議上清楚地加以定義和說明。合資協(xié)議中清楚地說明項目的性質(zhì),即每一個投資者的獨立的商業(yè)活動是怎樣共同地存在于一個合資項目中以及每一個投資者在項目中所承擔(dān)的責(zé)?任。2.投資者在合資項目中的權(quán)?益合資協(xié)議中需要規(guī)定每個投資者在項目中的投資以及相應(yīng)占有的比例。第9章工程項目融資文件與法律制度3.項目的管理和控?制合資協(xié)議中需要建立相應(yīng)的項目管理機(jī)制,其中包括重大問題的決策和日常的生產(chǎn)管理兩個方面。4.項目預(yù)算的審批程?序項目的資本預(yù)算和年度經(jīng)營預(yù)算及其執(zhí)行情況是保證合資項目按照預(yù)定計劃工作以實現(xiàn)預(yù)期投資收益的重要一環(huán)。因此,在合資協(xié)議中需要對預(yù)算審批制訂嚴(yán)格的程序。5.違約行為的處?理違約行為是指合資結(jié)構(gòu)中的某一個投資者未能履行合資協(xié)議所規(guī)定的義務(wù)。6.融資安?排融資安排是合資結(jié)構(gòu)中最為復(fù)雜的問題之一。7.優(yōu)先購買?權(quán)項目的優(yōu)先購買權(quán)是指合資項目中現(xiàn)有投資者按照規(guī)定的價格公式和程序可以優(yōu)先購買其它投資者在項目中的資產(chǎn)(或股份)的權(quán)利。8.項目決策僵局的處理方?法為了避免項目運(yùn)轉(zhuǎn)出現(xiàn)僵局而同時又保護(hù)一方或一部分投資者的利益,需要在合資協(xié)議中規(guī)定出相應(yīng)的處理僵局的機(jī)制。一般的處理僵局的方法包括:協(xié)商、第三方仲裁、限制性收?購。第9章工程項目融資文件與法律制度9.3.3項目建設(shè)合同項目的設(shè)計施工是項目資產(chǎn)形成的主要過程,因此項目建設(shè)合同是項目資產(chǎn)形成的關(guān)鍵合同,也是項目資信的關(guān)鍵組成部分,尤其是在一些工程項目中,貸款者在承擔(dān)了部分或全部項目建設(shè)或完工風(fēng)險的情況下,更是如此。典型的建設(shè)合同一般包括以下條款和內(nèi)容:項目規(guī)劃設(shè)計負(fù)責(zé)人條款、價格支付條款、完工條款、不可預(yù)見風(fēng)險條款、保證條款、保險條款、糾紛處理條款等。在項目融資中,常見的建設(shè)和同為EPC合同,在此類合同中,通常采用固定總價的支付方式,由承建商負(fù)責(zé)項目的設(shè)計、施工和試運(yùn)營等工作,并承諾在滿足規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)前提下按時完成項目。通常由項目公司規(guī)定項目的產(chǎn)出標(biāo)準(zhǔn),承建商承擔(dān)規(guī)劃設(shè)計、設(shè)備采購和施工在內(nèi)的全部工作,在這種合同結(jié)構(gòu)中,承建商的風(fēng)險最大。為了進(jìn)一步減少項目公司的風(fēng)險,通常還要求承建商以履約保函的形式提供全面的完工擔(dān)保。9.3.4項目運(yùn)營維護(hù)合同在項目融資實際運(yùn)作中,項目主辦人對項目的經(jīng)營有兩種方式,一種是自己經(jīng)營項目;另一種是聘請一個專業(yè)的經(jīng)營公司來經(jīng)營管理項目。如果把項目運(yùn)行維護(hù)外包給運(yùn)營商,簽定好經(jīng)營合同就顯得至關(guān)重要。運(yùn)行維護(hù)合同在保證項目經(jīng)營期的現(xiàn)金流量充足方面具有十分重要的作用,也是項目資信的重要組成部分。運(yùn)營維護(hù)合同一般包括以下關(guān)鍵條款:項目經(jīng)營著和所有權(quán)雙方的責(zé)任、權(quán)利、補(bǔ)償和支付條款、子合同、運(yùn)營測試、糾紛處理條款、賠償條款、任務(wù)分配條款、工作延誤和提前終止條款、不可抗力條款等。簽訂運(yùn)營維護(hù)合同的主要目的在于:確保項目設(shè)施在項目公司和貸款者認(rèn)可的預(yù)算范圍內(nèi)正常經(jīng)營和維護(hù);將經(jīng)營和維護(hù)風(fēng)險分配給項目的經(jīng)營者,由此實現(xiàn)項目公司和貸款者與此風(fēng)險的隔離。第9章工程項目融資文件與法律制度9.3.5項目銷售合同不同類型的項目,項目的銷售合同有不同的形式,在生產(chǎn)型的項目中,如電廠和水廠等,由于項目產(chǎn)品為有形產(chǎn)品,項目銷售合同為產(chǎn)品購買合同;在服務(wù)型項目中,如輸油管道項目,項目銷售合同則為設(shè)施使用合同。項目是否有銷售合同取決于項目的基本特征。對債權(quán)人來說,適當(dāng)?shù)匿N售合同可以增加項目收益的穩(wěn)定性和可靠性。長期銷售合同是指項目公司與買方就負(fù)責(zé)銷售一定數(shù)量的項目產(chǎn)品而簽訂的合同。這種合同是項目產(chǎn)品銷售協(xié)議的最基本形式,買方所承擔(dān)的付款責(zé)任義務(wù)取決于具體的條款。為了增加項目的收益的穩(wěn)定性和可靠性,會對長期銷售合同附加一些特別的要求,從而形成不同的銷售合同。在長期銷售合同中加入“保證最小購買量”條款,從而形成所謂“保證最小購買量”合同。在這種合同中,買方以市場價格為基礎(chǔ),定期購買不低于某一數(shù)額的項目產(chǎn)品。雖然需求量有最低保障,但購買的最低數(shù)量由雙方談判決定,原則上,項目產(chǎn)品的最低銷售量所獲得收入應(yīng)不少于該項目生產(chǎn)經(jīng)營費用和同期應(yīng)償還債務(wù)之和。在長期銷售合同中加入“提貨與付款”條款,從而就形成了“提貨與付款”合同。在這種合同中,買方在去的貨物之后,即在項目產(chǎn)品交付或項目勞務(wù)實際提供后,買方支付某一最低數(shù)量的產(chǎn)品或勞務(wù)的金額給賣方。在此種合同結(jié)構(gòu)中,貸款的支付是有條件的,即只有當(dāng)項目公司實際生產(chǎn)出產(chǎn)品或提供服務(wù)時,買方才履行這種義務(wù)。在長期銷售合同中加入“無論提貨與否均需付款”條款,就構(gòu)成了“無論提貨與否均需付款”合同,在這種合同中,買方定期按規(guī)定的價格向賣方支付額定數(shù)量的項目產(chǎn)品所對應(yīng)的銷售金額,而不問事實上買方是否提走合同項下的產(chǎn)品。不提貨也要付款合同的特點在于:它是一種長期銷售合同;買房在此合同下的支付義務(wù)是無條件的和不可撤銷的。對于沒有任何銷售合同的項目,一般可要求東道國政府提供最低回報率保證,即政府保證項目的投資回報率不低于某一特定值,如果實際回報率低于保證值,則政府給予補(bǔ)貼,使其達(dá)到保證的回報率;或者要求政府提供最低需求量保證。第9章工程項目融資文件與法律制度9.3.6項目供應(yīng)合同項目是否需要供應(yīng)合同取決于項目本身特征,例如,收費公路、橋梁、隧道等一班沒有供應(yīng)合同,而電廠、水廠等項目通常就需要有燃料、原材料供應(yīng)合同。對于債權(quán)人來說,適當(dāng)?shù)墓?yīng)合同可以增加項目收益的穩(wěn)定性和可靠性,因而也是項目資信的一個組成部分。當(dāng)項目的正常經(jīng)營活動依賴于必須的原材料供應(yīng)時,項目公司和貸款銀行都十分關(guān)心項目在整個貸款其內(nèi)是否有可靠的、穩(wěn)定的原料供應(yīng)。項目公司能否在事先協(xié)商價格基礎(chǔ)上簽訂一份長期的供應(yīng)合同是至關(guān)重要的,否則可能面臨市場是是否能夠獲得供應(yīng)和價格波動的巨大風(fēng)險。供應(yīng)合同的基本形式為單一供應(yīng)合同,在這種合同結(jié)構(gòu)下,項目公司和一家供應(yīng)商簽訂協(xié)議,項目公司承諾向該供應(yīng)商購買項目所需的原料,但是可以事先先規(guī)定或不規(guī)定具體的數(shù)量和價格。第9章工程項目融資文件與法律制度9.4項目融資的法律制度工程項目融資合同的法律制度是指法定的國家機(jī)關(guān)制定的具有不同法律地位和效力的工程項目融資法律構(gòu)成的體系,是工程項目融資法律的各種具體表現(xiàn)形式構(gòu)成的整體。9.4.l工程項目融資法律特征從項目融資產(chǎn)生的歷史來看,項目融資源于西方市場經(jīng)濟(jì)國家。市場經(jīng)濟(jì)的核心是法制經(jīng)濟(jì),由于項目融資與一般傳統(tǒng)融資相比具有的特殊性,所以項目融資涉及的法律種類繁多,并且對法律的依賴程度也很高。其基本特征包括:1.主體的特殊性在工程項目融資運(yùn)作過程中,當(dāng)事人會涉及國家主體和國際上的有關(guān)機(jī)構(gòu)。如,在BOT項目融資中,主權(quán)國家的政府不僅是特許項目的直接參與者,同時又是項目的管理和監(jiān)督者。國際上的一些金融機(jī)構(gòu),如世界銀行等常作為資金的提供者參與項目融資。這種主體的特殊性決定了適用法律的復(fù)雜性。2.客體標(biāo)的物的特殊性一般需要進(jìn)行項目融資的項目,一般都是投資數(shù)額巨大、建設(shè)周期長、風(fēng)險也較大的項目。其中有些項目如電站、地鐵等還具有明顯的壟斷性。這些特殊性決定了項目融資適用法律的特殊性。3.體系的復(fù)雜性項目融資過程涉及若干個法律與法規(guī),這些法律與法規(guī)構(gòu)成了復(fù)雜的法律體系。以BOT項目融資為例,在我國它所涉及的法律包括13各方面,在這些法律中,既有國內(nèi)法律,也有經(jīng)中國政府正式簽署的國際雙邊或多邊條約和國際公約。4.基礎(chǔ)的一致性盡管項目融資涉及的法律很多,并且法律之間的關(guān)系復(fù)雜,但基本的法律關(guān)系則是合同關(guān)系。因為通過一系列的合同安排,可以確定各當(dāng)事人之間的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系。合同法是項目融資的基本法。第9章工程項目融資文件與法律制度

9.4.2工程項目融資法律體系健全的法律體系是項目融資成功的基本保證。就我國項目融資發(fā)展歷程而言,有關(guān)項目融資的法律、法規(guī)經(jīng)歷了一個不斷修改完善的過程。由于現(xiàn)階段我國項目融資主要是以BOT為代表的融資方式,相關(guān)的法律體系基本是在BOT融資模式基礎(chǔ)上形成的法律體系。法律體系涉及涉外法律、國內(nèi)法律、以及相關(guān)的其他法律法規(guī)文件等構(gòu)成。1.工程項目融資國際條約工程項目融資國際條約主要是經(jīng)中國政府正式簽署的國際雙邊或多邊條約和國際公約。具體包括:(1)鼓勵和保護(hù)投資方面的法律。中國政府與德國等50多個國家簽署的雙邊投資保護(hù)協(xié)定,與美國、加拿大簽署的雙邊投資保險協(xié)議;(2)防止雙重征稅條約。中國政府與日本等30多個國家簽署的避免雙重征稅協(xié)定。(3)涉外仲裁裁決條約。中國政府于1986年12月正式加入《承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決公約》。2.工程項目融資國內(nèi)法律國內(nèi)法律包含各個層次的有關(guān)項目融資的法律。(1)《憲法》。我國《憲法》第十八條規(guī)定:“中華人民共和國允許外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個人依照中華人民共和國法律的規(guī)定在中國投資,同中國的企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織進(jìn)行各種形式的經(jīng)濟(jì)合作。在中國境內(nèi)的外國企業(yè)和其他外國經(jīng)濟(jì)組織以及中外合資經(jīng)營的企業(yè),都必須遵守中華人民共和國的法律。它們的合法的權(quán)利和利益受中華人民共和國法律的保護(hù)?!薄稇椃ā返倪@一規(guī)定是我國所有外資立法最權(quán)威的法律依據(jù),在包括BOT項目在內(nèi)的外資法的層次中居于核心地位。第9章工程項目融資文件與法律制度

(2)項目融資方面的專門法律。此處僅指狹義上的法律,即全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定、頒布的適用于工程項目融資的規(guī)范性文件,一般名稱均稱為“法”,例如,《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》、《中華人民共和國政府采購法》、《中華人民共和國擔(dān)保法》、《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中華人民共和國外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》、《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》、《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》、《中華人民共和國外資企業(yè)法》、《中華人民共和國涉外經(jīng)濟(jì)合同法》、《中華人民共和國技術(shù)合同法》、《中華人民共和國土地管理法》、《中華人民共和國勞動合同法》、《中華人民共和國環(huán)境保護(hù)法》、《中華人民共和國海洋環(huán)境保護(hù)法》《中華人民共和國水污染防治法》、《中華人民共和國大氣污染防治法》、《中華人民共和國環(huán)境保護(hù)稅法》、《《中華人民共和國保險法》、《中華人民共和國公路法》、《中華人民共和國行政訴訟法》、《中華人民共和國國家賠償法》、《中華人民共和國仲裁法》等。(3)項目融資方面的行政法規(guī)。行政法規(guī)是由最高行政機(jī)關(guān)一國務(wù)院制定、頒布的適用于工程項目融資的規(guī)范性文件,具體名稱有條例、決定、指示、命令等。例如,《關(guān)于鼓勵外商投資的規(guī)定》、《外資企業(yè)法實施細(xì)則》、《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》、《政府采購法實施條例》、《中華人民共和國中外合資企業(yè)法實施細(xì)則》、《中華人民共和國中外合作企業(yè)法實施細(xì)則》,分別適用于以合資、合作、獨資方式建立的融資項目公司。此外,還有《外匯管理條例》、《境內(nèi)機(jī)構(gòu)對外擔(dān)保管理規(guī)定》等外匯管理、外債登記、對外擔(dān)保的行政法規(guī)。第9章工程項目融資文件與法律制度

(4)工程項目融資地方性法規(guī)。工程項目融資地方性法規(guī)是省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會及其常務(wù)委員會,在不與憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸的前提下制定、頒布的有關(guān)工程項目融資的地方規(guī)范性文件。例如,1994年4月28日海南省第一屆人民代表大會常務(wù)委員會第八次會議通過的《海南經(jīng)濟(jì)特區(qū)基礎(chǔ)設(shè)施投資綜合補(bǔ)償條例》(2006年提請廢止)。蘇州市人民政府于2017年1月25日印發(fā)了《蘇州市市級政府投資項目資金管理暫行辦法》等。(5)工程項目融資有關(guān)的部門規(guī)章。工程項目融資規(guī)章是國務(wù)院各部、委、局及地方人民政府在其職權(quán)范圍內(nèi)依法制定、頒布的管理性文件。例如,1997年4月16日,國家計委(現(xiàn)為國家發(fā)改委)和國家外匯局發(fā)布的《境外進(jìn)行項目融資管理辦法》;2004年5月1日,建設(shè)部(現(xiàn)為住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部)發(fā)布實施的《市政公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》;2005年,國家發(fā)改委、國家開發(fā)銀行發(fā)布的《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)對境外投資重點項目融資支持有關(guān)問題的通知》;中國銀監(jiān)會關(guān)于印發(fā)《項目融資業(yè)務(wù)指引》的通知,國務(wù)院《關(guān)于鼓勵和引導(dǎo)民間投資健康發(fā)展的若干意見》(2010年13號),國家外匯管理局印發(fā)的《跨境擔(dān)保外匯管理規(guī)定》,國家發(fā)展改革委2014年發(fā)布的《關(guān)于開展政府和社會資本合作的指導(dǎo)意見》,財政部發(fā)布的《關(guān)于推廣運(yùn)營政府和社會資本合作模式有關(guān)問題的通知》(財金[2014]76號),國家發(fā)展和改革委員會2017年發(fā)布的《企業(yè)境外投資管理辦法》,2019年中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳印發(fā)《關(guān)于做好地方政府專項債券發(fā)行及項目配套融資工作的通知》,2022年國家財政部發(fā)布的《關(guān)于進(jìn)一步推動政府和社會資本合作(PPP)規(guī)范發(fā)展、陽光運(yùn)行的通知》等。第9章工程項目融資文件與法律制度

【案例研究】河北固安工業(yè)園區(qū)新型城鎮(zhèn)化項目PPP模式融資1.項目概況固安工業(yè)園區(qū)地處河北省廊坊市固安縣,與北京大興區(qū)隔永定河相望,距天安門正南50km,園區(qū)總面積34.68km,是經(jīng)國家公告(2006年)的省級工業(yè)園區(qū)。2002年,固安縣政府決定采用市場機(jī)制引入戰(zhàn)略合作者,投資、開發(fā)、建設(shè)、運(yùn)營固安工業(yè)園區(qū)。同年6月,通過公開競標(biāo),固安縣人民政府與華夏幸?;鶚I(yè)股份有限公司(簡稱華夏幸福公司)簽訂協(xié)議,正式確立了政府和社會資本(PPP)合作模式。按照工業(yè)園區(qū)建設(shè)和新型城鎮(zhèn)化的總體要求,采取“政府主導(dǎo)、企業(yè)運(yùn)作、合作共贏”的市場化運(yùn)作方式,傾力打造“產(chǎn)業(yè)高度聚集、城市功能完善、生態(tài)環(huán)境優(yōu)美”的產(chǎn)業(yè)新城。目前,雙方合作范圍已拓展至固安新興產(chǎn)業(yè)示范區(qū)和溫泉休閑商務(wù)產(chǎn)業(yè)園區(qū)。2.建設(shè)內(nèi)容與規(guī)模固安工業(yè)園區(qū)PPP新型城鎮(zhèn)化項目,是固安縣政府采購華夏幸福公司在產(chǎn)業(yè)新城內(nèi)提供的設(shè)計、投資、建設(shè)、運(yùn)營一體化服務(wù)。(1)土地整理服務(wù)。配合以政府有關(guān)部門為主體進(jìn)行的集體土地征轉(zhuǎn)以及形成建設(shè)用地的相關(guān)工作。2008—2013年,華夏幸福公司累計完成土地整理29047.6畝,累計投資103.8億元。(2)基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)。具體包括道路、供水、供電、供暖、排水設(shè)施等基礎(chǔ)設(shè)施投資建設(shè)。截至2014年,已完成全長170km的新城路網(wǎng)、4座供水廠、3座熱源廠、6座變電站、1座污水處理廠等相關(guān)配套設(shè)施建設(shè)。(3)公共設(shè)施建設(shè)及運(yùn)營服務(wù)。具體包括公園、綠地、廣場、規(guī)劃展館及教育、醫(yī)療、文體等公益設(shè)施建設(shè),并負(fù)責(zé)相關(guān)市政設(shè)施運(yùn)營維護(hù)。園區(qū)內(nèi)巳經(jīng)建成中央公園、大湖公園、400畝公園、帶狀公園等大型景觀公園4處,總投資額2.54億元。目前,由北京八中、固安縣政府、華夏幸福公司合作辦學(xué)項目北京八中固安分校已正式開學(xué),按三級甲等標(biāo)準(zhǔn)建設(shè)的幸福醫(yī)院也已開工建設(shè)。(4)產(chǎn)業(yè)發(fā)展服務(wù)。具體包括招商引資、企業(yè)服務(wù)等。截至2014年年底,固安工業(yè)園區(qū)累計引進(jìn)簽約項目482家,投資額達(dá)638.19億元,形成了航空航天、生物醫(yī)藥、電子信息、汽車零部件和高端裝備制造五大產(chǎn)業(yè)集群。(5)規(guī)劃咨詢服務(wù)。具體包括開發(fā)區(qū)域的概念規(guī)劃、空間規(guī)劃、產(chǎn)業(yè)規(guī)劃及控制性詳規(guī)編制等規(guī)劃咨詢服務(wù),規(guī)劃文件報政府審批后實施。第9章工程項目融資文件與法律制度

3.運(yùn)作模式固安工業(yè)園區(qū)在方案設(shè)計上充分借鑒了英國道克蘭港口新城和韓國松島新城等國際經(jīng)典PP合作案例的主要經(jīng)驗,把平等、契約、誠信、共贏等公私合作理念融入固安縣政府與華夏幸福公司的協(xié)作開發(fā)和建設(shè)運(yùn)營之中。其基本特征是:(1)政企合作。固安縣政府與華夏幸福公司簽訂排他性的特許經(jīng)營協(xié)議,設(shè)立三浦威特園區(qū)建設(shè)發(fā)展有限公司(簡稱三浦威特)作為雙方合作的項目公司(SPV),華夏幸福公司向項目公司投入注冊資本金與項目開發(fā)資金。項目公司作為投資及開發(fā)主體,負(fù)責(zé)固安工業(yè)園區(qū)的設(shè)計、投資、建設(shè)、運(yùn)營、維護(hù)一體化市場運(yùn)作,著力打造區(qū)域品牌;固安工業(yè)園區(qū)管委會履行政府職能,負(fù)責(zé)決策重大事項,制定規(guī)范標(biāo)準(zhǔn),提供政策支持,以及基礎(chǔ)設(shè)施及公共服務(wù)價格和質(zhì)量的監(jiān)管等,以保證公共利益最大化(見圖9~1)。(2)特許經(jīng)營。通過特許協(xié)議,固安縣政府將特許經(jīng)營權(quán)授予三浦威特,雙方形成了長期穩(wěn)定的合作關(guān)系(見圖9~2)。三浦威特作為華夏幸福公司的全資公司,負(fù)責(zé)固安工業(yè)園區(qū)的工程項目融資,并通過資本市場運(yùn)作等方式籌集、墊付初期投入資金。此外,三浦威特與多家金融機(jī)構(gòu)建立了融資協(xié)調(diào)機(jī)制,進(jìn)一步拓寬了融資渠道。第9章工程項目融資文件與法律制度圖9~3固安工業(yè)園區(qū)新型城鎮(zhèn)化項目投資收益圖圖9~2固安工業(yè)園區(qū)新型城鎮(zhèn)化項目特許經(jīng)營模式

(3)提供公共產(chǎn)品和服務(wù)?;谡奶卦S經(jīng)營權(quán),華夏幸福公司為固安工業(yè)園區(qū)投資、建設(shè)、開發(fā)、運(yùn)營提供一攬子公共產(chǎn)品和服務(wù),包括土地整理投資、基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)、公共設(shè)施建設(shè)、產(chǎn)業(yè)發(fā)展服務(wù)以及咨詢服務(wù)和運(yùn)營服務(wù)等。截至2014年,華夏幸福公司在固安工業(yè)園區(qū)內(nèi)累計投資超160億元,其中基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)和公共服務(wù)設(shè)施建設(shè)投資占到近40%。(4)收益回報機(jī)制。雙方合作的收益回報模式是使用者付費和政府付費相結(jié)合。固安縣政府對華夏幸福公司的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)和土地開發(fā)投資按成本加成方式給予110%的補(bǔ)償;對于提供的外包服務(wù),按約定比例支付相應(yīng)費用。兩項費用作為企業(yè)回報,上限不高于園區(qū)財政收入增量的企業(yè)分享部分。若財政收入不增加,則企業(yè)無利潤回報,不形成政府債務(wù)。固安工業(yè)園區(qū)新型城鎮(zhèn)化項目投資與收益如圖9~3所示。(5)風(fēng)險分擔(dān)機(jī)制。社會資本利潤回報以固安工業(yè)園區(qū)增量財政收入為基礎(chǔ),縣政府不承擔(dān)債務(wù)和經(jīng)營風(fēng)險;華夏幸福公司通過市場化融資,以固安工業(yè)園區(qū)整體經(jīng)營效果回收成本,獲取企業(yè)盈利,同時承擔(dān)政策、經(jīng)營和債務(wù)等風(fēng)險。4.實施效果經(jīng)過十多年的建設(shè),固安工業(yè)園區(qū)實現(xiàn)了華麗蝶變,有效促進(jìn)了當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)社會發(fā)展。(1)帶動區(qū)域發(fā)展水平邁上新臺階。從2002年合作至今,固安工業(yè)園區(qū)已成為河北省發(fā)展速度最快的省級開發(fā)區(qū),2014年完成固定資產(chǎn)投資149.6億元,實現(xiàn)工業(yè)總產(chǎn)值224.5億元,完成財政收入23.3億元。受益于固安工業(yè)園區(qū)新型城鎮(zhèn)化,固安縣從一個經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平相對落后的縣,成為各項指標(biāo)在全省領(lǐng)先的縣。政企合作十多年,固安縣人均GDP增長了4倍,財政收入增長了24倍,成功躋身"2014中國縣域成長競爭力排行榜"50強(qiáng),位列“中國十佳開發(fā)競爭力縣”第2名。第9章工程項目融資文件與法律制度

(2)構(gòu)建了中等城市框架和服務(wù)配套設(shè)施。截至2014年,華夏幸福公司在園區(qū)內(nèi)投入了大最前期開發(fā)資金,高質(zhì)量推進(jìn)了路、水、電、氣、通信等基礎(chǔ)設(shè)施的建設(shè),實現(xiàn)了“十通一平”。同時,積極引進(jìn)優(yōu)勢資源,建設(shè)了中央公園、水系生態(tài)景觀、創(chuàng)業(yè)大廈、商務(wù)酒店、人才家園等一批高端配套設(shè)施,構(gòu)建了以城市客廳、大湖商業(yè)區(qū)、中央大道金融街區(qū)為主體的“智能城市”核心區(qū)。其中,作為城市主干道之一的錦繡大道(大廣高速至永和路段)總投資額4.13億元,連接廊涿路與106國道,2012年竣工通車,為產(chǎn)業(yè)集聚和居民出行提供了便利條件。3.堅持“以人為本”建設(shè)幸福城市。華夏幸福公司投資2.81億元,引進(jìn)的北京八中固安分校已正式投入使用,與首都醫(yī)科大學(xué)附屬醫(yī)院合作經(jīng)營的幸福醫(yī)院也巳啟動建設(shè)。園區(qū)建設(shè)促進(jìn)了公共資源配置均等化,當(dāng)?shù)鼐用窈屯鈦砣藛T享受同等的教育和醫(yī)療等公共資源和服務(wù),并帶動固安縣民生投入不斷加大,促進(jìn)了全縣民生保障體系的完善。2014年,固安縣民生領(lǐng)域支出達(dá)26.l億元,占公共財政預(yù)算支出的84.8%,在全省率先實施縣級社?!耙豢ㄍā保诶确皇新氏冉⒘恕兜捅ο筢t(yī)前醫(yī)療救助制度》。第9章工程項目融資文件與法律制度圖9~3固安工業(yè)園區(qū)新型城鎮(zhèn)化項目投資收益圖

【本章思考題】1.以上項目融資案例中,需要簽署哪些相關(guān)文件?該項目的融資合同結(jié)構(gòu)是什么?合同相關(guān)主體都是哪些?2.項目融資文件的主要作用是什么?3.項目融資文件分為哪幾類?4.為什么說特許權(quán)協(xié)議是BOT融資方式中最基本、最核心的文件?5.特許權(quán)協(xié)議中的一般條款包括哪些內(nèi)容?6.項目融資的法律特征是什么?項目融資法律體系包括那些內(nèi)容?第9章工程項目融資文件與法律制度圖9~3固安工業(yè)園區(qū)新型城鎮(zhèn)化項目投資收益圖

【核心概念】項目可行性分析前期開發(fā)協(xié)議財務(wù)可行性技術(shù)可行性環(huán)境可行性國民經(jīng)濟(jì)評價可融資性評價項目融資合同體系與管理項目融資后評價【學(xué)習(xí)目標(biāo)】通過本章學(xué)習(xí),掌握工程項目融資全過程管理的內(nèi)容;了解項目融資可行性分析、前期開發(fā)協(xié)議;了解項目融資財務(wù)、技術(shù)、環(huán)境可行性分析內(nèi)容;了解工程項目融資國民經(jīng)濟(jì)評價、可融資性分析的內(nèi)容;熟悉項目融資合同管理的內(nèi)容;熟悉項目融資后評價的主要內(nèi)容。10.1項目融資的可行性分析和決策項目可行性研究包括項目的前期開發(fā)協(xié)議,項目的融資商業(yè)環(huán)境,項目建設(shè)的必要性、條件、技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等的研究,還包括項目的可融資性研究。項目的技術(shù)、經(jīng)濟(jì)及商業(yè)環(huán)境的可行性,是從項目投資者的角度分析投資者在項目整個生命期內(nèi)是否能夠達(dá)到預(yù)期的經(jīng)濟(jì)效益,項目的可融資性分析則是在可行性分析的基礎(chǔ)上,判斷銀行對該項目的可接受程度,只有銀行愿意參與到項目中來,項目融資才能成功。10.1.1項目的前期開發(fā)協(xié)議在進(jìn)行項目的全面可行性及可融資性研究之前,項目的多個發(fā)起人之間要進(jìn)行一定的準(zhǔn)備工作.即根據(jù)項目的開發(fā)協(xié)議或前期開發(fā)協(xié)議確定發(fā)起人之間的關(guān)系,為全面的項目可行性研究做好準(zhǔn)備。這就是所謂的項目前期開發(fā)準(zhǔn)備階段。一般而言,這一階段所要解決的主要問題都通過前期開發(fā)協(xié)議來確定,前期開發(fā)協(xié)議主要包括以下內(nèi)容:1.排他性條款排他性條款的主要作用是用來確定項目發(fā)起人的數(shù)目,以利于彼此間進(jìn)行競爭性要價,防止一個發(fā)起人可能同時參與-個以上的財團(tuán)而對該項目不能全心投入。2.保證參與條款保證參與條款,即項目發(fā)起人保證具體參與項目的前期開發(fā)工作.比如.由誰負(fù)責(zé)項目的技術(shù)談判、由誰負(fù)責(zé)項目的融資談判、由誰負(fù)責(zé)項目的主要合同起草等事項,為以后的全面可行性研究做好準(zhǔn)備。3.前期開發(fā)成本分?jǐn)倵l飲關(guān)于項目前期開發(fā)成本的分?jǐn)倖栴},在各當(dāng)事人之間應(yīng)該進(jìn)行明確的界定。因為.項目前期開發(fā)階段所發(fā)生的大量費用支出,如進(jìn)行全面可行性研究可能就要化費幾十萬、上百萬的資金,而項目一旦不能最后中標(biāo),這幾十萬、上百萬元的付出就變成了發(fā)起人的一個巨大風(fēng)險.所以.在正式進(jìn)行項目全面可行性研究之前,必須明確規(guī)定各發(fā)起人所能承擔(dān)的資金責(zé)任,以免以后發(fā)生糾紛。4.投票權(quán)條款投票權(quán)條款主要是規(guī)定有關(guān)項目的重要決定如何產(chǎn)生的問題,一般而言,在項目前期開發(fā)的投票決定中,遵循全體一致通過的原則,反對或不愿意者,可以退出該項目,這些規(guī)定在事先必須表明清楚。5.職能分配條款對于大型項目,一般由多個發(fā)起人組成投資財團(tuán)來進(jìn)行.因此.在項目前期開發(fā)協(xié)議中.應(yīng)明確規(guī)定每個發(fā)起人應(yīng)承擔(dān)的職責(zé)可以充分發(fā)揮各發(fā)起人的優(yōu)勢、做到最大限度地節(jié)約成本、減少摩擦,提高效率·這此規(guī)定都應(yīng)在職能分配條款中體現(xiàn)清楚。第10章項目融資的過程管理

6.退出和放棄條款退出和放棄條款的主要內(nèi)容是:在一個規(guī)定的提示期內(nèi),任何一個項目發(fā)起人只要感到不愿意從事該項目.可以退出該項目而不會受到具他發(fā)起人的任何經(jīng)濟(jì)上的處罰。顯然如果退出者在前期開發(fā)成本中出資比例較大時.將會增加留下來的參與者的成本負(fù)擔(dān).這時其他人也可能退出該項目,在這種滾雪球效應(yīng)的作用下,可能會最終導(dǎo)致所有參與者都放棄該項目。在以上問題達(dá)成全體一致意見后,就可以進(jìn)行全面的項目可行性和可融資性的分析,通過對項目融資案例的總結(jié),可行性研究的內(nèi)容一般包括以下方面:(1)項目興建的理由與目標(biāo)。(2)市場預(yù)測。(3)資源條件評價,如資源開發(fā)的合貍性、可利用量、資源品質(zhì)、資源賦存條件及資源開發(fā)價值。(4)建設(shè)規(guī)模與產(chǎn)品方案比較。(5)場址選擇。(6)技術(shù)方案、設(shè)備方案和工程方案的論證。(7)原材料燃料供應(yīng)。(8)環(huán)境影響評價。(9)投資估算。(10)財務(wù)評價。(11)國民經(jīng)濟(jì)評價。(12)社會評價。(13)風(fēng)險分析。(14)研究結(jié)論與建議。第10章項目融資的過程管理

10.1.2財務(wù)可行性分析財務(wù)可行性分析主耍是對項目獲利能力及發(fā)展前景的定價分析。財務(wù)分析的具體步驟是:首先對項目的投資成本、項目建設(shè)期內(nèi)投資支出及其來源\銷售收入,稅金和產(chǎn)品成本\利潤.貸款的還本付息等幾個主要方面進(jìn)行預(yù)測,得出項目現(xiàn)金流量表,再以預(yù)測出的現(xiàn)金流量為依據(jù),以資本預(yù)算方法進(jìn)行抉擇從而選擇能增值的投資項目,說明該項目在財務(wù)效益上是可行的。項目財務(wù)分析具體到項目融資實務(wù)中,可以從項目盈利能力和債務(wù)清償能力兩方面進(jìn)行。1.項目盈利能力指標(biāo)在項目財務(wù)分析中,把不考慮資金時間價值因素的影響而計算的財務(wù)評價指標(biāo)稱為靜態(tài)指標(biāo)。靜態(tài)指標(biāo)主要包括投資收益率、靜態(tài)投資回收期、借款償還期和財務(wù)比率等。(1)投資利潤率。投資利潤率是項目投資后,在運(yùn)行正常時期獲得的年凈收益與項目總投資之比。計算公式為:投資收益率×100%(10~1)式中的年稅后利潤.可選擇正常生產(chǎn)年份的年利潤總額,也可以計算出生產(chǎn)期平均年利潤總額、即用生產(chǎn)期利潤總額之和除以生產(chǎn)期,選擇前者還是后者.根據(jù)項目的生產(chǎn)期長短和年利潤總額波動的大小而定。若項目生產(chǎn)期較短,年利潤總額在生產(chǎn)期又沒有較大的波動,可選擇正常年份的年利潤總額??偼顿Y為建設(shè)投資、建設(shè)期利息和流動資金之和。(2)投資利稅率。投資利稅率是指建設(shè)項目投產(chǎn)后,在運(yùn)作正常時期獲得的年凈收益及當(dāng)年稅金之和,與項目總投資之比。計算公式為:投資利稅率×100%(10~2)(3)資本金利潤率。資本金利潤率是項目的年利潤總額與項目資本金之比。計算公式為:資本金利潤率×100%(10~3)式中的資本金是指項目的全部注冊資本金。計算出的資本金利潤率要與行業(yè)的平均資本金利潤率或投資者的目標(biāo)資本金利潤率進(jìn)行比較,若前者大于或等于后者,則認(rèn)為項目是可以考慮接受的。(4)資本金凈利潤率。資本金凈利潤率是項目的年稅后利潤與項目資本金之比。計算公式為:資本金凈利潤率×100%(10~4)式中的資本金也是指項目的全部注冊資本金,資本金利潤率應(yīng)該是投資者最關(guān)心的一個指標(biāo)。因為它反映了投資者自己的出資所帶來的凈利潤。(5)靜態(tài)投資回收期。靜態(tài)回收期是指在不考慮貨幣時間價值因素的條件下,用年凈收益回收全部投資所需用的時間,一般用年表示,具表達(dá)式為:(10~5)式中計算出的靜態(tài)投資回收期要與行業(yè)規(guī)定的投資標(biāo)準(zhǔn)回收期或行業(yè)平均投資回收期進(jìn)行比較,如果小于或等于標(biāo)準(zhǔn)投資回期或行業(yè)平均投資回收期,則認(rèn)為項目是可以考慮接受的,否則認(rèn)為項目不可行。(6)凈現(xiàn)值。凈現(xiàn)值是指項目按部門或行業(yè)的基準(zhǔn)收益率、或設(shè)定的折現(xiàn)率,將各年的凈現(xiàn)金流量(即現(xiàn)金流入扣除現(xiàn)金流出的凈收益年)折現(xiàn)到建設(shè)開始年的現(xiàn)值總和,其計算公式為:第10章項目融資的過程管理

(10~6)式中:NPV——凈現(xiàn)值;——第t年項目的凈現(xiàn)金流量:其中CI為現(xiàn)金流入,CO為現(xiàn)金流出;n——計算期數(shù),一般為項目的壽命期;——設(shè)定的折現(xiàn)率或基準(zhǔn)收益率。計算出的凈現(xiàn)值可能出現(xiàn)三種結(jié)果:NPV>0,NPV=0或NPV<0。用于項目經(jīng)濟(jì)評價時,其判別規(guī)則如下:當(dāng)NPV>0時,說明項目可行;當(dāng)NPV=0時,說明項目可以考慮接受;NPV<0時說明項目不可行。(7)內(nèi)部收益率。內(nèi)部收益率是-個重要的動態(tài)評價指標(biāo),計算期內(nèi)各年凈現(xiàn)金流量現(xiàn)值之和為零時的折現(xiàn)率,也就是使凈現(xiàn)值等于零時的折現(xiàn)率。其表達(dá)式為:(10~7)式中:IRR——內(nèi)部收益率,其他符號同上。內(nèi)部收益率的判別準(zhǔn)則:若IRR>,則NPV>0,說明項目可行;若IRR=,則NPV=0,說明項目可以考慮接受;若IRR<,則NPV<0,說明頂目不可行。內(nèi)部收益率反映工程項目的實際投資收益水平。第10章項目融資的過程管理

2.項目的債務(wù)清償能力指標(biāo)(1)借款償還期。借款償還期是指可用于償還借款的資金來源還清建設(shè)投資借款本金所需要的時間,可用于償還建設(shè)投資借款的資金來源包括折舊、攤銷費、未分配利潤和其他收入等。借款償還期的計算公式為:(10~8)計算出借款償還期后,要與貸款機(jī)構(gòu)的要求期限進(jìn)行對比,等于或小于貸款機(jī)構(gòu)提出的的要求期限,即認(rèn)為項目是有債務(wù)清償能力的,否則,認(rèn)為項目清償能力比較差。從清償能力角度考慮,則認(rèn)為項目是不可行的。(2)資產(chǎn)負(fù)債率。資產(chǎn)負(fù)債率是反映項目各年所面臨的風(fēng)險程度及償債能力的指標(biāo),計算公式為:資產(chǎn)負(fù)債率×100%(10~9)作為提供貸款的機(jī)構(gòu)來說,項目資產(chǎn)負(fù)債率越高,提供借款的風(fēng)險就越大,反之亦然。(3)流動比率。流動比率是反映項目各年償付流動負(fù)債能力的指標(biāo)。計算公式為:流動比率×100%(10~10)計算出的流動比率,一般應(yīng)大于2,保證項目按期償還短期債務(wù),這是貸款機(jī)構(gòu)可以接受的。(4)速動比率。速動比率是反映建設(shè)項目用每年的流動資產(chǎn)可以立即用于償付流動負(fù)債的能力。計算公式為:速動比率×100%(10~11)計算出的速動比率,一般應(yīng)接近于1,這是貸款機(jī)構(gòu)可以接受的。第10章項目融資的過程管理

10.1.3項目的技術(shù)可行性研究對項目的貸款方或投資方來說,項目的技術(shù)可行性研究(TechnicalFeasibilityStudy)是至關(guān)重要的,一般來說,只有在技術(shù)上被認(rèn)為是可行的,才能在此基礎(chǔ)上進(jìn)行財務(wù)和經(jīng)濟(jì)的分析。在這一環(huán)節(jié)中,專家的作用是十分關(guān)鍵的。項目的技術(shù)可行性主要應(yīng)說明項目擬使用的技術(shù)及其理由,這里需要具備一些工程技術(shù)方而的知識和評價技術(shù)風(fēng)險的能力。因此,本節(jié)只簡單地將技術(shù)可行性概括為以下內(nèi)容。1.證明項目采用的技術(shù)是適宜的和可行的。一般來說,投資者通常要邀請各方面的專家,如采礦工程師、電力工程師和建筑顧問等。對其擬采用的技術(shù)進(jìn)行詳細(xì)的考核和論證。在項目融資所采用的技術(shù)最好已經(jīng)被別的項目采用過并被證明是穩(wěn)妥有效的。這樣,項目在爭取融資時就比較容易得到貸款人的認(rèn)可。如果項目建設(shè)過程中采用的技術(shù)是一項新技術(shù),必須提供相關(guān)的證明文件或其他項目中已經(jīng)使用過的詳細(xì)資抖,并指明使用該項新技術(shù)的潛在技術(shù)風(fēng)險。比如在修建公路、橋梁或隧道時,要請專家審查設(shè)計和施工的程序,預(yù)測交通流量;在建一座電站時,要請專家設(shè)計投產(chǎn)可行性方案、完工標(biāo)準(zhǔn)、輸電能力和必要的傳輸系統(tǒng),同時還要考察諸如能源供應(yīng)、電力需求以及電網(wǎng)要求等方面的事項。2.對擬采用的技術(shù)進(jìn)行經(jīng)濟(jì)分析。即分析該技術(shù)經(jīng)濟(jì)上的合理性:主要是通過對其成本和效益的對比分析來評價。如在項目工藝方案的選用時,應(yīng)選擇能達(dá)到項目設(shè)計要求而工藝成本最低的力案,在項目設(shè)備選擇上選擇投資回收期短,投資效果好的先進(jìn)設(shè)備等。10.1.4項目的環(huán)境可行性研究環(huán)境保護(hù)日益成為國際社會關(guān)注的重要問題之一。在世界范圍內(nèi),環(huán)境保護(hù)意識增加,尤其是在空氣污染和污水處理等各國都給予了特別的重視,而雙邊和多邊金融機(jī)構(gòu)巳將環(huán)境保護(hù)列為對會員發(fā)發(fā)放項目貸款的重要依據(jù)。因此,項目發(fā)起人必須分析環(huán)境法規(guī)可能對項目帶來的影響,決定是合開發(fā)該項目。嚴(yán)格的環(huán)境法規(guī),對項目可能帶來的影響主耍有:增加項目建設(shè)和經(jīng)營成本、購買環(huán)保設(shè)備而增加資金成本、遭到公眾反對可能須新建公共場所或設(shè)施,嚴(yán)重時受到民事和刑事懲罰等,最終可能導(dǎo)致項目失敗。所以,為了防止上述損失的發(fā)生,投資者必須格外重視環(huán)境的保護(hù)。對于一個項目來說,環(huán)境保護(hù)成本通常包括環(huán)境冶理費用、為預(yù)防環(huán)境破壞而投入的費用和給受害者的補(bǔ)償費用等,這些成本都要由項目本身來承擔(dān)。第10章項目融資的過程管理

所以,在進(jìn)行項目可行性分析時,應(yīng)對項目所在地的進(jìn)行全面科學(xué)的分析與評價,寫出詳細(xì)的環(huán)境分析評價報告,以取得政府、項目發(fā)起人和貸款人的認(rèn)可。環(huán)境分析與評價報告一般要詳細(xì)說明以下內(nèi)容:1.項目位置這是項目環(huán)境報告的首要條款,包括項目所在位置的地形、土壤類型、建設(shè)和經(jīng)營使土壤侵蝕和下陷的可能性及項目選址計劃。2.空氣污染情況在項目建設(shè)期、試生產(chǎn)期和經(jīng)營期可能排放出的空氣污染物及控制措施。3.水污染情況項目建設(shè)可能會對水造成的污染及成本,如項目建設(shè)對地表水如湖水、河水及溪流的影響。為不污染水資源需改道所花費的支出及支付的水費等。4.對植物和動物生態(tài)環(huán)境的影響尤其當(dāng)項目涉及對瀕危動植物的影響時應(yīng)格外重視這一內(nèi)容的說明。5.對公眾健康的影響在項目建設(shè)或經(jīng)營中存在的對人類健康造成的潛在危害,應(yīng)在環(huán)境分析中擺在非常重要的地位,因為許多醫(yī)學(xué)數(shù)據(jù)表明,諸如空氣排放物、電磁體和輻射等對人類健康造成嚴(yán)重危害。另外,如果項目位于居民居住區(qū)或人群集中區(qū),噪聲可能是是對公眾十分敏感的因素。6.對歷史和文化的影響如果項目靠近歷史或文化重要區(qū),對這些古跡或文物的影響應(yīng)加以重視。7.對人口遷移的影響在諸如水利建設(shè)項目中,可能會涉及對當(dāng)?shù)厝说倪w移問題。為此,在環(huán)境報告中應(yīng)分析人口遷移的時間和成本,以及遷移地是否被接受等。對于以上這些環(huán)境報告中的內(nèi)容,必須取得當(dāng)?shù)卣脑S可后,項目方可經(jīng)營,同時要對公眾公開,以取得公眾的支持,為項目的順利開發(fā)奠定基礎(chǔ)。第10章項目融資的過程管理10.1.4項目的環(huán)境可行性研究環(huán)境保護(hù)日益成為國際社會關(guān)注的重要問題之一。在世界范圍內(nèi),環(huán)境保護(hù)意識增加,尤其是在空氣污染和污水處理等各國都給予了特別的重視,而雙邊和多邊金融機(jī)構(gòu)巳將環(huán)境保護(hù)列為對會員發(fā)發(fā)放項目貸款的重要依據(jù)。因此,項目發(fā)起人必須分析環(huán)境法規(guī)可能對項目帶來的影響,決定是合開發(fā)該項目。嚴(yán)格的環(huán)境法規(guī),對項目可能帶來的影響主耍有:增加項目建設(shè)和經(jīng)營成本、購買環(huán)保設(shè)備而增加資金成本、遭到公眾反對可能須新建公共場所或設(shè)施,嚴(yán)重時受到民事和刑事懲罰等,最終可能導(dǎo)致項目失敗。所以,為了防止上述損失的發(fā)生,投資者必須格外重視環(huán)境的保護(hù)。對于一個項目來說,環(huán)境保護(hù)成本通常包括環(huán)境冶理費用、為預(yù)防環(huán)境破壞而投入的費用和給受害者的補(bǔ)償費用等,這些成本都要由項目本身來承擔(dān)。所以,在進(jìn)行項目可行性分析時,應(yīng)對項目所在地的進(jìn)行全面科學(xué)的分析與評價,寫出詳細(xì)的環(huán)境分析評價報告,以取得政府、項目發(fā)起人和貸款人的認(rèn)可。第10章項目融資的過程管理環(huán)境分析與評價報告一般要詳細(xì)說明以下內(nèi)容:1.項目位置這是項目環(huán)境報告的首要條款,包括項目所在位置的地形、土壤類型、建設(shè)和經(jīng)營使土壤侵蝕和下陷的可能性及項目選址計劃。2.空氣污染情況在項目建設(shè)期、試生產(chǎn)期和經(jīng)營期可能排放出的空氣污染物及控制措施。3.水污染情況項目建設(shè)可能會對水造成的污染及成本,如項目建設(shè)對地表水如湖水、河水及溪流的影響。為不污染水資源需改道所花費的支出及支付的水費等。4.對植物和動物生態(tài)環(huán)境的影響尤其當(dāng)項目涉及對瀕危動植物的影響時應(yīng)格外重視這一內(nèi)容的說明。5.對公眾健康的影響在項目建設(shè)或經(jīng)營中存在的對人類健康造成的潛在危害,應(yīng)在環(huán)境分析中擺在非常重要的地位,因為許多醫(yī)學(xué)數(shù)據(jù)表明,諸如空氣排放物、電磁體和輻射等對人類健康造成嚴(yán)重危害。另外,如果項目位于居民居住區(qū)或人群集中區(qū),噪聲可能是是對公眾十分敏感的因素。6.對歷史和文化的影響如果項目靠近歷史或文化重要區(qū),對這些古跡或文物的影響應(yīng)加以重視。7.對人口遷移的影響在諸如水利建設(shè)項目中,可能會涉及對當(dāng)?shù)厝说倪w移問題。為此,在環(huán)境報告中應(yīng)分析人口遷移的時間和成本,以及遷移地是否被接受等。對于以上這些環(huán)境報告中的內(nèi)容,必須取得當(dāng)?shù)卣脑S可后,項目方可經(jīng)營,同時要對公眾公開,以取得公眾的支持,為項目的順利開發(fā)奠定基礎(chǔ)。第10章項目融資的過程管理10.1.5項目的國民經(jīng)濟(jì)評價項目的國民經(jīng)濟(jì)評價,是采用費用與效益分析方法,運(yùn)用影子價格、影子匯率、影子工資和社會貼現(xiàn)率等經(jīng)濟(jì)參數(shù),計算分析項目需要國家付出的代價和對國家的貢獻(xiàn),考慮投資行為的經(jīng)濟(jì)合理性和宏觀可行性。這是項目能合得到東道國政府部門批準(zhǔn)的一個重要參數(shù)指標(biāo)。1.國民經(jīng)濟(jì)評價的費用和效益確定建設(shè)項目的國民經(jīng)濟(jì)合理性的根本途徑是將建設(shè)項目的費用與效益進(jìn)行比較,進(jìn)而計算其對一國經(jīng)濟(jì)的凈貢獻(xiàn)。正確地識別費用與效益,是保證國民經(jīng)濟(jì)評價正確性的重要條件,識別費用與效益的基本原則是:凡項目對一國經(jīng)濟(jì)所做的貢獻(xiàn),均記為項目的效益;凡一國經(jīng)濟(jì)為項目所付出的代價,均記為項目的費用。它包括直接費用與直接效益和間接費用與間接效益。(1)直接費用與直接效益。項目的直接效益是由項目本身產(chǎn)生,由其產(chǎn)出物提供,并根據(jù)影子價格計算的產(chǎn)出物的經(jīng)濟(jì)價值。項目直接效益的確定,分為兩種情況:如果項目的產(chǎn)出物用以增加國內(nèi)市場的供應(yīng)量,其效益就是所滿足的國內(nèi)需求,也就等于消費者支付意愿。如果國內(nèi)巾場的供應(yīng)量不變,項目產(chǎn)出物增加了出口,其效益為所獲得的外匯;項目產(chǎn)出物減少了總進(jìn)口量、即替代了進(jìn)口貨物,其效益為節(jié)約的外匯。項目產(chǎn)出物頂替了原有項目的生產(chǎn),致使其減產(chǎn)或停產(chǎn)的,其效益為原有項目減產(chǎn)或停產(chǎn)向社會釋放出來的資源,其價值也就等于這些資源的支付意愿。項目的直接費用主要指國家為滿足項目投資的需要而付出的代價(如固定資產(chǎn)投資、流動資金及經(jīng)常性投入)。這些投入物用影子價格計算的經(jīng)濟(jì)價值即為項目的直接費用,直接費用的確定,也分為兩種情況:如果擬建項目的投入物來源于國內(nèi)供應(yīng)量的增加,即增加國內(nèi)生產(chǎn)來滿足擬建項目的需求,其費用就是增加國內(nèi)生產(chǎn)所消耗的資源價值。如果國內(nèi)總供應(yīng)量不變,項目投入物來自國外,即增加進(jìn)口來滿足項目需求,其費用就是所花費的外匯。項目的投入物本來可以出口,為滿足項目需求、減少了出口量,其費用就是減少的外匯收入;項目的投入物本來用于其他項目,由于改用于擬建項目將減少對其他項目的供應(yīng)因此而減少的效益,也就是其他項目對該投入物的支付意愿。第10章項目融資的過程管理(2)間接費用與間接效益。項目的間接費用(外部費用)和間接效益(外部效益),也可統(tǒng)稱為外部效應(yīng)。外部費用是指一國經(jīng)濟(jì)為項目付出的代價,而項目本身并不實際需要支付的費用,如工業(yè)項目產(chǎn)生的廢水、廢氣和廢渣引起的環(huán)境及對生態(tài)平衡的破壞,項目并不支出任何費用,而社會卻為此付出了代價。項目的外部效益是指項目對社會做出了貢獻(xiàn),而項目本身并未得益的那部分效益,如在建設(shè)一個鋼鐵廠的同時,又修建了一套廠外運(yùn)輸系統(tǒng),它除為鋼鐵廠服務(wù)外,還使當(dāng)?shù)氐墓I(yè)生產(chǎn)和人民生活受益,這部分效益即為鋼鐵廠的外部效益。外部費用和外部效益通常較難計算,為了減少計量上的困難,應(yīng)力求明確項目的邊界。一般情況下可擴(kuò)大項目的范圍,特別是一些相互關(guān)聯(lián)的項目可合在一起作為聯(lián)合體捆起來進(jìn)行評價,這樣可使外部費用和效益轉(zhuǎn)化為直接費用和效益,另外,在確定投入物和產(chǎn)出物的影子價格時,已在一定范圍內(nèi)考慮了外部效益,用影子價格計算的費用和效益在很大程度使外部效果在項目內(nèi)部得到體現(xiàn)。因此,在經(jīng)濟(jì)分析中,既要考慮頂目的外部效果又要防止外部效果擴(kuò)大化。第10章項目融資的過程管理(3)轉(zhuǎn)移支付。在識別費用與效益范圍的過程中,將會遇到稅金、國內(nèi)借款利息和補(bǔ)貼的處理問題,這些都構(gòu)成財務(wù)分析中的實際收入或支出。但從國民經(jīng)濟(jì)的角度看,企業(yè)向國家繳納稅金,向國內(nèi)銀行交付利息,或企業(yè)從國家得到某種形式的補(bǔ)貼,都未造成資源的實際耗費或增加。因此,不能計算在項目的費用或效益中,它們只是一國經(jīng)濟(jì)內(nèi)部各部門之間的轉(zhuǎn)移支付。1)稅金。稅金包括產(chǎn)品稅金、增值稅、資源稅、關(guān)稅等,稅金從擬建項目來說是一項支出。從國家財政說是一項收入,這是項目投資者與國家之間的一項資金轉(zhuǎn)移。稅金不是項目使用資源的代價,所有財政性的稅金,都不能算作社會成本。2)補(bǔ)貼。包括出口補(bǔ)貼、價格補(bǔ)貼等,補(bǔ)貼雖然增加了擬建項目的財務(wù)收益,但是這部分收入,項目公司并沒行為社會提供等值的資源,而是國家從國民收入中撥出一部分資金轉(zhuǎn)給項目投資者,所以,國家以各種形式給予的補(bǔ)貼,都不能算是社會收益。3)折舊。會計上的折舊基金是收入中提出的一部分,換個名稱,留在賬上,和實際資源的消耗無關(guān)。在進(jìn)行項目國民經(jīng)濟(jì)評價時,主要目的是觀察投資于這個項目所得到的收益是多少,在經(jīng)濟(jì)效益分析時已把固定資產(chǎn)投資所消耗的資源作為項目的投資成本,所以這部分固定資產(chǎn)在會計上提取的折舊,就不能作為社會成本。4)利息。利息是利潤的轉(zhuǎn)化形式,是項目投資者與銀行之間的一種資金轉(zhuǎn)移,并不涉及資源的增減變化,所以,利息也不能作為社會成本。第10章項目融資的過程管理2.項目的國民經(jīng)濟(jì)評價的參數(shù)指標(biāo)影子價格的概念是20世紀(jì)30年代末40年代初由荷蘭數(shù)理經(jīng)濟(jì)學(xué)、計量經(jīng)濟(jì)學(xué)創(chuàng)始人之一詹恩·丁伯根和蘇聯(lián)數(shù)學(xué)家、經(jīng)濟(jì)學(xué)家、諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎金獲得者康托羅維奇分別提出來的。影子價格是指當(dāng)社會經(jīng)濟(jì)處于某種最優(yōu)狀態(tài)時,能夠反映社會勞動的消耗、資源稀缺程度和最終產(chǎn)品需求情況的價格。也就是說:影子價格是人為確定的、比交換價格更為合理的價格。這里所說的合理標(biāo)志,從定價原則來看,應(yīng)該能更好地反映產(chǎn)品的價值,反映市場供求狀況,反映資源稀缺程度。從價格產(chǎn)出的效果來看,應(yīng)該能使資源配置向優(yōu)化的方向發(fā)展。根據(jù)簡便實用原則,可以將資源分為外貿(mào)品、非外貿(mào)品和生產(chǎn)要素(上地、資金和勞務(wù))三大類。外貿(mào)品的定價基礎(chǔ)是國際市場價格,雖然國際市場價格并非是完全理想的價格,存在著諸如發(fā)達(dá)國家有意壓低發(fā)展中國家初級產(chǎn)品的價格、實行貿(mào)易保護(hù)主義,限制高技術(shù)向發(fā)展中國家轉(zhuǎn)移以維持高新技術(shù)產(chǎn)品的壟斷價格等問題,但是國際市場上起主導(dǎo)作用的還是市場機(jī)制。各種商品的價格主要由供需規(guī)律所決定,多數(shù)情況下不受個別國家和集團(tuán)控制。是在市場競爭中形成的,一般比較接近商品的真實價格。因此,按國際市場價格確定外貿(mào)貨物的影子價格,不僅反映了一個從事國際貿(mào)易的國家面臨的經(jīng)濟(jì)環(huán)境和約束條件的真實影響,而且也為正確確定外貿(mào)貨物與非外貿(mào)貨物之間的比價關(guān)系奠定了基礎(chǔ)。利用國際市場價格作為影子價格的重要來源,使影子價格的確定真正變得相對簡單和可行。利用機(jī)會成本和消費者支付意愿原理也可以確定某些資源和物品的影子價格。機(jī)會成本是指用于項目的某種資源若用于其他替代項目所能獲得的最大效益,即由于本項目使用了某種資源,就可能是這種資源被迫放棄其他最好的收益,這種被迫放棄的最好效益就是本項目使用這種資源的機(jī)會成本。一個國家的各種資源在得到最優(yōu)配置的情況下,機(jī)會成本就是影了價格。第10章項目融資的過程管理10.1.6.項目的可融資性分析項目的經(jīng)濟(jì)、技術(shù)、政策及環(huán)境的可行性分析在很大程度上都是從項目發(fā)起人的角度進(jìn)行的。但這并不意味著就具備了可融資性,也就是說即使?jié)M足了投資者的最低風(fēng)險要求,也不意味著項目—定能夠滿足融資的要求。因此,進(jìn)行項目的可融資性分析就顯得非常重要。項目的可融資性,即為銀行的可接受性。一般地,銀行不愿意冒不確定或不能控制的風(fēng)險,如它們—般不愿意承擔(dān)因法律變化而產(chǎn)生的風(fēng)險,因為這樣的風(fēng)險無法轉(zhuǎn)移給消費者或產(chǎn)品的購買者。但它們可承擔(dān)石油開發(fā)項目中原油價格下跌的風(fēng)險,因為它們的分析師能根據(jù)大量的歷史數(shù)據(jù)預(yù)測原油價格的未來走勢。1.項目可融資性的內(nèi)涵對于項目的可融資性,一些學(xué)者進(jìn)行了并不權(quán)威的歸納,他們認(rèn)為,理解項目可融資性應(yīng)著重理解以下幾點:(1)銀行—般不愿意承擔(dān)法律變化的風(fēng)險。(2)在存在信用違約或?qū)J款人進(jìn)行第一次償還以前,項目發(fā)起人不得不進(jìn)行利潤分配。(3)完工前收入應(yīng)用于補(bǔ)充項目的資本性支出,以此來減少對銀行資金的需求量。(4)對項目風(fēng)險應(yīng)進(jìn)行較好的分?jǐn)?,項目公司不能承?dān)太多的風(fēng)險,尤其不能承擔(dān)東道國政府和項目發(fā)起人都不愿承擔(dān)的風(fēng)險。(5)項目合同涉及的其他當(dāng)事人能因為銀行對項目資產(chǎn)或權(quán)益行使了抵押權(quán)益而終止對項目公司的合同。第10章項目融資的過程管理2.對免責(zé)條款的運(yùn)用在項目融資實務(wù)中,項目發(fā)起人在說服銀行接受該項目時,應(yīng)注意利用不可抗力因素來構(gòu)成免責(zé)條款。因此,對這—條款的理解相對于發(fā)起人和銀行來說都是非常重要的。一般地,出現(xiàn)以下事件時,就構(gòu)成了不可抗力因素,可以免除項目發(fā)起人的責(zé)任:(1)罷工或其他工業(yè)行為。(2)戰(zhàn)爭和其他武裝斗爭,如恐怖分子活動、武裝陰謀破壞活動、暴亂等。(3)封鎖或禁運(yùn)導(dǎo)致供應(yīng)或運(yùn)輸?shù)闹袛?。?)不利的自然現(xiàn)象,如雷電、地震、洪水、干旱、積雪及隕石等。(5)流行病。(6)輻射和化學(xué)污染等。(7)法律和法規(guī)的變化。(8)其他人類暫時不能控制的事件等。以上是不可抗力因素的一些排序,但并不是說所有的項目都可以將以上所有事件視為不可抗力因素。對于不同的項目,不可抗力的特征是不同的,如在電力開發(fā)項目中,能源供應(yīng)的中斷就不構(gòu)成項目的不可抗力事件,表明項目公司必須為此而承擔(dān)責(zé)任。3.項目可融資性的必要條件銀行只有在所承構(gòu)的風(fēng)險與收益相當(dāng)時,才能向項目注入資金,而要保證這點,銀行就會提出種種限制條件。第10章項目融資的過程管理(1)對各種授權(quán)合約的限制1)所有授權(quán)合約都必須確定項目的有效生命期。2)銀行對項目公司行使抵押權(quán)(包括銀行在項目公司抵押的股份)的合約不能提前終止,即所有這些合約應(yīng)與項目而不是與項目公司同在。3)授予的權(quán)利應(yīng)能全部轉(zhuǎn)讓。(2)對股東協(xié)議和所有者權(quán)益分配的限制:1)發(fā)起人應(yīng)認(rèn)購分配給它的全部股份。2)發(fā)起人應(yīng)補(bǔ)足成本超支的資金。3)發(fā)起人應(yīng)為保險不能覆蓋的部分提供資金保證。(3)對特許協(xié)議的限制1)特許協(xié)議應(yīng)規(guī)定項目的固定生命周期。2)不能將不適當(dāng)?shù)倪^重的條款加在項目公司的身上。3)特許協(xié)議的授予者應(yīng)承擔(dān)法律變更的風(fēng)險。4)由于不可抗力因素,應(yīng)延長項目的特許期限。5)特許協(xié)議不能簡單地因為銀行對項目公司行使了抵押權(quán)而提前終止。6)銀行應(yīng)可以自由地轉(zhuǎn)讓特許權(quán)給第三者。第10章項目融資的過程管理(4)對建設(shè)合同的限制1)建設(shè)合同應(yīng)是—攬子承包合同。2)在建設(shè)合同中應(yīng)規(guī)定固定價格。3)應(yīng)在固定期限內(nèi)完工。4)不可抗力事件應(yīng)控制在有限范圍內(nèi)。5)如果不能在固定日期完工,承包商應(yīng)承擔(dān)由此給項目公司帶來的損失,而且這種損失賠償額應(yīng)至少能彌補(bǔ)項目公司必須支付的銀行貸款利息額。6)承包商應(yīng)提供廣泛的擔(dān)保合同。(5)對經(jīng)營和維護(hù)合同的限制1)對項目經(jīng)營者應(yīng)提供適當(dāng)?shù)募畲胧┮允蛊浔WC項目正常和有效率地運(yùn)行,實現(xiàn)項目公司利潤最大化的目標(biāo)。2)如果由于項目經(jīng)營管理不善的原因?qū)е陆?jīng)營目標(biāo)失敗,經(jīng)營者應(yīng)承受嚴(yán)格的處罰。3)銀行應(yīng)有權(quán)對經(jīng)營管理不善的經(jīng)營者行使開除權(quán)或建議開除權(quán)。對于以上這三點,應(yīng)進(jìn)行一些解釋:首先,經(jīng)營者所得到的激勵與所承受的處罰應(yīng)相對平衡,有時其至需要進(jìn)行重新談判來修改條款;其次,對于銀行擁有的對經(jīng)營者的否定權(quán)、操作起來有些難度,通常的做法是把項目公司在經(jīng)營和維護(hù)合同中擁有的控制合向終止權(quán)授予銀行,這樣,銀行可以控制經(jīng)營合同的期限,但不能直接開除某經(jīng)營者。綜上所述,只有在解決以上問題之后,才能打消銀行的顧慮,銀行才能將大量資金長期注人到項目中。第10章項目融資的過程管理第10章項目融資的過程管理10.2項目融資的合同體系與管理10.2.1項目融資的合同文件體系及其關(guān)系項目融資過程中的合同文件體系通常而言,根據(jù)各參與方以及各方之間的關(guān)系,項目融資中主要存在以下10種類型的文件。1.特許經(jīng)營協(xié)議需要融資的項目已經(jīng)獲得東道主政府許可,其建設(shè)與經(jīng)營具有合法性的重要標(biāo)志。2.投資協(xié)議項目發(fā)起人和項目公司之間簽訂的協(xié)議,主要規(guī)定項目發(fā)起人向項目公司提供一定金額的財務(wù)支持。,使項目公司具備足夠的清償偵務(wù)的能力。3.擔(dān)保合同包括完共擔(dān)保協(xié)議、資金短缺協(xié)議和購買協(xié)議,是一系列具有履約擔(dān)保性質(zhì)的合同。4.貸款協(xié)議是貸款人與項目公司之間就項目融資資中貸款權(quán)利與義務(wù)關(guān)系達(dá)成一致而訂立的協(xié)議,是項目融資過程中最重要的法律文件之一。5.租賃協(xié)議在BLT(建設(shè)-租賃-移交)或以融資租賃為基礎(chǔ)的項目融資中承租人和出租人之間簽定的租賃協(xié)議。6.收益轉(zhuǎn)讓協(xié)議(托管協(xié)議)按照這種合同,通常會將項目產(chǎn)品長期銷售合同中的硬貨幣收益權(quán)轉(zhuǎn)讓,或?qū)㈨椖康乃挟a(chǎn)品的收益權(quán)轉(zhuǎn)讓給一個受托人。這種合同的目的是使貸款人獲得收益權(quán)的抵押利益,使貸款人對項目現(xiàn)金收益擁有法律上的優(yōu)先權(quán)。7.先期購買協(xié)議項目公司與貸款人擁有股權(quán)的金融公司或者與貸款人直接簽訂的協(xié)議。按照這個協(xié)議,后者同意向項目公司預(yù)先支付其購買項目產(chǎn)品的款項,項目公司利用該款項進(jìn)行項目的建設(shè),這種協(xié)議包括了通常使用的“生產(chǎn)支付協(xié)議”。8.經(jīng)營管理合同有關(guān)項目經(jīng)營管理事務(wù)的長期合同,利于加強(qiáng)對項目的經(jīng)營管理,增加項目成功的把握。9.供貨協(xié)議通常由項目發(fā)起人與項目設(shè)備、能源及原材料供應(yīng)商簽訂通過這類合同,在設(shè)備購買方面可以實現(xiàn)延期付款或者獲取低息優(yōu)惠的出口信貸,構(gòu)成項目資金的重要來源;在材料和能源方面可以獲取長期低價供應(yīng),為項目投資者安排項目融資提供便利條件。10.提貨或付款協(xié)議包括“無論提貨與否均需付款"協(xié)議和“提貨與付款"協(xié)議。前一種合同規(guī)定,無論項目公司能否交貨,項目產(chǎn)品或服務(wù)的購買人都必須承擔(dān)支付于約定數(shù)額貸款的義務(wù);后一種合同規(guī)定只有在特定條件下購買人才有付款的義務(wù)。其中,當(dāng)產(chǎn)品是某種設(shè)施時,“無論提貨與否均需付款"協(xié)議可以形成“設(shè)施使用協(xié)議”。上述這此文件的簽訂和履行都圍繞項目融資的實施而進(jìn)行,合同之間相互制約,但又互為補(bǔ)充,它們的各自規(guī)定,共同構(gòu)成了項目融資的合同文件基礎(chǔ),形成了項目融資的合同文件體系。該體系在項目融資中的組成情況如圖10~1所示。圖10~1項目融資合同文件體系第10章項目融資的過程管理10.2.2項目融資合同文件間的關(guān)系頂目融資文件體系中,涉及的合同和文件數(shù)量繁多,容易給人沒有頭緒、不知所措的感覺,通過對不同項目融資方式的比較,我們可以發(fā)現(xiàn),項目融資方式的不同往往是由于一個或者幾個特定合同協(xié)議的不同而引起的。可以把決定項目融資資金保險的合同文件稱為項目融資中的主合同文件,主合同文件決定項目融資文件體系的整體組成,其他的合同文件稱為從合同文件,從合同文件主要包括了采購管理、風(fēng)險管理、施工管理等具體內(nèi)容??梢钥闯?,從合同文件大多是以主合同文件的確立為前提而訂立的。表10~1是對幾種常見的項目融資方式中合同文件體系的比較,也說明了主合同文件的作用。表10~1幾種常見的項目融資方式中的主合同文件及其作用項目融資的方式主合同文件主合同的特點和作用投資者直接安排貸款協(xié)議以貸款人資信作為擔(dān)保的一種合同通過項目公司安排投資協(xié)議實現(xiàn)了有限追索,但需要發(fā)起人一定的信用保證以“設(shè)施使用協(xié)議”為基礎(chǔ)設(shè)施使用協(xié)議為項目的經(jīng)濟(jì)強(qiáng)度提供了強(qiáng)有力的保證以“杠桿租賃”為基礎(chǔ)租賃協(xié)議利用了稅務(wù)好處,保證了還款金額的穩(wěn)定以“生產(chǎn)支付”為基礎(chǔ)生產(chǎn)支付協(xié)議通過項目的產(chǎn)品和銷售收入實現(xiàn)了信用保證BOT特許權(quán)協(xié)議為項目的建設(shè)和運(yùn)營提供了合法地位和專用權(quán)逋過對項目融資中合同文件的主從地位的劃分,使得在合同文件的管理中可以分清層次,抓住主要問題,重點解決,從而提高融資的工作效率。10.2.3項目融資的合同管埋根據(jù)項目融資的實際運(yùn)作經(jīng)驗,在項目融資過程中,項目融資合同管理的重點應(yīng)該放在合同文件的準(zhǔn)備、談判和簽訂過程中。1.項目融資中合同管理目的建立一個合理有效的項目融資結(jié)構(gòu)。項目融資結(jié)構(gòu)的建立包括了投資結(jié)構(gòu)、資金結(jié)構(gòu)和信用保證結(jié)構(gòu)以及融資結(jié)構(gòu)本身的建立,所有這些結(jié)構(gòu)的確定最終都要反映到合同協(xié)議上來。合同協(xié)議規(guī)定了參與方的職責(zé)、義務(wù)和權(quán)利,為項目融資和項目本身的具體操作提供了法律依據(jù)。只有重項目融資中的合同文件,才能保證一個合理有效的項目融資結(jié)構(gòu)的建立。促進(jìn)項目融資和項目本身的順利實施。合同管理可以對項目執(zhí)行過程中的風(fēng)險進(jìn)行合理的分擔(dān)。項目執(zhí)行過程中將會面臨眾多的風(fēng)險,主要包括信用風(fēng)險、完工風(fēng)險、生產(chǎn)風(fēng)險、市場風(fēng)險、金融風(fēng)險、政治風(fēng)險和環(huán)境保護(hù)風(fēng)險等。由于這些風(fēng)險在項目融資結(jié)構(gòu)的確定時進(jìn)行了明確的分擔(dān),使參與方各自風(fēng)險分擔(dān)控制在他們能夠承受的范圍內(nèi),減少了實施過程中的陽力。另外,利用合同管理可以確定一個具有豐富經(jīng)驗的管理團(tuán)隊促進(jìn)項目成功實施。實現(xiàn)項目融資方式的創(chuàng)新。通過對項目融資合同文件體系的創(chuàng)新,可以在一定程度上實現(xiàn)融資方式的創(chuàng)新。重視研究融資合同文件,重視合同文件之間的互補(bǔ)關(guān)系,將有助于設(shè)計出新的融資結(jié)構(gòu),實現(xiàn)項目融資方式的創(chuàng)新。第10章項目融資的過程管理2.項目融資中合同管理的內(nèi)容從項目發(fā)起人的角度來看,項目融資合同管理的內(nèi)容主要包括以下幾個方面:(1)選擇優(yōu)秀的融資顧問。項目融資顧問是項目融資的設(shè)計者和組織者,在項目融資過程中扮演著一個極其重要的角色,在某種程度上可以說是決定項目融資能否成功的關(guān)鍵。融資顧問在項目融資過程中負(fù)責(zé)項目融資合同管理的具體實施,選擇優(yōu)秀的融資顧問是進(jìn)行科學(xué)合同管理的前提。(2)研究工程所在國法律體系。當(dāng)融資項目位于第三國時,融資各方有必要深入了解該國的法律,明確該國法律體系與本國法律體系以及國際通用法律是否相一致。投資者應(yīng)該特別重

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