工程造價鑒定的主要程序及方法

工程造價鑒定的重要程序及方法

在商品經(jīng)濟社會里經(jīng)濟糾紛是不可避免的。因工程造價而引起的糾紛占很大比例。解決此類糾紛最有效的方法就是訴訟于法律。司法裁決與調(diào)節(jié)工程造價糾紛的重要依據(jù)是工程造價鑒定。由于工程造價的專業(yè)性，人民法院或當事人雙方絕大多數(shù)將工程造價的司法鑒定，委托給工程造價征詢機構(gòu)。因而工程造價鑒定，也是造價征詢機構(gòu)的重要業(yè)務之一，甚至可以說是造價機構(gòu)業(yè)務水平與社會信譽的標志。

所謂工程造價鑒定：根據(jù)最高人民法院法發(fā)[2023]23號《人民法院司法鑒定工作暫行規(guī)定》中第一章第二條的定義可解釋為：是指在訴訟過程中，為查明案件事實，人民法院依據(jù)職權(quán)，或者當事人及其他訴訟參與人的申請，指派或委托具有工程造價專業(yè)知識人，對待裁決的工程造價問題進行檢查、鑒別和評估的活動。工程造價鑒定，是人民法院判決、調(diào)節(jié)及原、被告雙方和解的重要依據(jù)。工程造價鑒定，其實質(zhì)是工程造價的擬定，平常的預、結(jié)算業(yè)務是接受建設方或施工方中的某一方的委托（對一方負責），而工程造價鑒定是征詢機構(gòu)接受人民法院或者當事入雙方的委托（對雙方甚至三方負責）。其特點是：合法、公正、客觀、科學。

司法鑒定的原則：最高人民法院法發(fā)[2023]23號《人民法院司法鑒定工作暫行規(guī)定》中第一章第三條中明確規(guī)定：（一）合法、獨立公開；（二）客觀、科學、準確；（三）文明、公正、高效。

工程造價鑒定的程序：（詳見征詢機構(gòu)工程造價鑒定程序示意圖）

一、工程造價鑒定的委托

委托方是人民法院或當事人及其他訴訟參與人。根據(jù)待鑒定工程的具體情況，委托方已書面形式委托具有一定資質(zhì)等級及有良好的社會信譽的造價征詢機構(gòu)。委托書中應具體注明：受委托單位；鑒定規(guī)定；提供的材料；案情簡介、委托單位及委托時間。

二、造價征詢機構(gòu)接受委托及鑒定的前期準備

造價征詢機構(gòu)應根據(jù)自己的實際情況決定是否接受委托。如接受委托，則在委托書底聯(lián)或委托回執(zhí)上簽字蓋章，并根據(jù)待鑒定的工程選擇合適的主鑒定人及其它鑒定人員。主鑒定人應盡快了解案情，以書面形式向委托方提出鑒定所需的有關(guān)材料，同時編制鑒定計劃。

1、鑒定人員應具有的條件

合格的鑒定人員應具有：較高的職業(yè)道德水準，較強的專業(yè)技術(shù)實力，一定的組織才干，相關(guān)的法律知識，一定的文字表達能力及與接受委托的鑒定項目無應回避的關(guān)系。其中主鑒定人的擬定至關(guān)重要，由于其將負責：選擇其他鑒定人員，協(xié)調(diào)內(nèi)、外關(guān)系，編制鑒定計劃；組織現(xiàn)場勘測，撰寫鑒定報告等工作。

2、鑒定人的權(quán)利及義務

司法鑒定人的權(quán)利及義務；最高人民法院法發(fā)[2023]23號《人民法院司法鑒定工作暫行規(guī)定》中第二章第七條規(guī)定：鑒定人權(quán)利：（一）了解案情，規(guī)定委托人提供鑒定所需的資料；（二）勘驗現(xiàn)場，進行有關(guān)的檢查，詢問與鑒定有關(guān)的當事人。必要時，可申請人民法院依據(jù)職權(quán)采集鑒定材料，決定鑒定方法和解決檢材；（三）自主闡述鑒定觀點，與其他鑒定意見不同時，可不在鑒定文獻上署名；（四）拒絕受理違反法律規(guī)定的委托。第八條規(guī)定：鑒定人義務：（一）尊重科學，恪守職業(yè)道德；（二）保守案件秘密；（三）及時出具鑒定結(jié)論；（四）依法出庭宣讀鑒定結(jié)論并回答與鑒定人相關(guān)的提問。

3、工程造價鑒定所需重要資料涉及如下內(nèi)容

（1）當事人的起訴和答辯狀、法庭庭審調(diào)查筆錄；

（2）當事人雙方認定的各相關(guān)專業(yè)工程設計圖紙、設計變更、現(xiàn)場簽證、技術(shù)聯(lián)系單、圖紙會審記錄；

（3）當事人雙方簽訂的施工協(xié)議、各種補充協(xié)議；

（4）當事人雙方認定的重要材料、設備采購發(fā)票、加工訂貨協(xié)議及甲供材料的清單；

（5）工程預（結(jié)）算書；

（6）招投標項目要提供中標告知書，及有關(guān)的招投標文獻；

（7）鑒定調(diào)查會議筆錄（詢問筆錄）、現(xiàn)場勘察記錄；

（8）經(jīng)建設單位批準的施工組織設計、年度形象進度記錄；

（9）當事人雙方認定的其它與工程造價鑒定有關(guān)的資料。

4、工程造價鑒定計劃

根據(jù)最高人民法院[2023]23號《人民法院司法鑒定工作暫行規(guī)定》中第五章第二十一條規(guī)定：一般額司法鑒定應當在30個工作日內(nèi)完畢，疑難的司法鑒定應當在60個工作日內(nèi)完畢。主鑒定人應根據(jù)委托人的鑒定期限，安排好鑒定的具體時間：

（1）閱卷、熟悉圖紙、設計變更、現(xiàn)場簽證、了解協(xié)議、協(xié)議等所需的時間；

（2）現(xiàn)場實地勘測所需的時間（較復雜的工程也許多次勘測）；

（3）計算工程量、套取定額及計取材料價差所需要的時間；

（4）鑒定過程中對碰到的問題進行進行集中研究所需的時間；

（5）做好現(xiàn)場勘測記錄及詢問筆錄（一般應對標的物攝影記錄）；

（6）當事人查閱記錄并簽字。

5、勘查記錄與詢問筆錄

（1）注明時間、地點、勘驗人或詢問人、臨場人或被詢問人、記錄入；

（2）記清問答情況、當事人認可確認或爭議情況及關(guān)鍵語句，記準勘測數(shù)據(jù)。如需繪制勘測圖時應做到清楚準確；

（3）結(jié)束時當事人查閱筆錄后簽字（不識字的按規(guī)定宣讀按手印）；

（4）記錄必須存檔備查。

6、鑒定資料需要驗證和補充時應注意以下問題

搜集鑒定資料及現(xiàn)場調(diào)查等過程，都必須規(guī)定在委托人的組織下進行，這樣可使委托人了解資料的取得過程，增強了取證過程的合法性、嚴厲性和權(quán)威性。

對無竣工圖或鑒定部位圖紙不符的，應根據(jù)建筑工程的特點，實地勘測并應以繪制勘測圖、現(xiàn)場拍照、現(xiàn)場錄像及有關(guān)的文字記錄為主。由于工程造價鑒定所需的資料很多，多數(shù)不能一次搜集全。在對當事人雙方詢問時，最佳先將詢問內(nèi)容列好，以免漏掉。

三、質(zhì)證及詢問筆錄的內(nèi)容

根據(jù)最高人民法律法釋[2023]33號＜關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定＞中第四十七條：證據(jù)應當在法庭上出示，由當事人質(zhì)證。未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不能作為認定案件實行的依據(jù)。工程造價鑒定所采用的所有證據(jù)，均應當由當事人質(zhì)證。詢問筆錄一般應涉及下列內(nèi)容：

是否有補充協(xié)議或協(xié)議？

施工中采用砼是商品砼還是現(xiàn)場攪拌砼？如采用商品砼，是否有商品砼供貨協(xié)議？

是否需要基礎回填土（從外運入），運距是多少？硬骨料采用礫石還是碎石？

基礎土方工程是否單獨外委？土方運送距離是多少？

腳手架采用鋼管腳手架還是木桿腳手架？本工程是否有甲供材和設備？若有請?zhí)峁┎牧锨鍐巍?/p>

模板采用鋼模板還是木模板？

挖土的方式？采用什么機械？

外圍的裝飾工程是否與土建主體工程同期施工？其協(xié)議額是多少（計取配合費）？

給排水、電氣工程與室外工程的分界線在什么地方？

施工用水、電是否單表計量？

其他工程造價鑒定有關(guān)的情況。

四、計算工程量、套取定額及計取材料價差要做到準確合理與正常工程結(jié)算相同。（略）

五、向原被告出示初步鑒定結(jié)論。并根據(jù)實際情況修改鑒定結(jié)論

由于建筑工程的復雜性與工程造價鑒定準確、公正、公開的原則，在初步鑒定結(jié)論形成之后應向原、被告出示。如有漏掉與誤差應根據(jù)實際情況修正鑒定結(jié)論。

六、擬定鑒定結(jié)論形成正式的鑒定書（報告）

鑒定書的內(nèi)容：最高人民法院法釋[2023]33號＜關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定＞中第二十九條鑒定人出具的鑒定書應具有下列內(nèi)容：

1、委托人姓名或者名稱、委托鑒定的內(nèi)容；

2、委托鑒定的材料；

3、鑒定的依據(jù)及使用的科學技術(shù)手段；

4、對鑒定過程的說明；

5、明確的鑒定結(jié)論；

6、對鑒定人鑒定資料的證明；

7、鑒定人員及鑒定機構(gòu)署名蓋單。

需附錄資料的內(nèi)容

1、鑒定委托書（應具體注明：受委托單位；鑒定規(guī)定；提供的材料；案情簡介及委托單位）；

2、涉案單位提供的工程預（結(jié)）算文獻；

3、協(xié)議書、補充協(xié)議；

4、鑒定調(diào)查筆錄；

5、鑒定單位資質(zhì)證書與鑒定人員的資格；

6、其他有關(guān)資料。

七、出庭

最高人民法院發(fā)出[2023]23號《人民法院司法鑒定工作暫行規(guī)定》中第二章第四款規(guī)定：依法出庭宣讀鑒定結(jié)論并回答與鑒定有關(guān)的提問。

代表中介機構(gòu)出庭的鑒定人的注意：言語要得體，表述的要準確清楚，不與當事人爭吵。由于在法庭上很多當事人情緒比較激動，因而經(jīng)常語言過激。而訴訟代理人由于其職業(yè)習慣，其說話的方式、方法也異于常人。出庭的鑒定人要清醒冷靜，控制自己的情緒。保持司法鑒定人的尊嚴與形象。

八、其它相關(guān)問題

1、鑒定人的回避。

最高人民法院法發(fā)[2023]23號《人民法院司法鑒定工作暫行規(guī)定》中第二章第九條指出：有下列情形之一鑒定人應當回避：（一）鑒定人系案件的當事人，或者當事人的近親屬；（二）鑒定人的近親屬與案件有利害的關(guān)系；（三）鑒定人擔任過本案的證人、辯護人、訴訟代理人；（四）其他也許影響準確鑒定的情形。

2、鑒定的中止。

最高人民法院法發(fā)[2023]23號《人民法院司法鑒定工作暫行規(guī)定》中第五章第二十二條指出：具有下列情形之一，影響鑒定期間的，應當中止鑒定：（一）受檢人或者其它受檢物處在不穩(wěn)定狀態(tài)，影響鑒定結(jié)論的；（二）受檢人不能在指定的時間、地點接受檢查的；（三）因特殊需預約時間或者等待檢查結(jié)果的；（四）須補充材料的。

3、鑒定的終結(jié)。

最高人民法院法發(fā)[2023]23號第二十二條指出：具有下列情況之一的，可終止鑒定：（一）無法獲取必要的鑒定材料的；（二）被鑒定人或者受檢人不配合檢查，經(jīng)做工作仍不配合的；（三）鑒定過程中撤訴或者調(diào)節(jié)結(jié)案的；（四）其它情況使鑒定無法進行的。

4、如何確認當事人出具資料的真實性。

需要當事人提供證據(jù)時，必須提供復印件，同時出具原件，對自己提供證據(jù)的真實性負法律責任，并規(guī)定當事人出具有效證明文獻及承諾書。鑒定方不負責證據(jù)真?zhèn)蔚蔫b別。

5．鑒定過程中，需要當事人提供有關(guān)汪據(jù)，但當事人認為出證據(jù)對自己不利，遲遲不予提供，或在鑒定初步結(jié)論出來后才拿出征據(jù)的，如何解決？

對在規(guī)定期間內(nèi)不予提供證據(jù)資料廠又無任何書面文獻申請延長提供時間的，根據(jù)最高人民法院法釋[2023]33號《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中第三十四條：“當事人在舉證期限內(nèi)不提交的，視為放棄舉證權(quán)利”。責任自負。對在規(guī)定期間內(nèi)沒提供，初步鑒定結(jié)論出來后才提供的，并且影響鑒定結(jié)論擬定結(jié)果的，可以由委托方接受，并按新委托備案解決，并向鑒定單位下補充鑒定委托書。

6、工程造價鑒定的幾種情況。

（1）鑒定資料齊全條件較好的情況。這種情況為最抱負，一切可按正常鑒定程序進行鑒定。

（2）鑒定資料不齊全條件較差的情況。鑒定人應當以書面形式告知原被告雙方在規(guī)定的時間內(nèi)補齊鑒定所需的資料（根據(jù)《民事訴訟法》第三十三條的規(guī)定舉證期限不得少于三十日）。

（3）鑒定資料幾乎沒有，條件很差的情況。這種情況在工程造價鑒定的中時有發(fā)生，具體以兩種因素為主。（一）由于建筑工程的建造周期較長，很多單位的檔案管理較差，很難提供完整的竣工圖及結(jié)算資料。（二）原建筑物已改變使用用途，為新裝修覆蓋或正在使用中很難進行現(xiàn)場勘測。

如是設計圖紙不全，當事人雙方又均無法提供的情況，可根據(jù)工程項目名稱去設計單位查底圖。如是無設計圖紙或無設計單位的情況，（1）可根據(jù)同類型同地點同時期的工程項目比較（最佳當事，人雙方批準）。（2）現(xiàn)場勘測：測建建筑的外部尺寸，鉆孔探測內(nèi)部材料的厚度、標號等。（3）對無法探測內(nèi)部材料的厚度、標號的建筑物，可采用無損檢測方法（此種方法費用較高應慎重）。對當事人雙方的舉證互相矛盾時應如何解決？理論上應當由人民法院來鑒定，但實際鑒定工作中，由于工程造價的專業(yè)性，基本上還是以鑒定人的鑒定為主。以鑒定人的鑒定原則應是：（1）工程設計圖有矛盾以設計規(guī)范標準（必要時可向?qū)I(yè)設計人員征詢）；（2）計取費用等級有爭議，可根據(jù)施工協(xié)議、施工單位取費證或建筑物類別等為標準；（3）建筑材料價格有爭議時，應以同期的市場價格信息為準；（4）施工措施有爭議時，以正常的施工組織設計為準。

作者:佚名

淺談工程造價司法鑒定中應注意的幾個問題在建筑業(yè)快速發(fā)展而不很成熟的今天，工程造價司法鑒定活動越來越頻繁。對的結(jié)識工程司法鑒定的原則、特點，把握司法鑒定過程中應注意的問題，對科學公正解決工程造價糾紛、維護當事人合法權(quán)益具有十分重要作用。1、工程造價司法鑒定的特點、原則所謂工程造價司法鑒定是指依法取得有關(guān)工程造價司法鑒定資格的鑒定機構(gòu)和鑒定人，接受司法機關(guān)或當事人委托，依據(jù)法律、法規(guī)及行業(yè)管理部頒布的工程造價定額標準，針對某一特定建設項目施工圖紙和竣工資料來計算和擬定訴訟仲裁活動中所涉及的工程價值并提供鑒定結(jié)論的活動。就其本質(zhì)而言是因委托而產(chǎn)生的專業(yè)行為，而非行政、司法行為，即不是國家行為，其公正準確限度并不取決于鑒定人員行政權(quán)力的大小，而是鑒定人員的專業(yè)技術(shù)水平（涉及造價、政策和法律）和職業(yè)道德水平。因此，工程造價司法鑒定具有合法、公正、客觀、科學的特點。其原則：最高人民法院法發(fā)[2023]23號《人民法院司法鑒定工作暫行規(guī)定》明確規(guī)定：合法、獨立公開；客觀、科學、準確；文明、公正、高效。2、工程造價司法鑒定過程中應注意的幾個問題由于工程造價鑒定是一項技術(shù)性、政策性、經(jīng)濟性及法律性很強的工作，涉及的內(nèi)容廣泛又復雜，因此在工程造價司法鑒定過程中應當注意以下幾個方面的問題。2.1區(qū)別工程造價司法鑒定與工程造價審計工程造價審計就是工程造價審核（審價），是工程造價征詢單位征詢業(yè)務的一部分。是受業(yè)主委托對其工程項目的概算、預算及結(jié)算等，依據(jù)現(xiàn)行國家政策法規(guī)、計價依據(jù)及相關(guān)工程技術(shù)資料對送審造價的工程量、單價及取費等進行逐項審核的一種活動。而工程造價司法鑒定是由法院委托鑒定機構(gòu)進行鑒定，其所作出的鑒定報告，經(jīng)法院審查和采納后將以司法鑒定的證據(jù)作為定案的依據(jù)，判決生效后，即產(chǎn)生強制性。司法鑒定的結(jié)果也許不符合原被告的意愿，這一點是不同于工程審計的，鑒定報告不需要原、被告的簽字，但在開庭時鑒定人須解答當事人的質(zhì)詢和書面向法院答復當事人的異議。2.2把握技術(shù)路線和工作程序由于工程造價司法鑒定既是工程造價征詢業(yè)務技術(shù)性工作，同時也是司法審判證據(jù)鏈的組成部分，因此，工程造價司法鑒定必然有其兩者結(jié)合的特點，表現(xiàn)出工程造價司法鑒定所具有技術(shù)路線和工作程序。其基本程序可分為兩個階段。第一階段重要任務是收集工程造價鑒定計算的事實依據(jù)，具體環(huán)節(jié)有委托受理、查閱案卷、收集證據(jù)（涉及現(xiàn)場勘探）、鑒定質(zhì)詢、出具鑒定初稿等幾個方面。第二階段重要目的是通過當事人對鑒定聽證勘誤報告和鑒定報告提出的異議，解決工程造價鑒定依據(jù)的事實問題和合用規(guī)范問題，具體環(huán)節(jié)有聽證質(zhì)疑、修修鑒定初稿、形成鑒定結(jié)論、庭審質(zhì)證等幾個方面。兩個階段均以當事人會議為基本形式，貫穿鑒定舉證、聽證、質(zhì)證、認證的行為過程，鑒定人在充足聽取當事人對鑒定的主張、申辯以及對鑒定報告異議的基礎上，根據(jù)委托鑒定內(nèi)容，做出工程造價鑒定結(jié)論。2.3保證提供資料完整真實工程造價司法鑒定最重要的、工作量最大環(huán)節(jié)就是資料的搜集，其完整性、真實性直接影響到司法鑒定的準確性、公正性，因此，證據(jù)必須搜集完善，大體上涉及以下幾個方面：①當事人的起訴和答辯狀、法庭庭審調(diào)查筆錄；②當事人雙方認定的各相關(guān)專業(yè)工程設計圖紙、設計變更、現(xiàn)場簽證、技術(shù)聯(lián)系單、圖紙會審記錄；③當事人雙方簽訂的施工協(xié)議、各種補充協(xié)議；④當事人雙方認定的重要材料、設備采購發(fā)票、加工訂貨協(xié)議及甲供材料的清單；⑤工程預（結(jié)）算書；⑥招投標項目要提供中標告知書，及有關(guān)的招投標文獻；⑦鑒定調(diào)查會議筆錄（詢問筆錄）、現(xiàn)場勘察記錄；⑧經(jīng)建設單位批準的施工組織設計、年度形象進度記錄；⑨當事人雙方認定的其它與工程造價鑒定有關(guān)的資料。從以上可以看出，鑒定的資料證據(jù)必須經(jīng)雙方當事人確認。資料不齊全的，原被告雙方必須在規(guī)定的時間內(nèi)補齊鑒定所需資料；在舉證期限內(nèi)不提交的，視為放棄舉證權(quán)利。對證據(jù)的真實性問題，當事人在提供證據(jù)時，必須提供復印件，同時出具原件，對自己提供證據(jù)的真實性負法律責任，并規(guī)定當事人出具有效證明文獻及承諾書。鑒定方不負責證據(jù)真?zhèn)蔚蔫b別。2.4客觀公正解決舉證矛盾爭議對當事人雙方的舉證互相矛盾而又無法提供準確的資料時，理論上應當由人民法院來鑒定。但在實際鑒定工作中，由于工程造價的專業(yè)性，基本上還是以鑒定人的鑒定為主。鑒定人的鑒定原則應是：①工程設計圖有矛盾以現(xiàn)場勘測或設計規(guī)范為準；②計取費用等級有爭議，可根據(jù)施工協(xié)議、施工單位取費證或建筑物類別等為標準；③建筑材料價格有爭議時，應以同期的市場價格信息為準；④施工措施有爭議時，以正常的施工組織設計為準。2.5認真做好勘查記錄和詢問筆錄由于建筑工程的建造周期較長，很多單位的檔案管理較差，很難提供完整的竣工圖及結(jié)算資料，因此做好勘查記錄和詢問筆錄對整個司法鑒定具有十分重要作用。其內(nèi)容應涉及以下幾個方面：①注明時間、地點、勘驗人或詢問人、臨場人或被詢問人、記錄人；②記清問答情況、當事人認可確認或爭議情況及關(guān)鍵語句，記準勘測數(shù)據(jù)。如需繪制勘測圖時應做到清楚準確；③結(jié)束時當事人查閱筆錄后簽字（不識字的按規(guī)定宣讀按手?。虎苡涗洷仨毚鏅n備查。2.6嚴格運用司法審判權(quán)在工程造價司法實踐中，大量存在發(fā)生以審代裁的問題。如造價鑒定單位擬定鑒定范圍、擬定鑒定依據(jù)、擬定鑒定材料、擬定有爭議的協(xié)議條款的理解方法，而非由法院擬定。這樣一來，當事人的合法權(quán)益就不能得到有效保障。因此，明確工程造價司法鑒定中涉及司法審判權(quán)，可以讓造價鑒定單位、審判人員結(jié)識到，涉及的司法審判權(quán)，應由法院行使，從而防止發(fā)生以審代裁問題。那么，在工程造價司法鑒定過程中，哪些環(huán)節(jié)必須運用司法審判權(quán)呢？概括來講，有以下幾個方面，即工程造價司法鑒定范圍的擬定權(quán)屬于司法審判權(quán)；工程造價司法鑒定依據(jù)的擬定權(quán)屬于司法審判權(quán)；對協(xié)議約定理解存在爭議的擬定權(quán)屬于司法審判權(quán)；造價鑒定資料的擬定權(quán)屬于司法審判權(quán)。當然，要提高工程造價司法鑒定水準，還必須增強司法鑒定人員的法律意識、提高鑒定水平和職業(yè)道德素質(zhì)?？傊?，工程造價司法鑒定是工程造價征詢和司法鑒定互相縱深發(fā)展新的業(yè)務內(nèi)容，研究和解決工程造價技術(shù)在司法鑒定中的程序問題，對改善工程造價技術(shù)在司法鑒定中的應用，保證工程造價鑒定結(jié)論科學性和公正性具有重要的意義。\o"來源:考試大-項目管理師考試"來源:考試大-項目管理師考試訴訟中的建設工程造價鑒定問題來源：

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日期：10-01-08訴訟中的建設工程造價鑒定問題-一、工程造價鑒定的契約性原則和訴訟保障所謂契約性原則，是指建設工程造價鑒定應當以當事人約定的協(xié)議價格條件作為依據(jù)，除非案件中沒有可以援引的具體協(xié)議條款，或者沒有其他可以印證構(gòu)成價格條件的相關(guān)訴訟證據(jù)，法官才可以按照以專業(yè)技術(shù)方法推算的價格，來解決工程造價爭議?！督忉尅返谑鶙l第一款關(guān)于“當事人對建設工程的計價標準或者計價方法有約定的，按照約定結(jié)算工程價款”的規(guī)定，體現(xiàn)的就是這個原則。建設工程承包協(xié)議糾紛訴訟中的工程造價鑒定，是法官對當事人主張的事實和證據(jù)，依照程序法的規(guī)定進行司法審查的重要內(nèi)容。受協(xié)議法律關(guān)系的制約，工程造價爭議一方面是一個協(xié)議問題。即一項具體的建設工程項目的協(xié)議造價(也涉及其他交易范疇的契約價格)，是當事人通過利害權(quán)衡、競價磋商等博弈方式所達成的特定的交易價格，而不是某一協(xié)議交易客體的市場平均價格或公允價格。這是現(xiàn)代經(jīng)濟學理論的基本觀點，也是市場經(jīng)濟制度下維護公正與效率所應遵循的司法原則。因此，只要不是出現(xiàn)法定的不能或無法合用協(xié)議價格條款的情形，訴訟中的工程造價爭議鑒定，就應當遵循契約性原則。然而，在訴訟實務中時常出現(xiàn)這種情況，某些法官在解決工程造價爭議案件時，僅以系爭事項涉及專業(yè)性技術(shù)問題，或當事人對協(xié)議價格條款有爭議作為理由，不經(jīng)對協(xié)議條件和相關(guān)證據(jù)的進行質(zhì)證或?qū)彶?，就?guī)定當事人委托或由法院指定專門鑒定機構(gòu)進行工程造價“鑒定”，并以這種“鑒定結(jié)論”作為確工程造價的重要依據(jù)。這種做法導致了下列問題的產(chǎn)生。訴訟中的建設工程造價鑒定問題-(一)鑒定機構(gòu)代替法官決定訴訟證據(jù)的合用與否。按照訴訟邏輯和法理，只有法官才有證據(jù)合用與否的決定權(quán)。但在直接由鑒定機構(gòu)對工程造價爭議進行“鑒定”的情況下，與工程造價有關(guān)的協(xié)議條款及證據(jù)的取舍，事實上是由鑒定機構(gòu)決定的。出于職業(yè)習慣，鑒定機構(gòu)在進行工程造價鑒定期，遵循的是合用專業(yè)技術(shù)規(guī)則的原則。而對協(xié)議條件和證據(jù)的合用與否，鑒定機構(gòu)不負有法定的審查或判斷義務。因此，這就時常導致“鑒定結(jié)論”脫離協(xié)議約定價格的條件，從而違反了工程造價鑒定的契約性原則。訴訟中的建設工程造價鑒定問題-(二)中介機構(gòu)的“鑒定結(jié)論”不被當事人接受或無法進行“鑒定”。由于法官沒有事先對協(xié)議規(guī)定的價格條件和相關(guān)證據(jù)作出裁決，中介機構(gòu)僅依據(jù)專業(yè)技術(shù)規(guī)則對工程造價進行“鑒定”，當事人認為不符合當初協(xié)議約定的價格條件，從而不接受“鑒定結(jié)論”?；蛘弋斒氯嗽诠こ淘靸r有關(guān)的協(xié)議條件和證據(jù)上存在分歧，使中介機構(gòu)無法擬定造價鑒定的依據(jù)，從而妨礙了工程造價鑒定的契約性原則的實現(xiàn)。因此，工程造價爭議鑒定的契約性原則，必須在訴訟中得到的司法程序上保障。法官有責任使與工程造價爭議有關(guān)的協(xié)議和證據(jù)，在委托鑒定機構(gòu)進行鑒定之前一方面得到全面的審查，并以此作為擬定工程造價的依據(jù)。鑒定機構(gòu)在進行工程造價鑒定期，僅限于對工程造價計算有關(guān)的技術(shù)性問題及其對價格條款合用的影響進行鑒別。而對于協(xié)議價格條款的有效性和相關(guān)證據(jù)的形式審查，只能屬于審判機關(guān)的職權(quán)。否則，就會導致工程造價鑒定結(jié)論背離契約性原則，從而影響訴訟裁判結(jié)果的公正性和合法性。訴訟中的建設工程造價鑒定問題-二、建設工程造價鑒定的計價依據(jù)或標準問題在訴訟中對有爭議的工程造價進行鑒定，一方面要解決的是采用的計價方法或計價標準問題。實務中，我國各類專業(yè)鑒定機構(gòu)采用的工程造價鑒定方法，是國家建設行政主管部頒行的《全國統(tǒng)一建筑安裝工程定額》，《全國統(tǒng)一建筑安裝工程工程量計算規(guī)則》，全國各級行政區(qū)域建設行政和價格主管部門編制的《地區(qū)單位工程估價表》，以及本地的人工、材料、機械等要素價格的調(diào)價文獻(注：這些文獻即是本文前面所說的專業(yè)技術(shù)方法，也稱行業(yè)統(tǒng)一定額)。這是一整套在計劃經(jīng)濟條件下形成的用于擬定行業(yè)勞動生產(chǎn)率的官方價格指標體系。其基本前提和理論假設是要素價格的可計劃性和不同主體在資源配置能力上的同一性。顯然，在實行市場導向的改革以后，這種前提和理論假設已不符合建筑行業(yè)的實際情況。在司法實踐中，這種行業(yè)統(tǒng)一定額不是強制性規(guī)范，而是任意性規(guī)范的觀點，已經(jīng)得到普遍的認可。因此，在要素價格和建筑業(yè)普遍實行市場競價的條件下，當事人在協(xié)議中約定的價格條件應當與協(xié)議法律關(guān)系自身同樣，受到司法上的保護和尊重。在協(xié)議關(guān)系依法成立的情況下，只有當事人在協(xié)議中明確約定采用行業(yè)統(tǒng)一定額作為價格條件，或者價格條件約定不明，并且也沒有其他可以擬定工程造價的協(xié)議依據(jù)時，才可以套用行業(yè)統(tǒng)一定額來作為工程造價鑒定的依據(jù)。按照工程造價鑒定的契約性原則，協(xié)議約定的價格條件應當是工程造價鑒定的基本依據(jù)。在工程造價鑒定中，單純依賴鑒定機構(gòu)以行業(yè)統(tǒng)一定額計和費用標準計算有爭議的工程造價，并以之作為“公正”或“公平”的裁判理由，是極不適當?shù)?。因此，《解釋》第二十二條規(guī)定：“當事人約定按照固定價結(jié)算工程價款，一方當事人請求對建設工程造價進行鑒定的，不予支持”;第二十三條規(guī)定：“當事人對部分案件事實有爭議的，僅對有爭議的事實進行鑒定，但爭議事實范圍不能擬定，或者雙方當事人請求對所有事實鑒定的除外”。最高法院的上述規(guī)定無疑體現(xiàn)了工程造價鑒定的契約性原則。需要特別指出的是，《解釋》在事實上認為我國現(xiàn)行建設工程造價鑒定方式，并不具有鑒別或排除具體交易條件不公正性的功能。它充其量只是在沒有協(xié)議條款可以援引的情況下，作為解決爭議及填補訴訟證據(jù)欠缺的技術(shù)性手段。因此，單純依靠工程造價鑒定結(jié)論解決建設工程協(xié)議糾紛，并不可以體現(xiàn)協(xié)議公正和當事人的意愿，這在審判實務中必須給予充足的注意。訴訟中的建設工程造價鑒定問題-三、建設工程造價鑒定與資產(chǎn)評估的區(qū)別目前，國家有關(guān)行政規(guī)章已經(jīng)對建設工程造價鑒定(或征詢)和資產(chǎn)評估這兩種行業(yè)進行了業(yè)務范圍的劃分，并規(guī)定了不同的執(zhí)業(yè)資格準入條件，但在實務中仍然有人認為，對于建筑物類的不動產(chǎn)計價，資產(chǎn)評估與工程造價鑒定同屬一類，這兩者沒有什么本質(zhì)上的區(qū)別，其業(yè)務報告或結(jié)論都可作為建設工程造價的擬定依據(jù)。因此，出于業(yè)務競爭上的因素，一些不具有工程造價鑒定執(zhí)業(yè)資格的中介機構(gòu)，都在以資產(chǎn)評估報告的形式為工程造價鑒定業(yè)務出具成果文獻。一些法院也在指定工程造價鑒定機構(gòu)時，不考慮是否具有專門的執(zhí)業(yè)資格問題。然而，這種做法是極不規(guī)范的。工程造價鑒定在本質(zhì)上屬于對協(xié)議類證據(jù)的鑒別行為，與作為不動產(chǎn)的建筑物價格評估行為，在估價原則和方法具有重大的區(qū)別。(一)工程造價鑒定與資產(chǎn)評估在價值估算對象的上的區(qū)別工程造價的鑒定對象僅限于在建和達成竣工條件的建設工程項目，而資產(chǎn)評估的對象則是一切具有使用和互換價值，并能以貨幣計量的實物財產(chǎn)和無形資產(chǎn)。(二)工程造價鑒定與資產(chǎn)評估在價值估算目的上的區(qū)別工程造價鑒定的目的，是按照協(xié)議約定或事先既定的計價條件(如行業(yè)統(tǒng)一定額)，對特定工程項目進行個別價格(或成本)的計算，而資產(chǎn)評估則重要是基于財產(chǎn)流轉(zhuǎn)的目的，與同類財產(chǎn)相比較估算其市場的互換價格。(三)工程造價鑒定與資產(chǎn)評估在價格估算時點上的區(qū)別工程造價鑒定僅以工程建造行為發(fā)生時的協(xié)議條件或其它計價條件(如政府公布的調(diào)價文獻)作為依據(jù)，工程項目建造期間或工程項目竣工交付后的時間連續(xù)狀態(tài)，不影響計價對象的價格。建設工程的造價鑒定無論在何時進行，與之相關(guān)的市場情況或要素價格無論發(fā)生如何的變化，都不能改變或影響鑒定對象的計價結(jié)論。因此，工程造價鑒定的計價結(jié)論沒有時效的限制。在資產(chǎn)評估中，財產(chǎn)形成和存續(xù)的時間或年限，是影響其價格的重要因素，其估算上必須以財產(chǎn)的存續(xù)時間作為計價參數(shù)。所謂成新率就是資產(chǎn)評估對估價對象的價格在時間意義上的表達。并且，以資產(chǎn)評估方式擬定的財產(chǎn)價格，只有在一個既定的時點——“評估基準日”上才是擬定的。時間變量是影響被評估財產(chǎn)價格最基本的因素。隨著財產(chǎn)存續(xù)時間的延續(xù)，其價格也將隨之變化。因此，資產(chǎn)評估的計價結(jié)論具有嚴格的時效性。按照現(xiàn)行規(guī)定，建筑物的評估值，其有效性僅以一年為期限，這是資產(chǎn)評估與工程造價鑒定的重要區(qū)別之一。(四)工程價鑒定與資產(chǎn)評估在估價對象可運用狀況上的區(qū)別工程造價的鑒定，僅以建造行為發(fā)生或工程項目實物的形成為條件。建設工程竣工或被使用以后，因自然和物理上的因素所產(chǎn)生的有形或無形損耗，不影響工程造價的價格估算。所謂“使用年限”、“成新率”或“折舊”的概念，在工程造價鑒定中沒有任何意義。因而可以認為，工程造價鑒定只是對鑒定對象原有價格的復原或確認，而不是重新估算。在資產(chǎn)評估中，所謂被評估對象的“使用年限”、“成新率”或“折舊情況”是對財產(chǎn)已經(jīng)喪失的使用價值的會計表述。被評估財產(chǎn)的有形與無形損耗，是影響資產(chǎn)評估價值估算的重要因素之一。因而可以認為，資產(chǎn)評估是對評估財產(chǎn)原有價值的否認或重新擬定。(五)工程價鑒定與資產(chǎn)評估在契約關(guān)系上的區(qū)別工程造價具有契約性，這是本文的重要觀點。工程造價鑒定必須以建造當事人在協(xié)議中約定的造價或計價條件為依據(jù)。協(xié)議造價體現(xiàn)的是當事人意志的，是交易各方對交易條件的選擇和認可。用經(jīng)濟學的術(shù)語講，交易談判的競價屬性(如工程招標投標)，使協(xié)議約定的建設工程造價重要反映特定交易條件下，一個工程項目的個別建造價格或建導致本，而不是同類工程的平均建造價格或成本。這是由于各自獨立的交易主體，其動員或配置資源的效率差異是客觀存在的。即在單位時間和資源投入相同的條件下，因經(jīng)營管理水平上的差異，不同主體完畢同類工程項目所花費代價是不同樣的。這是市場競爭條件形成建設工程協(xié)議價格的意義所在。因此，工程造價鑒定必須體現(xiàn)協(xié)議對于建設工程價格的約束或限制。與工程造價鑒定相比，資產(chǎn)評估行為具有非契約性的特點。在資產(chǎn)評估的專門術(shù)語中，所謂公允價格或重置價格所表達的，是財產(chǎn)在評估時的互換價格或市場平均價格。這種價格的擬定不以委托人和資產(chǎn)評估機構(gòu)之間的合意為條件。資產(chǎn)評估行為的當事人，不能以協(xié)議約束或限制財產(chǎn)的評估條件或價格，而只能由評估機構(gòu)以同類財產(chǎn)的一般市場價格作出獨立客觀的判斷。否則就是違法。基于上述理由，在建設工程造價爭議中，不能采用資產(chǎn)評估的形式進行所謂的工程造價的審價或鑒定。假如不顧工程造價鑒定問題的專業(yè)技術(shù)屬性，采用資產(chǎn)評估的方法或術(shù)語表述工程造價問題，這無論在計價程序或鑒定結(jié)論的公正性上，都不符合訴訟證據(jù)的采信規(guī)定。實務中存在這樣一種情況，一些不具有工程造價鑒定執(zhí)業(yè)資格的中介機構(gòu)，以其采用的計價手段與工程造價鑒定相同為理由，主張資產(chǎn)評估報告可以作為工程造價鑒定的結(jié)論或依據(jù)，本文不能贊同這種意見。與行業(yè)統(tǒng)一定額不能代替當事人約定建設工程協(xié)議價格的因素同樣，資產(chǎn)評估不具有工程造價鑒定活動的屬性，不能體現(xiàn)工程造價的契約性原則。并且資產(chǎn)評估報告在表現(xiàn)形式上不符合工程造價鑒定的規(guī)定。特別是資產(chǎn)評估報告在計價結(jié)論中必須申明所采用的評估原則和假定條件(如財產(chǎn)的繼續(xù)使用原則、奉獻原則、替代原則以及預期收益原則等等)，是最與工程造價鑒定性質(zhì)相抵牾的表述。因此，以資產(chǎn)評估報告代替工程造價鑒定結(jié)論是極不適當?shù)摹ＴV訟中的建設工程造價鑒定問題-四、工程造價鑒定機構(gòu)的擬定和資格準入問題鑒于工程造價鑒定屬于協(xié)議證據(jù)的審查手段，對于工程造價鑒定機構(gòu)的選擇，應是保障當事人的訴訟權(quán)利，實現(xiàn)司法公正的重要問題之一。由于建設工程領(lǐng)域的市場化限度的提高，工程造價的計價方式呈現(xiàn)多樣化的發(fā)展趨勢，對行業(yè)統(tǒng)一定額的關(guān)聯(lián)性和依賴性日益減少，從而使工程造價估算業(yè)務的專業(yè)化限度和難度不斷提高。如正在全國推廣的工程量清單報價法，可以說是工程建設領(lǐng)域的一場價值計量革命。工程量清單報價最核心的內(nèi)容，工程價格可不再以政府頒布的行業(yè)統(tǒng)一定額或政府調(diào)價文獻擬定，而是以投標人選擇的定額或計價方式作為協(xié)議報價的依據(jù)。以行業(yè)統(tǒng)一定額和政府調(diào)價文獻為依據(jù)的工程造價鑒定，不再具有公平合理的意義。按照傳統(tǒng)定額套價方式作出的“工程造價鑒定”，將無法在法官和當事人之間，充任專家或第三方公正人的角色。因此，就我國中介機構(gòu)從業(yè)人員的素質(zhì)和行業(yè)發(fā)育水平的現(xiàn)狀而言，實行和強調(diào)工程造價鑒定執(zhí)業(yè)資格準入制度是十分必要的。2023年3月1日建設部頒布施行的《工程造價征詢單位管理辦法》(以下簡稱管理辦法)規(guī)定，工程造價鑒定應歸屬于工程造價征詢業(yè)務，而不是資產(chǎn)評估業(yè)務。這種業(yè)務歸類和劃分的理由，可從本文述及的資產(chǎn)評估與工程造價鑒定行為的區(qū)別得到印證。按照《管理辦法》第三條的定義，工程造價征詢是“對建設項目工程造價的擬定與控制提供的專業(yè)服務”，并且該辦法第三條第二款規(guī)定：“工程造價征詢單位應當取得《工程造價征詢單位資質(zhì)證書》，并在資質(zhì)證書核定的范圍內(nèi)從事工程造價征詢業(yè)務”。即工程造價征詢業(yè)實行執(zhí)業(yè)資格準入制度。因此，接受人民法院委托的工程造價鑒定事項，必須是持有工程造價征詢資質(zhì)，具有從事工程造價鑒定業(yè)務的人員的專門中介機構(gòu)。需要指出一個問題，目前資產(chǎn)評估機構(gòu)核準的經(jīng)營范圍中，都有“編制建設工程預算和決算”的服務項目，一些資產(chǎn)評估機構(gòu)就以此作為承接工程造價鑒定業(yè)務的依據(jù)。本文認為這屬于超范圍或超資質(zhì)的經(jīng)營違規(guī)行為。所謂“編制建設工程預算和決算”業(yè)務，重要是依據(jù)工程設計圖紙，采用傳統(tǒng)的行業(yè)統(tǒng)一定額進行的一般性工程計量。而訴訟中的工程造價鑒定，則是需要運用專業(yè)經(jīng)驗和技巧，對協(xié)議文獻和相關(guān)的價格證據(jù)進行的職業(yè)判斷和鑒別估算，這顯然不是“編制建設工程預算和決算”所能涵蓋的。因此，工程造價鑒定業(yè)務應當委托具有專門資質(zhì)和執(zhí)業(yè)經(jīng)驗的中介機構(gòu)進行。由于工程造價鑒定資質(zhì)的授予和執(zhí)業(yè)活動管理屬于政府行政管理和執(zhí)法范圍，作為司法機關(guān)應當遵守相關(guān)的行政規(guī)章。按照《管理辦法》第二十八條規(guī)定，“未取得《工程造價征詢單位資質(zhì)證書》的單位，從事工程造價征詢業(yè)務的”，人民法院應當建議“資質(zhì)管理部門責令停止其活動”或予以處罰(如處以1萬元以上3萬元以下的罰款，提請工商行政管理部門吊銷其營業(yè)執(zhí)照等)。并且，根據(jù)《人民法院對外委托司法鑒定管理規(guī)定》第四條規(guī)定，接受人民法院委托從事司法鑒定的社會鑒定機構(gòu)“應當向人民法院提交┅┅專業(yè)資質(zhì)證書”。因此，人民法院在委托工程造價鑒定機構(gòu)時，應當對其的執(zhí)業(yè)條件和資格進行嚴格審查。這也是訴訟證據(jù)的合法性原則所規(guī)定的。假如鑒定機構(gòu)不符合這些法定條件，則其作出的鑒定結(jié)論就不應作為案件裁判的依據(jù)。綜上所述，建設工程協(xié)議糾紛訴訟中，工程造價鑒定應當遵守契約性原則，法官應當了解工程造價鑒定與資產(chǎn)評估行為的差異，從嚴審查和對的選擇工程造價鑒定機構(gòu)，區(qū)別工程造價鑒定結(jié)論與資產(chǎn)評估報告的不同屬性，以利于體現(xiàn)訴訟程序的合法性和裁判的公正性，提高訴訟證據(jù)鑒定工作的水平。承德市涉案物品價格鑒證中心是否有建設工程造價鑒定資質(zhì)的分析筆者自2023年始代理一起建設工程承包糾紛的案件，現(xiàn)仍在訴訟中。筆者代理的是實際施工人A,建筑承包單位B單位因在工期內(nèi)不能完畢其承包的工程，臨時找到A進行緊急搶工。雙方對工程計價方法和工程價款沒有進行約定。A及時完畢B單位交付的工程，雙方對工程量沒有異議，但B單位沒有給付工程款，A向法院提起訴訟。A向C法院提出申請委托對涉案工程造價進行鑒定，C法院指定承德市涉案物品價格鑒證中進行。庭審中，被告單位B提出承德市涉案物品價格鑒證沒有工程造價的資質(zhì)。理由：一，工程造價的鑒定應當由建設行政部門頒發(fā)資質(zhì)的建設工程征詢公司進行鑒定。二，建設工程造價不屬于價格鑒證的范圍，涉案物品價格鑒證單位無權(quán)進行工程造價的鑒定。三，最高院公告的鑒定單位名冊中，承德市工程造價的鑒定單位沒有承德市涉案物品價格鑒證中心。筆者的相反意見為：一，承德市涉案物品價格鑒證中心是有資質(zhì)的法定鑒定機構(gòu)。1，涉案物品價格鑒定中心(有地方名稱為價格認證中心、或一個機構(gòu)多個個名稱)是基于1997年國家計劃委員會最高人民法院最高人民檢察院公安部共同頒布的《扣押、追繳、沒收物品估價管理辦法》后各地相繼成立的省、市、縣多層次的涉案物品價格鑒定單位。該鑒定機構(gòu)現(xiàn)仍在我國普便存在。2，河北省2023年制定和實行了地方法規(guī)《河北省涉案資產(chǎn)價格鑒證管理條例》，該條例第三條規(guī)定“本條例所稱涉案資產(chǎn)價格鑒證，是指縣級以上人民政府價格主管部門設立的價格鑒證機構(gòu)接受司法機關(guān)、行政機關(guān)、仲裁機構(gòu)（以下簡稱委托機關(guān)）或者案件當事人的委托，對需要擬定價格的涉案資產(chǎn)進行的價格鑒定、認證、評估”。3，《全國人民代表大會常務委員會關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》實行后，涉案物品價格鑒證的有關(guān)規(guī)定繼續(xù)執(zhí)行?！秶野l(fā)展改革委、司法部關(guān)于涉案財物價格鑒定工作有關(guān)問題的告知》發(fā)改價格〔2023〕1318號規(guī)定“為推動統(tǒng)一司法鑒定管理體制改革的發(fā)展,規(guī)范司法鑒定活動,促進司法公正,保障訴訟當事人的合法權(quán)益,在相關(guān)規(guī)定尚未出臺前,涉案財物價格鑒定工作仍按國務院清理整頓經(jīng)濟鑒證類社會中介機構(gòu)領(lǐng)導小組《關(guān)于印發(fā)（關(guān)于規(guī)范價格鑒證機構(gòu)管理意見)的告知》(國清〔2023〕3號)和原國家計委、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于印發(fā)<扣押、追繳、沒收物品估價管理辦法>的告知》(計辦〔1997〕808號)以及國家發(fā)展改革委有關(guān)涉案財物價格鑒定的規(guī)定執(zhí)行?！?，承德市涉案物品價格鑒證中心現(xiàn)有國家發(fā)改委頒發(fā)的資質(zhì)證書。二，涉案工程造價的鑒定屬于價格鑒證的范圍。1，《河北省涉案資產(chǎn)價格鑒證管理條例》第十五條規(guī)定價格鑒證涉及“房地產(chǎn)、資源性資產(chǎn)、工程造價、有價證券、無形資產(chǎn)等”標的價格鑒證。2，《國家計委辦公廳關(guān)于建設工程造價鑒定有關(guān)問題的復函》（1999.303號）認為“建設工程造價鑒定師對建設工程造價進行評估，是價格評估的一個組成部分。因此，建設工程造價鑒定屬于價格行為，在《價格法》規(guī)定的調(diào)整的范圍內(nèi)”3，國家計委辦公廳《關(guān)于價格鑒定有關(guān)問題的復函》特急計辦經(jīng)調(diào)[2023]1546號，對河北省物價局的《關(guān)于<河北省司法鑒定條例>有關(guān)問題的請示》的復函意見為“涉案資產(chǎn)、房地產(chǎn)、建筑工程、知識產(chǎn)權(quán)及事故損失的價格鑒定，是涉案價格鑒證的重要組成部分，應按照國家涉案價格鑒證工作管理法規(guī)執(zhí)行，由價格主管部門負責監(jiān)督管理?！?，國家發(fā)改委辦公廳《關(guān)于涉案物品價格鑒定資格問題的復函》【2023】279號對海南省高級人民法院的答復意見為“海南省價格認證中心（原海南價格事務所）具有對涉案工程造價進行鑒定的主體資格”5，國家發(fā)改委頒發(fā)給承德市涉案物品鑒證中心的資質(zhì)證書中登記的范圍涉及工程造價。三，河北省范圍內(nèi)的工程造價征詢單位不是涉案工程造價的法定鑒定機構(gòu)。1，鑒定機構(gòu)有兩類：一類是法定鑒定機構(gòu)，涉及基于法律直接規(guī)定成立的鑒定機構(gòu)（如承德市涉案物品價格鑒證中心）和基于《全國人民代表大會常務委員會關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》的規(guī)定由司法行政部門審批的鑒定機構(gòu)。一類是法院指定的鑒定機構(gòu)，《民訴法》第七十二條規(guī)定“人民法院對專門性問題認為需要鑒定的，應當交由法定鑒定部門鑒定；沒有法定鑒定部門的，由人民法院指定的鑒定部門鑒定”。2，工程造價征詢單位是：從事建筑工程造價方面的征詢業(yè)務：可以幫一些公司或者各種需要者編制或?qū)徍斯こ淘靸r概算、預算和結(jié)算、編制工程量清單及標底、編制工程施工月度形象進度表，制定投資控制計劃，見證增長工程現(xiàn)場簽證，審核計量支付款項、從工程造價的角度對設計方案、施工方案提出優(yōu)化建議，參與協(xié)議評審并提出建議，及時反映設計變更和現(xiàn)場簽證對造價的影響，對項目進行全過程投資控制，提供全過程造價征詢服務。性質(zhì)屬于市場中繼服務機構(gòu)。國家和河北省都沒有規(guī)定工程造價征詢單位有資質(zhì)對涉案建設工程造價進行鑒定。建設行政部門頒發(fā)的工程造價征詢資質(zhì)并不等于涉案工程造價鑒定資質(zhì)。3，工程造價征詢單位不能從事涉案物品價格鑒定業(yè)務（涉及工程造價鑒定）。國家計委辦公廳《關(guān)于價格鑒定有關(guān)問題的復函》特急計辦經(jīng)調(diào)[2023]1546號意見“涉案物品價格鑒證工作是司法、執(zhí)法程序在價格領(lǐng)域的延伸”，“非價格鑒證機構(gòu)不得從事涉案價格鑒證評估業(yè)務。從事社會中介評估業(yè)務的中介機構(gòu)承擔涉案財物價格鑒證工作，屬違法行為?！眹矣嬑k公廳《關(guān)于價格鑒證機構(gòu)是否向司法行政機關(guān)登記問題的復函》計辦經(jīng)調(diào)[2023]1167號，認為：國務院領(lǐng)導批準的《關(guān)于印發(fā)〈關(guān)于規(guī)范價格鑒證機構(gòu)管理意見〉的告知》（國清[2023]3號）已經(jīng)明確規(guī)定了國家計委的主管職能：“各級政府價格部門為價格鑒證機構(gòu)的主管部門，負責本行政區(qū)域內(nèi)價格鑒證機構(gòu)的監(jiān)督管理工作?！薄吧姘肝锲穬r格鑒證工作是司法、執(zhí)法程序在價格領(lǐng)域的延伸”，是“受執(zhí)法機關(guān)委托進行扣押、追繳、沒收物品價格鑒證的唯一機構(gòu)”。其他機構(gòu)應從這個領(lǐng)域中退出。四，法院系統(tǒng)鑒定人名冊法定鑒定機構(gòu)之外的鑒定人屬于指定鑒定機構(gòu)。1，河北法院系統(tǒng)鑒定人名冊中公告承德市“工程造價”的只有有北方會計師事務所，資質(zhì)頒發(fā)單位為河北省建設廳。“價格認證”有承德市涉案物品價格鑒證中心和其他幾家基層物品價格鑒證中心。筆者認為，“價格認證”的鑒定范圍應當涉及但不限于“工程造價”，B單位的觀點顯然是錯誤的認為“工程造價”和““價格認證””是完全不同的鑒定范圍，沒有結(jié)識到他們之間的包含關(guān)系。2，法院指定的鑒定機構(gòu)前提是沒有法定的鑒定機構(gòu)，所以法院名冊中公告指定北方會計師事務所為工程造價的假定機構(gòu)的合法性值得商榷。當然，法院的做法其目的是為了擬定多家鑒定機構(gòu)以利于更加公平、公正進行鑒定工作，更利于當事人對鑒定機構(gòu)的選擇和當事人利益的保護，有其非常積極意義的一方面。但B單位機械地理解鑒定類別，居然認為法定鑒定機構(gòu)都沒有資質(zhì)了，這就成為笑話了。之所以出現(xiàn)本案對鑒定機構(gòu)資質(zhì)問題的爭議，還是由于司法鑒定的改革工作還沒有全面、進一步的展開。假如將涉案物品價格鑒定(涉及工程造價鑒定)納入司法鑒定登記管理范圍，這樣的爭議就不會出現(xiàn)了。承德德律律師事務所*張澤亮

建筑工程造價鑒定機構(gòu)選擇若干問題探討

——審計報告不能作為建筑工程造價結(jié)算的鑒定依據(jù)

在司法實踐中，對建筑工程造價鑒定機構(gòu)的選擇問題存在一定的爭議，現(xiàn)對這一論題提出個人粗淺見解，以就教于同仁：

一、作為證據(jù)的鑒定結(jié)論必須由具有相應資質(zhì)的法定鑒定機構(gòu)作出

我國《民事訴訟法》第72條規(guī)定：“人民法院對專門性問題認為需要鑒定的，應當交由法定鑒定部門鑒定；沒有法定鑒定部門的，由人民法院指定的鑒定部門鑒定。鑒定部門及其指定的鑒定人有權(quán)了解進行鑒定所需要的案件材料，必要時可以詢問當事人、證人?！笨梢姡趯徖斫ㄖこ淘靸r糾紛過程中，在當事人對工程造價有爭議，且對工程造價的鑒定部門事先沒有約定，事后又沒有達成一致意見的情況下，人民法院應當交由法定鑒定部門鑒定。只有在沒有法定鑒定部門的情況下，才由人民法院指定的鑒定部門鑒定。建設部發(fā)布的《建設工程施工發(fā)包與承包價格管理暫行規(guī)定》（建標[1999]1號文）第25條規(guī)定：“甲乙雙方對建設工程施工協(xié)議執(zhí)行過程中的工程價格爭議，可通過下列辦法解決：（一）雙方協(xié)商擬定；（二）按協(xié)議條款約定的辦法提請調(diào)解；（三）向有關(guān)仲裁機構(gòu)申請仲裁或向人民法院起訴。在爭議解決中，涉及工程價格鑒定的，由工程所在地工程價格管理機構(gòu)或法院指定的工程工程造價管理機構(gòu)負責。”最高人民法院民事審判庭在《湖南省金帆經(jīng)濟發(fā)展公司與長沙市建筑安裝工程、長沙市天心區(qū)城市建設開發(fā)公司工程款糾紛上訴案——關(guān)于如何確認鑒定機構(gòu)的資格及工程造價的取費標準問題》（注：1）中指出，尚未取得工程造價鑒定主體資格的機構(gòu)所出具的鑒定書不具有證據(jù)效力，不能作為工程造價的依據(jù)。

二、關(guān)于建筑工程造價管理權(quán)限劃分

建國以來，工程造價管理工作一直由主管基建的綜合管理部門負責。1996年7月12日廣東省建委《關(guān)于加強我省工程造價管理工作的告知》[粵建定字（1996年102號）]文獻重申，做好工程造價管理工作是各級建設行政主管部門的重要職責。建設部門具有工程建設（概）預算定額、費用定額（取費標準）及材料設備預算價格等工程造價計價依據(jù)的制訂和管理職能。規(guī)定各級建設行政主管部門切實履行政府賦予的工程造價管理職能，進一步加強對工程造價的管理，對建設單位、施工單位、設計單位和為工程建設服務的中介單位的工程造價計價行為和組織活動，必須納入建設行政主管部門統(tǒng)一管理范疇。

1998年6月10日廣東省人民政府頒發(fā)的《廣東省建設工程造價管理規(guī)定》（于1998年7月1日施行）第3條規(guī)定，省、市、縣建設行政部門負責本轄區(qū)工程造價管理工作，具體業(yè)務由各級工程造價主管機構(gòu)（下稱造價機構(gòu)）負責。1999年建設部發(fā)布的《建設工程施工發(fā)包與承包價格管理暫行規(guī)定》（建標[1999]1號文）第4條規(guī)定，國務院建設行政主管部門歸口管理全國工程價格。各省、自治區(qū)、直轄市建設行政主管部門工程造價管理機構(gòu)負責本地區(qū)工程價格的管理工作。國務院有關(guān)部門的工程造價管理機構(gòu)負責本專業(yè)范圍內(nèi)的工程價格管理工作。第21條規(guī)定，工程造價管理機構(gòu)對工程竣工結(jié)算負有監(jiān)督職責。國有和集體投資工程項目的竣工結(jié)算，應按有關(guān)規(guī)定報經(jīng)工程造價管理機構(gòu)審定，工程造價管理機構(gòu)有權(quán)抽查工程竣工結(jié)算。

《廣東省建設工程造價管理規(guī)定》第16條規(guī)定，竣工工程結(jié)算按下列規(guī)定審核：（一）中央委托省管的建設工程和省屬建設工程，由省造價機構(gòu)或其委托市造價機構(gòu)審核；（二）市屬建設工程，由市造價機構(gòu)或其委托縣造價機構(gòu)審核；（三）縣屬建設工程，由縣造價機構(gòu)審核；（四）上述建設工程中的專業(yè)工程可委托相應的行政主管部門的造價機構(gòu)進行審核；（五）除上述規(guī)定外的建設工程的竣工工程結(jié)算審核，由投資者自行決定。第18條規(guī)定，經(jīng)造價機構(gòu)審核的工程結(jié)算可作為調(diào)解、解決工程造價糾紛的依據(jù)。未按規(guī)定報經(jīng)審核的工程結(jié)算文獻，不得作為工程決算的依據(jù)。

2023年廣東省人民政府以粵[2023]25號對上述規(guī)定進行了修改，第16條修改為：“凡有財政性資金投入的建設項目，其竣工工程結(jié)算由建設項目同級財政部門審核；其他建設項目竣工工程結(jié)算按下列規(guī)定審核：（一）中央委托省管的建設工程和省屬建設工程，由省造價機構(gòu)或其委托市造價機構(gòu)審核；（二）市屬建設工程，由市造價機構(gòu)或其委托縣造價機構(gòu)審核；（三）縣屬建設工程，由縣造價機構(gòu)審核；（四）上述建設工程中的專業(yè)工程可委托相應的行政主管部門的造價機構(gòu)進行審核；（五）除上述規(guī)定外的建設工程的竣工工程結(jié)算審核，由投資者自行決定。第18條修改為，按第十六條規(guī)定審核的工程結(jié)算可作為調(diào)解、解決工程造價糾紛的依據(jù)。未按第十六條規(guī)定報經(jīng)審核的工程結(jié)算文獻，不得作為工程決算的依據(jù)?！?/p>

深圳市于2023年3月3日通過了《深圳市政府投資項目管理條例》（于2023年7月1日施行），對政府投資項目（指運用市本級預算內(nèi)資金、土地開發(fā)基金以及其他財政性資金所進行的固定資產(chǎn)投資建設項目，該規(guī)定中有關(guān)政府投資項目的概念與粵[2023]25號文獻中所指的財政性資金投入的建設項目是一致的）的工程結(jié)算和竣工決算應當由市投資審計機構(gòu)審核。

從以上規(guī)定可見，關(guān)于建設工程造價管理權(quán)限的劃分，特別是對建設工程造價結(jié)算審核權(quán)限的劃分，經(jīng)歷了兩個發(fā)展階段，即在2023年7月1日以前所有工程的造價管理工作都由建設行政部門負責，具體業(yè)務由建設行政部門的造價機構(gòu)負責，對深圳市而言，由深圳市建設局所屬的深圳市建設工程造價管理站負責。在2023年7月1日以后除政府投資項目（也可稱為財政性資金投資項目）以外的其他項目的工程結(jié)算審核工作仍由建設行政部門負責，而政府投資項目的工程結(jié)算審核則由財政部門負責，在深圳市則由政府投資項目審計中心負責。

三、審計機關(guān)出具的審計意見書不能直接作為工程結(jié)算的依據(jù)

中國人民大學王利民專家在《關(guān)于工程款的鑒定問題》一文中，對“關(guān)于審計機關(guān)的審計意見不能作為擬定工程款的直接依據(jù)”問題，作了精辟的分析，“根據(jù)我國審計法第2條，審計機關(guān)是代表國家對各級政府、國有金融機構(gòu)和公司事業(yè)組織的財務收支或者財務收支的真實、合法和效益依法進行審計監(jiān)督。審計法第20條規(guī)定：‘審計機構(gòu)對國有公司的資產(chǎn)、負債、損益，進行審計監(jiān)督。’可見，審計監(jiān)督重要是對國有資產(chǎn)是否導致了損失，國家機關(guān)和國有企事業(yè)單位是否違反了財經(jīng)紀律等問題進行監(jiān)督。對于違反財政收支規(guī)定的行為，審計機關(guān)有權(quán)予以處罰、制止、責令改正，假如發(fā)現(xiàn)交易雙方惡意串通損害國家利益的，審計機關(guān)如發(fā)現(xiàn)此類問題并在審計結(jié)論中作出了認定，該認定的事實也可以作為擬定協(xié)議無效的因素加以考慮。但嚴格的說，審計監(jiān)督在性質(zhì)上只是一種行政監(jiān)督，作為行政機關(guān)的審計機關(guān)一般不能對工程款的計算、擬定作出決定。由于有關(guān)工程款問題涉及到當事人雙方的合意，應當由當事人按照協(xié)議來解決。即使在工程款發(fā)生爭議以后，需要對工程款進行鑒定的也應當由專門的鑒定機構(gòu)以及建設管理部門來擬定，而不能由審計機關(guān)來解決工程款問題，否則，也明顯不符合審計機關(guān)的職責。”

“審計機關(guān)的審計意見即使涉及到工程款，也不能以此作為定案的重要證據(jù)，由于一方面審計機關(guān)自身不可以擬定工程款，審計機關(guān)也無權(quán)解決工程款的糾紛。另一方面，審計機關(guān)代表國家對國有公司進行監(jiān)督，但對于國有公司與另一當事人所從事的交易關(guān)系，在性質(zhì)上是一種典型的民事關(guān)系，審計機關(guān)不能直接干預這種民事關(guān)系。假如審計機關(guān)有權(quán)擬定工程款并應當以其擬定的意見代替當事人之間的協(xié)議規(guī)定，顯然不妥，由于這種干預事實上是依審計機關(guān)擬定的價格來代替當事人的定價，這不僅超越了審計機關(guān)的職權(quán)，并且和市場經(jīng)濟的規(guī)定是