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文檔簡介

建設工程法規(guī)及相關知識建設工程法律制度由與工程建設相關的法律所構建的法律體系。202310掌握執(zhí)業(yè)管理注冊建造師不得有下列行為:同時在兩個或者兩個以上公司受聘執(zhí)業(yè);超過執(zhí)業(yè)范圍和聘用公司業(yè)務范圍從事執(zhí)業(yè)活動;所負責工程未辦理竣工驗收或移交手續(xù)前,變更注冊到另一公司;注冊一個專業(yè)的建造師在每一注冊有效期內應參與繼續(xù)教育不少于120學識其中必修課60學識,選修課60學識;違法違規(guī)行為、被投訴舉報解決、行政處罰等情況應當作為注冊建造師的不良行為記入其信用檔案;202320法律體系和法的形式法律體系:一、憲法(國—民)二、民法(民—民)國家不介入三、商法(民—民)國家不介入四、經濟法(民—民)國家介入不強行五、行政法(官—民)六、勞動法與社會保障法(涉及安全生產法、消防法等)七、自然資源與環(huán)境保護法八、刑法九、訴訟法法的形式:一、憲法—全國人大二、法律—全國人大常委三、行政法規(guī)—國務院四、地方行政法規(guī)—省人大五、行政規(guī)章※《中華人民共和國立法法》第85條規(guī)定:地方性法規(guī)、規(guī)章之間不一致時,由相關機關按照下列規(guī)定的權限作出裁決:1.同一機關制定的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時,由制定機關裁決;2.地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致,不能擬定如何合用時,由國務院提出意見,國務院認為應當合用地方性法規(guī)的,應當決定在該地方合用地方性法規(guī)的規(guī)定;認為應當合用部門規(guī)章的,應當提請全國人民代表大會常務委員會裁決;3.部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致時,由國務院裁決;202330公民的基本義務(看點)維護國家統(tǒng)一和民族團結義務;遵守憲法和法律保,守國家機密,愛惜公共財產、遵守勞動紀律、遵守公共順序,尊重社會公德;維護祖國的安全、榮譽和利益;保衛(wèi)祖國、依法服兵役和參與民兵組織;其他方面的基本義務,例如成年子女贍養(yǎng)扶助父母的義務。202340民法法人(單位)法人代表是法人的工具法人應當具有的條件:可以獨立承擔民事責任(法人的行為能力與資質有關)法人也具有行為能力,法人的民事行為能力是法律賦予法人獨立進行民事活動的能力,要式法律行為例如:根據《協議法》第270條的規(guī)定,建設工程協議應當采用書面形式。建設工程協議的行為,屬于要式法律行為。一、代理的含義:代理是代理人代理權限內,以代理人的名義向第三人為意思表達或受理意思表達,該意思表達直接對本人生效的民事法律行為。代理涉及三方當事人,分別是被代理人、代理人和代理關系的第三人;二、代理的種類1.委托代理(如建造師)2.法定代理(如未成年)3.指定代理(如精神病人)三、代理人與被代理人的責任承擔無權代理的責任承擔:沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后的行為四、代理的終止※委托代理的終止:代理人死亡;(被代理人死亡不終止)※法定代理的或者指定代理的終止:被代理人或者代理人死亡終止;代理人喪失民事行為能力;取消指定;債權:人與人之間負責債發(fā)生的根據:1.協議(交易)2.侵權行為3.不妥得利(同時具有損人利己):是指沒有法律或協議的依據,有損于別人而取得的利益,不妥得利的人負有返還義務4.無因管理(損己利人)未受人之托,也不負有法律規(guī)定的義務,并且自覺為別人管理事務的行為。※債的消滅:1.債因履行而消滅2.債因抵消而消滅3.債因提存而消滅——提存是指債權人無合法理由拒絕接受履行或下落不明,或數人就同一債權主張權利;債權人無法擬定經公證機關證明或人民法院的裁決,債務人可以將履行的標的物提交有關部門保存的行為。4.債因混同而消滅(如兩個公司合并)※知識產權特性:1.具有人身權和財產權的雙重性質2.專有性3.地區(qū)性4.時間性(了解)著作權的保護對象:除文字作品外還涉及美術作品、建筑作品、圖形作品、模型作品專利權:對申請專利的專利權和歸屬作出約定的,從其約定專利權的客體:專利權的客體即專利權的保護對象,是指依法應授予專利的發(fā)明發(fā)明。如;發(fā)明;實用新型;外觀設計;外觀設計發(fā)明專利權的期限是2023,實用新型和外觀設計專利權的期限是2023,均自申請日起計算。專利權期限屆滿后,專利權終止。商標權:十年,可延期,從核準注冊之日起訴訟時效勝訴權消滅、實體權利不消滅(一)普通訟訴時效:普通訟訴時效通常為2年(二)短期訴訟時效:1年,如:身體受到傷害規(guī)定補償的;延付或拒付租金的;出售質量不合格的商品為聲明的;寄存財物被丟失或者銷毀的。(三)特殊訴訟時效:涉外協議訴訟時效期間為4年,海上貨品訴訟時效為1年;(四)權利的最長保護期限:從知道權利被侵害時起計算,從權利被侵害之日起超過2023的,人民法院不予保護。訴訟時效的終止:在訴訟時效期間的最后6個月內,因不可抗力或其他障礙不能行使請求權的,訴訟時效終止。訴訟時效中斷:1.因提起訴訟而中斷的情形202350物權法物權是指權利人依法對特定的物享有支配和排他的權利,涉及所有權、用益物權和擔保物權。所有權是指對自己的不動產或者動產依法享有占有、使用、收益和處分的權利。用益物權是指用益物權人依法規(guī)定對別人所有的不動產或者動產享有占有、使用和收益的權利。擔保物權如抵押、質押、留置。抵押權(物權法的規(guī)定)《物權法》規(guī)定可以以在建工程作為抵押物,登記時設立,不登記不設立。抵押財產的擬定:抵押人被宣告破產或者被撤消;抵押權對第三人的效力:對承租人的效力,訂立抵押協議的抵押財產已出租的,原租賃關系不受該抵押權的影響。抵押權設立后抵押財產出租的,改租賃關系不得對抗已登記的抵押權。掌握留置權:(法定)留置(整體)是指債權人按照協議約定占有債務人的動產留置權人應當給債務人兩個月以上的履行債務的期間。不動產物權的設立、變更、轉讓和消滅:不動產物權的設立變更、轉讓和消滅,經依法登記,發(fā)生效力;不動產登記表達不動產物權的變更、轉讓和消滅行為的生效,《權法》的規(guī)定進一步明確了兩者之間的關系。了解:預告登記后,債權消滅或者自可以進行不動產登記之日起三個月內未申請登記的,預告登記失效。動產支付:動產物權的設立和轉讓,自交付時發(fā)生效力。建設用地使用權(用益物權):建設用地使用權的設立范圍:建設用地權人依法對國家的土地享有占有、使用和收益的權利。建設用地使用權的設立方式:可以采用出讓或者劃撥等方式。建設用地使用權人的權利和義務權利:1.對建設用地上的物享有所有權2.建設用地權的轉讓、互換、出資、贈與或者抵押。建設用地使用權轉讓、互換或者贈與的附著于該土地上的建筑物、構筑物及附屬設施一并處分。3.住宅建設用地使用權期間屆滿的自動續(xù)期。202360建筑法※建筑法規(guī)定工程開工前建設單位應當向工程所在地縣級以上人民政府建設行政主管部門申請領取施工許可證。申請施工許可證的條件:※(1)已經辦理該建筑工程用地批準手續(xù);※(2)在城市規(guī)劃區(qū)的建設工程,已經取得規(guī)劃許可證※(3)需要拆遷的,其拆遷進度符合施工規(guī)定;※(4)已經擬定建筑施工公司;※(5)有滿足施工需要的施工圖紙和技術資料;※(6)有保證質量和安全的具體措施;(應當對建設工程是否有安全措施進行審查,按照規(guī)定應當為他監(jiān)理的工程已委托監(jiān)理)※(7)建設資金已貫徹(建設工期局限性一年的到位資金不得少于工程協議價的50%,建設工期超過一年的不得少于協議價的30%)※(8)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件(對于需要進行消防設計的建筑工程,建設單位應當將其消防設計圖紙報送公安消防機構審核)※不需要申請施工許可證的工程類型1.小型工程:所謂的限額以下的小額工程指的是:工程投資額在30萬元以下或者建筑面積在300平方以下的建筑工程。2.作為文物保護的建筑工程3.搶險救災的工程4.臨時性建筑5.軍用范圍建筑6.按照國務院規(guī)定的權限和程序批準開工報告的建筑工程※施工許可證的管理《建筑法》第9條規(guī)定建設單位自領證之日起3個月內開工因故不能開工的可延期;延期以兩次為限,每次不超過3個月。在建的建筑工程因故中止施工的,自中止施工之日起一個月內向發(fā)證機關報告,并做好維護管理工作。中止施工滿一年的工程恢復施工前,建設單位應當報發(fā)證機關核驗施工許可證因故不能按期開工超過半年的,應當從新辦理開工報告的批準手續(xù)。建設工程公司的必備條件:注冊資本、專業(yè)技術人員、技術裝備和已完畢的建筑工程業(yè)績等資質條件。建筑公司資質分為施工總承包、專業(yè)承包和勞務分包三個序列(了解)取得勞務分包資質的公司,可以承接施工總承包公司或專業(yè)承包公司分包的勞務作業(yè)。建設工程的發(fā)包方式:招標發(fā)包和直接發(fā)包。建筑工程實行直接發(fā)包的,發(fā)包單位應當將建筑工程發(fā)包給具有相應資質條件的承包單位肢解發(fā)包的弊端在于:1.肢解發(fā)包也許導致發(fā)包人變相規(guī)避招標;使得每一個小點工程項目都不滿足關于招標規(guī)模和標準的規(guī)定,從而逮到了變相規(guī)避招標的效果。(了解)2.肢解發(fā)包不利于投資和進度目的控制(了解)3.肢解發(fā)包也會增長發(fā)包的成本(了解)4.肢解發(fā)包會增長發(fā)包人的管理成本小規(guī)模材料設備的采購由建設單位負責采購;由承包商負責采購;由雙方約定的供應商供應按照協議約定,建筑材料、建筑構配件和設備由工程承包單位采購,發(fā)包單位不得指定承包單位購入用于工程的建筑材料、建筑構配件和設備或者指定生產廠、供應商。資質管理嚴禁建筑施工公司超越本公司資質等級許可的業(yè)務范圍或者以任何形式用其他建筑施工公司的名義承攬工程。嚴禁建筑施工公司以任何形式允許其他單位或者個人使用本公司的資質證書、營業(yè)執(zhí)照,以本公司的名義承攬工程。關于資質管理糾紛的解決建設工程協議具有以下情形的認定無效:承包人未取得建筑施工公司資質的或超越資質等級的;沒有資質借用有資質公司名義的;必須進行招標而未進行招標或者中標無效的;轉包違法分包。針對該協議按照以下辦法解決:承包人超越資質等級許可證業(yè)務范圍簽訂建設工程施工協議,在建設工程竣工前取得相應資質等級,當事人請求按照無效協議解決的,不予支持。聯合承包大型建筑工程或者結構復雜的建筑工程,可以由兩個以上的承包單位聯合承包。聯合體中各成員單位的責任承擔:內部責任,聯合體投標未附聯合體各方共同投標協議的,由評標委員會初審后按廢標解決。外部責任,共同承包的各方對承包協議的履行承擔連帶責任。法律責任對因該項目承攬工程不符合規(guī)定的質量標準導致的損失、建筑施工公司與使用本公司名義的單位或者個人承擔連帶補償責任。分包單位的認可除總承包協議中約定的分包外,必須經建設單位認可。這條規(guī)定事實上賦予了建設單位對分包商的否決權。指定分包商在國內是違法的。招標人不得直接指定分包人。違法分包嚴禁總承包單位將工程分包給不具有相應資質條件的單位,也嚴禁分包單位將其承包的工程再分包。違法分包界定為一下幾種情況:總承包單位將建設工程分包給不具有相應資質條件單位的;施工總承包單位將建設工程的主體結構(是不能分包的)施工分包給其他單位的;總承包單位和分包單位就分包工程對建設單位承擔連帶責任;一方向建設單位承擔的責任超過其相應承擔份額的,有權向另一方追償。實行強制監(jiān)理的工程范圍并不是所有的工程都需要實行監(jiān)理,《建筑法》第30條規(guī)定:國家推行建筑工程監(jiān)理制度。國務院可以規(guī)定實行強制監(jiān)理建筑工程的范圍。2023年1月30日施行的《建設工程質量管理條例》第12條規(guī)定了必須實行監(jiān)理的建設工程范圍。在此基礎上,《建設工程監(jiān)理范圍和規(guī)模標準規(guī)定》(2023年1月17日建設部令第86號發(fā)布)則對必須進行監(jiān)理的建設工程作出了具體的規(guī)定。※(一)國家重點建設項目大中型公用事業(yè)工程(總投資額在3000萬以上的)成片開發(fā)建設的住宅社區(qū)工程(建筑面積在5萬平方以上)運用外國政府或者國際組織貸款、援助資金的工程(外資銀行、國際組織)國家規(guī)定必須實行監(jiān)理的其他工程(關系社會公共利益、公共安全的石油、電力、鐵路、公路、郵政、通訊、學校、影劇院、體育場館項目)監(jiān)理的依據:1.法律、法規(guī)2.有關的技術標準3.設計文獻4.建設工程承包協議工程監(jiān)理的內容:三控制、三管理、一協調1.進度控制2.質量控制3.成本控制4.安全管理5.協議管理6.信息管理7.溝通協調但是由于監(jiān)理單位是接受建設單位的委托代表建設單位進行項目管理的,其權限將取決于建設單位的授權。因此,其監(jiān)理的內容也將不盡相同。工程監(jiān)理的權限:1.工程監(jiān)理認為工程施工不符合工程設計規(guī)定、施工技術標準和協議約定的,有權規(guī)定建筑施工公司改正。2.工程監(jiān)理人員發(fā)現工程不符合建筑工程質量標準或者協議約定的質量規(guī)定的,應當報告建設單位規(guī)定設計單位改正。履行監(jiān)理協議監(jiān)理單位未按照協議履行監(jiān)理義務,相應當監(jiān)督檢查的項目不檢查或不按規(guī)定檢查的,給建設單位導致損失的應當承擔相應的補償責任。同時還要注意:獨立監(jiān)理:工程監(jiān)理單位與被監(jiān)理單位工程的承包單位以及建筑材料、建筑構配件和設備供應單位不得有從屬關系或者其他利害關系。公正監(jiān)理:工程監(jiān)理單位與承包單位串通,為承包單位謀取非法利益,給建設單位導致損失的,應當與承包單位承擔連帶責任。202370招標投標法※必須招標的項目范圍和規(guī)模標準※必須招標的工程范圍:1.大型基礎設施、公用事業(yè)等關系社會公共利益、公眾安全的項目;2.所有或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目;3.使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目?!仨氄袠隧椖康囊?guī)模:1.施工單項協議估算價在200萬元人民幣以上的;2.重要設備、材料等貨品的采購,單項協議估算價在100萬元人民幣以上的;3.勘察、設計、監(jiān)理等服務的采購,單向協議估算價在50萬元人民幣以上的;4.單項工程協議估算價低于1.2.3項規(guī)定的標準。但項目總投資在3000萬元人民幣以上的。可以不進行招標的工程建設項目:涉及國家安全、秘密或者搶險救災的運用扶貧資金實行以工代賑的施工公司自建自用的且該施工公司資質等級符合規(guī)定的;在建工程追加的附屬小型工程的。法律責任(了解)行為影響中標結果的中標無效投標文獻的編制招標人可規(guī)定投標人提交投標保證金。投標保證金除鈔票外可以是銀行出具的保函、保兌支票、匯票或鈔票支票。投標人不按照招標文獻規(guī)定提交投標保證金的,改投標文獻將被拒絕,作廢標解決。聯合體投標《招標投標法》第31條規(guī)定,兩個以上法人或者其他組織可以組成一個聯合體,以一個投標人的身份共同投標。將沒有附有聯合體各方共同投標協議的聯合體投標擬定為廢標。聯合體各方的責任:履行共同投標協議中約定的責任;(否則將對對方承擔違約責任)就中標項目承擔連帶責任;不得反復投標;不得隨意改變聯合體的構成;必須有代表聯合體的牽頭人;以聯合體中牽頭人名義提交的投標保證金,對聯合體各成員具有約束力。投標的不合法行為:(一)投標人互相串通投標報價;(二)投標人與招標人互通投標;招標人在開標前啟動投標文獻,并將投標情況告知其他投標人,或者協助投標人撤換投標文獻,更改報價的;招標人向投標人泄露標底的;招標人與投標人商定,投標時壓低或抬高標價,中標后再給投標人或招標人額外補償的;投標人預先內定中標人的;其他串通投標行為;(三)以行賄的手段謀取中標;(四)以低于成本的報價競標;投標人不得以低于成本(投標人的個別成本)的報價競標;(五)以別人名義投標或以其他方式弄虛作假,騙取中標;行為影響中標結果的中標無效。開標程序:開標應在招標文獻擬定的提交投標文獻截止時間的同一時間公開進行。下列情形招標人不予受理:1.逾期未送達或者未送達指定地點的;2.未按招標文獻規(guī)定密封的。評標委員會:評標委員會由招標人的代表和相關技術、經濟等方面的專家組成,成員為五人以上單數,其中技術、經濟等方面的專家不得少于成員總數的三分之二。評標委員會成員的名單在中標結果擬定前應當保密。評標按廢標解決的情形:無單位蓋章并無法定代表或法定代表人授權的代理人簽字或蓋章的;未按規(guī)定格式填寫內容不全或關鍵筆跡模糊,無法辨認的;投標人遞交兩份活多份內容不同的投標文獻,或在一份投標文獻中對同一招標項目報有兩個或多個標價,且未聲明哪一個有效,按招標文獻規(guī)定提交備選投標方案的除外。投標人名稱或組織結構與資格預審時不一致的未按招標文獻規(guī)定提交投標保證金的;聯合體投標未附各方共同投標協議的。中標的規(guī)定一、擬定中標人的程序:招標人一般應當在15日內擬定中標人,但最遲應當在投標有效期結束日30個工作日前擬定;招標人應當接受評標委員會推薦的中標候選人,不得在評標委員會推薦的中標候選人之外擬定中標人;依法必須招標的項目,招標人應當擬定排名第一的中標候選人為中標人。排名第一的中標候選人放棄中標、因不可抗拒力提出不能履行協議或者招標文獻歸定應當提交保證金而在規(guī)定的期限內不能提交的,招標人可以擬定排名第二的中標候選人為中標人,以此類推。中標告知書招標人發(fā)出中標告知書應當遵守以下規(guī)定:中標人擬定后,招標人應當向中標人發(fā)出中標告知書,并同時將中標結果告知所有未中標的投標人簽訂協議:簽訂協議的規(guī)定:招標人和中標人應當自中標告知書發(fā)出之日起三十日內,按照招標文獻和中標人的投標文獻訂立書面協議。招標人和中標人不得再行訂立背離協議實質性內容的其他協議。當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工協議與通過備案的中標協議實質性內容不一致的,應當以備案中的中標協議作為結算工程價款的根據。投標人與中標人簽訂協議后5個工作日內,應當向未中標的投標人退還投標保證金。墊資當事人對墊資和墊資利息有約定,承包人請求按照約定退還墊資及利息的,應予以支持,,但是約定的利息計算標準高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外;當事人對墊資沒有約定的,按照工程款欠款解決;當事人對墊資利息沒有約定,承包人請求支付利息的,不予以支持;依法必須進行招標的項目,招標人應當自擬定中標人之日起15日內,向有關行政監(jiān)督部門提交招標投標情況書面報告。招標程序招標應當具有的條件招標人已經依法成立;初步設計及概算應當履行審批手續(xù)的,已經批準;招標范圍、招標方式和招標組織形式等應當履行核準手續(xù)的,已經核準;有相應資金或者資金來源已貫徹;有招標所需的設計圖紙及技術資料。招標方式(一)公開招標(二)邀請招標對于公開招標的項目,有以下情形之一的,經批準可以進行邀請招標:項目技術復雜或有特殊規(guī)定,只有少量幾家潛在投標人可供選擇的;受自然地區(qū)環(huán)境限制的;涉及國家安全、國家秘密或者搶險救災,適宜招標但不適宜公開招標的;擬公開招標費用與項目價值相比,不值得的;法律法規(guī)規(guī)定不宜公開招標的招標人采用招標方式,應向三個以上具有承擔招標項目能力、資信良好的特定的法人或者其他組織發(fā)出投標邀請書。招標文獻出售招標文獻自招標文獻出售之日起至停止出售之日止最短不得少于5個工作日可以澄清、修改招標文獻的時間《招投標法》第23條規(guī)定:招標人對已發(fā)出的招標文獻進行必要的澄清或者修改的,應當在招標文獻規(guī)定提交投標文獻截止時間至少15日前,以書面形式告知所有招標文獻收受人。擬定編制投標文獻的時間自招標文獻開始發(fā)出之日起至投標人提交投標文獻截止之日起,最短不得少于20日。202380安全生產法生產經營單位的安全生產保障措施組織保障措施礦山、建筑施工單位和危險物品生產、經營、儲存單位,應當設立安全生產管理機構或配備專職安全生產管理人員。其他生產經營單位,從業(yè)人員超過300人的,應當設立安全生產管理機構或者配備專職安全生產管理員;從業(yè)人員在300人以下的,應當配備專職或兼職的安全生產管理人員。經濟保障措施保證安全生產所必需的資金保證安全設施所需要的資金(三同時)工程項目的安全設施必須與主體工程同時設計、同時施工、同時投入生產和使用。安全設施投資應當納入建設項目概算。技術保障措施(了解)對安全條件論證和安全評價的管理,應當分別按照國家有關規(guī)定進行安全條件論證和安全評價。對員工宿舍的管理,生產經營使用危險品的車間、商店、倉庫不得與員工宿舍在同一座建筑屋內、并應當與員工宿舍保持安全距離。對施工現場的管理,兩個以上生產經營單位在同一區(qū)域生產經營活動時,應當簽訂安全生產管理協議、明確安全生產管理職責、采用安全措施,并設專職安全管理人員進行檢查與協調。法律責任生產經營單位的重要負責人未履行安全生產職責規(guī)定受刑事處罰或者撤職處分的,自受處分之日起5年內不得擔任任何生產經營單位的重要負責人。安全生產中從業(yè)人員的權利和義務※1.知情權2.批評權3.拒絕權4.緊急避險權(從業(yè)人員發(fā)現直接危及人身安全的緊急情況時,有權停止作業(yè)或者在采用也許的應急措施后撤離作業(yè)場合。)5.請求補償權。(發(fā)生生產安全事故后,受到損害的從業(yè)人員一方面按照勞動協議和工商社會保險協議的約定,享有請求相應的補償的權利,假如工商保險補償金額局限性以補償受害人,受害人還可以依照有關民事法律的規(guī)定,向其所在的生產經營單位提出補償規(guī)定。)6.獲得勞動防護用品的權利7.獲得安全生產教育和培訓的權利安全生產中從業(yè)人員的義務自律遵規(guī)的義務自覺學習安全生產知識的義務危險報告義務;(發(fā)現安全隱患應當向安全生產管理人員或者本單位負責人報告)生產安全事故的分類1.特別重大事故:導致30人以上死亡,或者100人以上重傷(涉及急性工業(yè)中毒,下同);或者一億元以上直接經濟損失的事故;重大事故:導致10人以上30以下死亡,或者50人以上100人以下重傷(涉及急性工業(yè)中毒,下同);或者5000萬元以上一億元以下直接經濟損失的事故;3.較大事故:導致3以上10人以下死亡,或者10人以上50人以下重傷(涉及急性工業(yè)中毒,下同);或者1000萬元以上5000萬元以下直接經濟損失的事故;4.一般事故:導致3人以下死亡,或者10人以下重傷(涉及急性工業(yè)中毒,下同);或者1000萬元以下直接經濟損失的事故;這里所稱的“以上”涉及本數;所稱的“以下”不涉及本數。安全事故報告事故發(fā)生后,事故現場有關人員應當立即向本單位負責人報告;單位負責人接到報告后應于1小時內向事故發(fā)生地縣級以上人民政府安全生產監(jiān)督管理部門負有安全生產監(jiān)督管理職責的有關部門報告。特別重大事故、重大事故逐級上報至國務院安全生產監(jiān)督管理部門和負有安全生產監(jiān)督管理職責的有關部門。較大事故逐級上報至省、自治區(qū)、直轄市人民政府安全生產監(jiān)督管理部門和負有安全生產監(jiān)督管理職責的有關部門。一般事故上報至設區(qū)的市級人民政府安全生產監(jiān)督管理部門和負有安全生產監(jiān)督管理職責的有關部門。自事故發(fā)生之日起30日內,事故事故導致的傷亡人數發(fā)生新變化的應當及時補報。道路交通事故、火災事故自發(fā)生之日起7日內,導致傷亡人數發(fā)生變化的應當及時補報。(依照規(guī)定由上級人民政府負責調查的,上級人民政府可以另行組織事故調查組進行調查。)事故調查組應當自事故發(fā)生之日起60日內提交事故調查報告;解決時限,重大事故、較大事故、一般事故15日內做批復;特別重大事故30內批復。法律責任(為事故發(fā)生單位提供虛假證明的、調查組不負責、包庇、袒護或者借機打擊報復的。)政府有關部門及人員法律責任:依法追究刑事責任;參與事故調查人員的法律責任:依法給予處分;構成犯罪的追究刑事責任。202391掌握建設工程安全生產管理制度建設單位的安全責任(7分)向施工單位提供資料的責任(并保證資料的真實、準確、完整)依法履行協議的責任;提供安全生產費用的責任;不得劣質設備材料的責任;提供安全施工措施資料的責任(申請領取施工許可證時)對拆除工程進行備案的責任;建設單位應當在拆除工程施工15日前將下列資料報送工程所在地縣級人民政府建設行政主管部門或者有關部門備案:施工單位的資質等級證明;擬拆除建筑物、構筑物及也許危及毗鄰建筑的說明;拆除施工組織方案;堆放、清除廢棄物的措施建設單位將拆除工程發(fā)包給不具有有相應資質等級的施工單位的處20萬元以上50萬元以下的罰款,導致施工構成犯罪的追究法律責任。工程監(jiān)理單位的安全責任(1分)監(jiān)理單位應當審查施工組織設計或者施工方案是否符合工程建設強制性標準;施工組織設計在本質上是施工單位編制的施工計劃,其中包含安全技術措施和施工方案。對于達成一定規(guī)模的危險性較大的分部分項工程要編制專項施工方案。施工組織設計都要通過監(jiān)理審批才干被施工單位使用,安全技術措施須符合強制性標準。監(jiān)理單位審查是否符合強制性標準,也就是看是否違反法律的規(guī)定,在實踐中也許會存在協議中約定的標準高于強制性標準的。監(jiān)理單位要檢查是否違法了,還要檢查是否違約;若違約,也不能批準施工單位的施工組織設計。安全生產監(jiān)督管理部門和負有安全生產監(jiān)督管理職責的有關部門。監(jiān)理的安全生產責任監(jiān)理在實行監(jiān)理過程中,發(fā)現存在安全事故隱患的,應當規(guī)定施工單位整改,情況嚴重的,應當規(guī)定施工單位停止施工,并及時報告建設單位。施工單位拒不整改或不斷止施工的,監(jiān)理單位應當及時向有關主管部門報告。法律責任(了解)施工單位的安全責任(4分)重要負責人(公司負責人)施工單位重要負責人依法對本單位的安全生產工作全面負責:建立健全安全生產責任制度和安全生產教育培訓制度;制定安全生產規(guī)章制度和操作規(guī)程;保證本單位安全生產條件所需資金的投入;對所承擔的建設工程進行定期和專項安全檢查,并做好安全檢查記錄;項目負責人的安全責任重要涉及:貫徹安全生產責任制度,安全生產規(guī)章制度和操作流程;保證安全生產費用的有效使用;根據工程的特點組織制度安全施工措施,消除安全事故隱患;及時、如實報告生產安全事故。總承包單位和分包單位的安全責任:總承包單位應當自行完畢建設工程主體結構的施工總承包單位和分包單位的安全生產承擔連帶責任安全生產教育培訓作業(yè)人員進入新的崗位、新的施工現場應當接受安全教育培訓;施工單位在采用新技術、新工藝、新設備、新材料時也應當培訓;垂直運送機械作業(yè)人員、安裝拆卸工、爆破作業(yè)人員、起重信號工、登高架設作業(yè)人需培訓并且有證。施工單位應采用的安全措施編制安全技術措施、施工現場臨時用電方案和專項施工方案施工單位應當在施工組織設計中編制安全技術措施。編制現場臨時用電方案編制專項施工方案(三教材必考)eq\o\ac(○,1)一定規(guī)模危險性較大的分布分項工程編制專項施工方案;eq\o\ac(○,2)經施工單位技術負責人、總監(jiān)理工程師簽字后實行;eq\o\ac(○,3)由專職安全生產管理人員進行現場監(jiān)督以下工程:以下實務必考基坑支護與降水工程;(2)土方開挖工程;(3)起重吊裝工程;(4)模板工程(5)腳手架工程;(6)拆除爆破工程;(7)規(guī)定的其他危險性較大的工程對錢款所涉及的深基坑、地下暗挖、高大模板工程的施工方案施工單位還應當組織專家進行論證審查。二、安全技術交底三、基坑邊坡、爆破物及有害危險氣體和液體存放處,設立明顯的安全警示標示四、施工現場暫停施工的,施工單位應做好現場防護、所需費用由責任方承擔。五、辦公生活區(qū)與作業(yè)區(qū)分開設立,并保持安全距離;職工的膳食、飲水、休息場合應當符合衛(wèi)生標準。六、施工單位應對現場實行封閉圍擋;市區(qū)2.5米;郊區(qū)1.8米。七、施工起重機械和整體提高腳手架、模板等自升架設施由承包單位、分包單位和安裝單位共同(缺一不可)進行檢查,驗收合格后方可使用。辦理意外傷害保險(必考1分)施工單位應當為從事危險作業(yè)的人員辦理意外傷害保險。實行施工總承包的,由總承包單位支付意外傷害保險費。期限自建設工程開工之日起至竣工驗收合格。分包單位人員的意外保險是由總承包單位支付的。相關單位的安全責任出租的就行設備和機具及配件應當有生產(制造)許可證、產品合格證,并出具檢測合格證明。起重機械及自升式架設設施的安全管理安裝與拆卸(乙公司)應當編制拆裝方案、指定安全施工措施安裝單位應自檢,并出具自檢合格證明,向施工單位進行安全使用說明,辦理驗罷手續(xù)并簽字。檢查檢測(丙公司)施工起重機械和自升式架設設施在使用過程中,應當按照規(guī)定進行定期檢測,并及時進行全面檢修保養(yǎng)。從事施工起重機械定期檢查、監(jiān)督檢查的檢查檢測機構,應當經國務院特種設備安全監(jiān)督部門核準。檢查檢測機構的安全責任(丙公司)安全生產許可證條例(3分)國家對礦山公司、建筑施工公司和危險化學品、煙花爆竹、民用爆破器材生產公司實行安全生產許可制度。安全生產許可證的取得條件(多選題)1.保證本單位安全條件所需的資金投入;重要負責人、項目負責人、專職安全生產管理人員經建設主管部門或其他有關部門考核2.合格;3.特種作業(yè)人員通過考核,取得作業(yè)操作資格證;4.管理人員和作業(yè)人員每年至少進行一次安全生產教育培訓并考核合格。安全生產許可證的有效期安全生產許可證的有效期為3年。未發(fā)生死亡事故的,安全生產許可證有效期滿后可續(xù)期,安全生產許可證有效期延期3年。建筑施工公司變更名稱、地址、法定代表人等,應當鑿變更后10日內,到原安全生產許可證頒發(fā)管理機關辦理變更手續(xù)。202310建設工程質量管理條例(1-8分)建設單位質量責任和義務不得干預投標人的責任建設工程發(fā)包單位不得迫使承包方以低于成本的價格競標;送審圖紙的責任建設單位應當將施工設計文獻報縣級以上人民政府建設行政主管部門或者其他有關部門審查;未經審批不得使用三、保證提供物資符合規(guī)定的責任由建筑單位采購的材料(甲供材料)不符合設計文獻和協議規(guī)定的,施工單位有權拒絕接受。四、不得擅自改變主體和承重結構進行裝修的責任。五、依法組織竣工驗收的責任;竣工驗收具有下列條件:了解:1.完畢建設工程竣工驗收和協議約定的各項內容;2.有完整的技術檔案和施工管理資料;3.有工程使用的重要建筑材料、建筑構配件和設備的進場實驗報告;4.有勘察單、設計、施工、工程監(jiān)理等單位分別簽署的質量合格文獻;5.有施工單位簽署的工程保修書。承包人在工程合理使用壽命內對地基基礎工程和主體結構質量承擔民事責任。施工單位的質量責任和義務分包單位保證工程質量的責任按圖施工的責任:施工單位必須按照圖紙和標準施工,如圖紙有差錯的必須及時提出意見、建議。建設、施工、監(jiān)理不得擅自修改工程勘察、設計文獻。的確需要修改的應當由原勘察、設計單位修改,經其書面批準。也可委托其他勘察、設計單位修改,修改單位對修改文獻承擔相應責任。對建筑材料、構配件、設備進行檢查的責任:施工單位必須按照工程設計規(guī)定、施工技術標準和協議約定對其進行檢查。為檢查或不合格的不得使用。隱蔽工程在隱蔽前,施工單位應當告知建設單位和工程質量監(jiān)督機構(質檢站)?!┕と藛T對涉及結構安全的試塊、試件及材料,應當在建設單位或監(jiān)理單位的監(jiān)督下現場取樣??键c1.檢測機構是具有獨立法人資格的中介機構,檢測機構從事規(guī)定的質量檢測業(yè)務,應當依據該辦法取得相應的資質證書。2.該辦法規(guī)定的質量檢測業(yè)務,由工程項目建設單位委托具有相應資質的檢測機構進行檢測。3.質量檢測試樣的取樣應當嚴格執(zhí)行有關工程建設標準和國家有關規(guī)定,在建單位或者監(jiān)理單位的監(jiān)督下現場取樣,提供質量檢測試樣的單位和個人,應當對試樣的真實性負責。4.檢測機構不得與行政機關,法律、法規(guī)授權的具有管理公共事務職能的組織以及所檢測工程項目相關的設計、施工、監(jiān)理單位有從屬關系或其他利害關系。5.檢測機構應當將檢測工程發(fā)現的建設單位、監(jiān)理單位、施工單位違反有關法律法規(guī)和工程強制性標準的情況,以及涉及結構安全檢測結果的不合格情況,及時報告工程所在地建設主管部門。監(jiān)理單位的責任和義務——確認質量.未經監(jiān)理工程師簽字,建筑材料、建筑構配件和設備不得在工程上使用。未經總監(jiān)理工程師簽字,建設單位不撥付工程款,不進行竣工驗收。建設工程質量保修制度(3分)工程保修書:建設工程承包單位在向建設單位提交工程竣工驗收報告時,應當向建設單位出具質量保修書。保修范圍和最低保修期限(多選)1.基礎設施工程、房屋建筑的地基基礎工程和主體結構工程,為設計文獻規(guī)定的該工程的合理使用年限;2.房屋防水工程、有防水規(guī)定的衛(wèi)生間、房間和外墻的防滲漏,為5年;3.供熱與供冷系統(tǒng),為2個采暖期、供冷期;4.電氣管線、給排水管道、設備安裝和裝修工程,為2年。不保修的范圍情況:因使用不妥導致的質量缺陷;就工程保修事宜,建設單位和施工單位遵循以下基本程序:保修費用由責任方承擔。但是質量缺陷是由于設計單位、勘察單位、建設單位、監(jiān)理單位的因素導致的,施工單位僅負責保修,保修費用向建設單位索賠。缺陷責任期(假保質期):缺陷責任期從工程竣工驗收之日起,90天后自動進入缺陷責任期。缺陷責任期一般為6個月、12個月、24個月具體可由發(fā)承包雙方在協議中約定。質量保證金的數額:所有或者部分使用政府投資的建設項目,按工程價款結算總額5%左右比例預留保證金。質量保證金的返還:發(fā)包人在接到承包人返還保證金的申請后,應于14日內會同承包人按照協議約定的內容進行核算,如無異議應當在核算后14日內將保證金退還??辈?、設計單位的質量責任和義務設計單位應當就審查合格的施工設計圖紙文獻向施工單位作出具體說明;(技術交底)設計單位應當參與建設工程質量事故分析,并對因設計導致的質量事故,提出相應的技術解決方案。建設工程質量的監(jiān)督管理(官對民的監(jiān)督,管理違法的行為)質量監(jiān)督的重要目的是保證建設工程的使用安全和環(huán)境質量,重要依據的是法律法規(guī)和強制性標準,重要方式是政府認可的第三方強行監(jiān)督,重要內容是地基基礎、主體結構、環(huán)境質量和于此相關的工程建設各方主體質量行為,重要手段是施工許可制度和竣工驗收備案制度。工程竣工驗收后5日內,應向委托部門報送建設工程質量監(jiān)督報告(質檢站)。建設工程質量監(jiān)督機構發(fā)現質量管理違規(guī)和影響工程質量的問題時,有權采用責令改正、局部暫停施工等強制性措施。建設單位應當自建設工程竣工驗收合格之日起15日內將工程竣工驗收報告和規(guī)劃、公安消防、環(huán)保等部門出具的許可文獻報送建設行政主管部門或其他有關部門備案。如發(fā)現在竣工過程中有違法國家建設質量管理規(guī)定的,責令停止使用,重新組織驗收。202320產品質量法合用于《產品質量法》的產品在施工過程中下列建筑材料、建筑構配件和設備不屬于這里的產品:施工單位自有的建筑材料、建筑構配件和設備;(如施工單位自己制作供施工使用的模板。)施工過程中產生的階段性產品202330建設強制性條文標準的實行監(jiān)督機構:規(guī)劃辦、審圖辦、安檢局、質檢站202340環(huán)境保護法建設單位應當依法組織編制相應的環(huán)境影響評價文獻:也許導致重大環(huán)境影響的,應當編制環(huán)境影響報告書,對產生的影響進行全面評價;也許導致輕度環(huán)境影響的,應當編制環(huán)境影響報告表,對產生的影響進行分析或專項評價。環(huán)境保護“三同時”制度,所需配套環(huán)境保護設施,必須與主體工程同時設計、同時施工、同時投產使用。竣工驗收和投產使用階段:需要進行試生產的建設項目,建設單位應當自建建設項目投入試生產之日起3個月內,向審批環(huán)境影響評價文獻的環(huán)境保護行政主管部門申請該建設項目需要配套建設的環(huán)境保護設施竣工驗收。環(huán)境噪聲污染防治(與施工單位打交道)在城市市區(qū)范圍內,施工過程中也許產生環(huán)境噪音污染的,施工單位必須在工程開工15日以前向工程所在地縣級以上地方人民政府環(huán)境保護行政主管部門申報該工程的項目名稱、場合和期限也許產生的噪聲值及采用的措施情況。危險廢物污染環(huán)境防治的特別規(guī)定(看點、也許考)對危險廢物的容器、包裝及收集、儲存、運送、處置的設施場合必須設立標志。填埋處置危險廢物不符合規(guī)定,應當繳納排污費。排污費用于危險廢物環(huán)境的防治。不得作他用。從事處置危險廢物經營活動單位,必須辦理經營許可證。嚴禁無證、及不按規(guī)定經營、嚴禁委托給無證的單位經營。收集、解決危險廢物的必須分類進行。轉移危險廢物,必須按規(guī)定填寫危險廢物轉移單,并向移出地及環(huán)境行政主管部門報告。運送危險廢物必須采用防止環(huán)境污染的措施,并按規(guī)定運送管理。收集、存儲、運送等的場合、設施、設備等必須通過消除污染解決。直接從事危險廢物運送、運用、處置等人員,應當接受轉移培訓并考核合格。產生、運送、收集、運用、儲存、處置危險廢物的單位,應當制定施工應急措施和防范措施,并向縣級以上環(huán)境保護行政主管部門報告,環(huán)境保護行政主管部門應當進行檢查。嚴禁經中國國境轉移危險廢物。202350節(jié)約能源法城鄉(xiāng)建設規(guī)劃主管部門依法對民用建筑進行規(guī)劃審查,應當就設計方案是否符合民用建筑節(jié)能強制性標準征求同級建設部門意見,建設主管部門應當自收到征求意見材料之日起10日內提出意見。建設單位的節(jié)能義務設計、施工、監(jiān)理單位的節(jié)能義務(常識)施工單位應當對進入現場的墻體材料、保溫材料、門窗、采暖制冷和照明設備進行檢查;不符合施工圖紙設計規(guī)定的,不得使用。202360消防法國務院公安部門規(guī)定的大型的人員密集場合和其他特殊建設工程,建設單位應當將其消防設計文獻報送公安機關消防機構審核(與前P29有關)建設單位應當自依法取得施工許可證7個工作日內,將消防設計文獻報送公安機關消防機構備案。未經消防驗收或者驗收不合格的,嚴禁投入使用。公安機關消防機構應當自受理申請之日起10個工作日內根據標準及管理規(guī)定,對該場合進行檢查,檢查不合格或者未經檢查的不得投入使用、營業(yè)。202370勞動法(1題)女職工和未成年工特殊保護嚴禁安排女職工從事礦山井下、國家規(guī)定的第四級體力勞動強度的勞動和其他嚴禁從事的勞動。不得安排女職工在經期從事高處、低溫、冷水作業(yè)和國家規(guī)定的第三極體力勞動強度的勞動;不得安排女職工在懷孕期間從事國家規(guī)定的第三極體力勞動強度的勞動和孕期禁忌從事的勞動,對懷孕個月以上的女職工,不得安排其延長工作時間和夜班勞動。女職工生育享受不少于90天的產假;不得安排女職工在哺乳未滿一歲的嬰兒期間從事國家規(guī)定的三級體力勞動強度的勞動和哺乳期間禁忌從事的其他勞動,不得安排其延長工作時間和夜班勞動;未成年的特殊保護:未成年指年滿16周歲,未滿18周歲的勞動者。1.不得安排未成年未成年工從事礦山井下、有毒有害、國家規(guī)定的第四級體力勞動強度的勞動和其他禁忌從事的勞動。2.用人單位應當對未成年工定期進行健康體檢。勞動爭議的解決(先裁后審)發(fā)生勞動爭議,當事人不愿協商,協商不成或者達成和解協議后不履行的,可以向調解組織申請調解;不愿調解、調解不成或者達成協議不履行的,可向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁;對仲裁裁決不服的,可以向人民法院提起起訴。調解協議的履行:勞動者可以持調解協議書依法向人民法院申請支付令,人民法院應當依法發(fā)出支付令?!鶆趧又俨玫脑瓌t1.一次裁決原則:即勞動爭議仲裁實行一個裁級一次裁決制度,一次裁決即為終局裁決。仲裁人應當公道正派并符合下列條件之一:曾任審判員;從事法律研究、教學工作并具有中級以上職稱的;具有法律知識、從事人力資源管理或者工會等專業(yè)滿5年的;律師職業(yè)滿3年的。勞動爭議仲裁委員會負責管轄本區(qū)內發(fā)生的勞動爭議勞動協議履行地;用人單位所在的勞動爭議仲裁委員會管轄;如雙方分別向1.2處申請仲裁的,由勞動協議履行地勞動爭議仲裁委員會管轄。申請:《勞動爭議仲裁法》第27條規(guī)定勞動爭議仲裁時效為一年,從當事人知道或應當知道其權利被侵害之日起算。勞動關系存續(xù)期間,因拖欠勞動報酬發(fā)生爭議的,勞動者申請申請仲裁不受時效限制,但是,勞動關系終止的,應當自關系終止之日起一年內提出。202380勞動協議法(5分)勞動協議不是協議用人單位自用工之日起與勞動者建立勞動關系。用人單位招用勞動者時,應當如實告知勞動者工作內容、工作條件、工作地點、職業(yè)危害、安全生產狀況、勞動報酬等。用人單位招用勞動者,不得扣押勞動者的居民身份證和其他證件,不得規(guī)定勞動者提供擔?;蛘咭云渌x向勞動者收取財物。應當自用工之日起一個月內訂立書面勞動協議。用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面協議的,應當依法向勞動者每月支付兩倍的工資。用人單位自用工之日起滿一年未與勞動者訂立書面勞動協議的應當依法向勞動者每月支付兩倍的工資。并視為已訂立無固定期限的協議。應當立即補簽協議。勞動協議的類型:固定期限勞動協議、無固定期限勞動協議、完畢一定工作任務為期限的勞動協議。勞動協議對勞動報酬和勞動條件標準約定不明確,引發(fā)爭議的。沒有集體協議或者集體協議未規(guī)定勞動報酬的,實行同工同酬。試用期:勞動協議3個月以上不滿1年的,試用期不得超過1個月;勞動協議期限1年以上不滿3年的,試用期不得超過2個月;3年以上固定期限和無固定期限的勞動協議,試用期不得超過6個月。試用期的次數以完畢一定的工作任務為期限的勞動協議或者勞動期限不滿3個月的不得約定試用期;試用期包含在勞動協議期內。勞動協議僅約定試用期的,試用期不成了,該期限為勞動協議期限。保密協議與競業(yè)限制條款解除或者終止勞動協議后,同類業(yè)務的競業(yè)期限,不得超過二年。關于保密協議與競業(yè)限制條款的規(guī)定情形外,用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔的違約金?!鶆訁f議的無效1.以欺詐、威迫或者乘人之危使對方違反真實意思情況下簽訂或者變更的;2.用人單位免去自己法律責任、排除勞動者運用的;3.違法法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的;勞動協議的解除(未到期)和終止(到期)用人單位有下列情形,勞動者可以解除勞動協議,用人單位須支付經濟補償:未按照勞動協議約定提供勞動保護或者勞動條件的;未及時足額支付勞動報酬的;未依法為勞動者繳納社會保險費的;用人單位的規(guī)章制度違法法律、法規(guī)的規(guī)定,損害勞動者權益的;因本法26條第一款,以欺詐、威迫或者乘人之危使對方違反真實意思情況下簽訂或者變更勞動協議,勞動協議無效的;法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動協議的其他情形。用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段逼迫勞動者勞動的,或者用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的,勞動者可以立即解除勞動協議,不需先告知用人單位。勞動者提前30日以書面形式告知用人單位的,勞動者可以解除勞動協議。用人單位可以解除勞動協議的情形:隨時解除——勞動者有過錯的;預告解除——勞動者無過錯的;經濟性裁人——勞動者無過錯。用人單位不得解除勞動協議的情形:從事接觸職業(yè)病危害作業(yè),未進行離崗前職業(yè)健康檢查,或者疑似職業(yè)病病人在診斷、觀測期間;本單位患職業(yè)病或者因工負傷并被擬定喪失勞動能力或喪失部分勞動能力的;患病或者因工負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期內的;女職工在孕期、產期、哺乳期的;在本單位工作滿2023,且距法定退休年齡局限性5年的;法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。終止協議的經濟補償(了解)補償標準:經濟補償按勞動者在本單位工作的年限,每滿因支付一個月工資的標準向勞動者支付。6個月以上不滿一年的,按一年計算。不滿6個月的,向勞動者支付半個月工作的經濟補償。違法與補償:用人單位違法解除或終止勞動協議,eq\o\ac(○,1)勞動者規(guī)定繼續(xù)履行的,用人單位應當繼續(xù)履行。eq\o\ac(○,2)勞動者不規(guī)定繼續(xù)履行協議的給予經濟補償。勞務派遣的協議:勞務派遣的勞動協議由勞務派遣單位與勞動者簽訂。勞務派遣單位應當與被派遣勞動者訂立2年以上的固定期限勞動協議,按月支付勞動報酬;被派遣勞動者在無工作期間,勞務派遣單位應當按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標準,向其按月支付報酬。勞務派遣的勞動者權利:享有最低勞動報酬和勞動條件的權利勞務派遣單位跨區(qū)派遣勞動者的,被派遣勞動者享有的勞動報酬和勞動條件,按照用工單位所在地(不是項目所在地)的標準執(zhí)行。202323協議法(交易法20分)協議法的基本原則:平等原則:協議當事人的法律地位一律平等。在法律上,協議當事人是平等主體,沒有高低、從屬之分,不存在命令者與被命令者、管理者與被管理者。這意味著不管所有制性質,也不問單位大小和經濟實力的強弱,其地位都是平等的。自愿原則公平原則誠實信用原則不得損害社會公共利益原則協議法的調整范圍不受協議法調整的重要關系類型:1.有關身份關系的協議2.有關政府行使行政管理權的行政協議。協議的分類:一、有名協議(建設工程協議屬非格式協議)二、雙務協議與單務協議1.雙務協議是當人之間互負義務的協議。如:買賣協議、租賃協議、借款協議、加工承攬協議與建設工程協議。2.單務協議是只有一方當事人承擔義務的協議。如:贈與協議、借用協議。三、有償協議與無償協議1.有償協議如買賣、租賃、運送、承攬2.無償協議如贈與協議、借用協議。四、諾成協議與實踐協議1.諾成協議是指當事人各方的意思表達一致即告成立的協議。如委托協議、勘察協議、設計協議2.實踐協議又稱要物協議,是指雙方當事人意思達成一致后,還須交付標的物才干成立協議,如保管協議、訂貨經協議五、要式協議與不要式協議1.要式協議是用法律規(guī)定或當事人的約定必須具有一定形式的協議。如《協議法》規(guī)定建設工程協議應當采用書面形式,建設工程協議即屬于要式協議。2.不要式協議是法律規(guī)定或當事人約定不規(guī)定具有一定形式的協議。※六、格式協議與非格式協議格式協議它是當事人一方為與不特定的多數人進行交易而預先擬定的,且不允許相對人對其內容做任何變更的協議。(反之為非格式協議)。提供格式條款一方免去其責任、加重對方責任、排除對方重要權利的(霸王條款同時存在)該條款無效。202320協議的訂立(3分)要約的概念:要約是希望和別人訂立協議的意思表達。要約構成的條件(無需對方補充):要約是特定當事人2.要約內容應當具體擬定要約的方式:1.書面要約2.口頭形式3.行為協議法第16條規(guī)定:要約到達要約人時生效。(了解)1.口頭形式的要約自受理人了解要約內容時發(fā)生效力;書面形式的要約自到達受要約人時發(fā)生效力;采用數據電子文獻形式的要約,當收件人指定系統(tǒng)接受電文的,自該數據電文進入該特定系統(tǒng)的時間,該要約發(fā)生效力,若未指定的自數據進入該系統(tǒng)時生效。要約的撤回(到達前)要約發(fā)生法律效力之前,要約人使其不發(fā)生法律效力而取消要約的行為;要約的撤消(到達后)要約可以撤消。撤消要約的告知應當在受要約人發(fā)出承諾告知之前到達受要約人。為了保護當事人的利益下列情形要約不得撤消:要約人擬定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤消;受要約人有理由認為要約是不可撤消的,并已經為履行協議作了準備工作;要約的撤回與要約的撤消在本質上是同樣的,都是否認了已經發(fā)出去的要約其區(qū)別在于:要約的撤回在要約生效之前,而撤消在要約生效之后。要約的邀請(需對方要約補充條件)是指行為人作出的邀請的部分他方向自己發(fā)出要約的意思表達。要約的概念:不改變、不增長對要約的無條件接受。承諾的內容應當與要約的實質性內容一致。若要約人對要約的上述內容作變更則不是承諾,而是受要約人像要約人發(fā)出的新要約。承諾的方式承諾應當以告知的方式作出,但根據交易習慣或者要約表白可以通過行為作出承諾的除外。承諾生效承諾生效則協議成立。承諾超期與承諾延誤:承諾超期是指受要約人主觀上超過承諾期限而發(fā)出承諾導致承諾延遲到達要約人的。受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的,除要約人及時告知受要約人該承諾有效的以外,為新要約。承諾延誤是指受要約人發(fā)出的承諾由于外界因素而延遲(外界因素一般有效)到達要約人的。受要約人在承諾期間發(fā)出承諾的,按照通常情形能干及時到達要約人,但因其他因素承諾到達要約人是超過承諾期限的除要約人及時告知受要約人因承諾超時不能受理該承諾的除外,該承諾有效。承諾的撤回(承諾不能撤消,只能撤回)鑒于承諾一經送達要約人即發(fā)生法律效力,協議也隨之成立,所以撤回承諾的告知應當在承諾告知到達要約人之前或者承諾告知同時到達要約人。若撤回承諾晚于承諾告知到達要約人,此時承諾已然發(fā)生法律效力,協議已經成立,則承諾人就不得撤回其承諾。需要注意的是,要約可以撤回,也可以撤消。但是承諾卻只可以撤回,而不可以撤消。協議的形式一、口頭形式二、書面形式三、其他形式法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立協議,當事人未采用書面形式但一方已經履行重要義務,對方接受的該協議成立。締約過失責任概念(無約可違)締約過失責任,是指一方因違反誠實信用原則所規(guī)定的義務而致使協議不成立。締約過失責任的構成要件:一方有過錯締約過失責任合用情形:另一方有損失違反強制締約義務。202330協議的效力(3-4分)協議的成立(不一定生效)當事人采用協議書形式訂立協議的自雙方當事人簽字或者蓋章時協議成立。協議生效訂立協議的當事人必須具有相應的民事權利能力和民事行為能力意思表達真實不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定,不損害社會公共利益掌握無效協議無效協議概述(違反交易)無效協議的因素一方以欺詐手段訂立協議,損害國家利益;一方以脅迫手段訂立協議,損害國家利益;惡意串通,損害國家、集體或第三人利益的協議;以合法形式掩蓋非法目的;5.違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定;6.損害社會公共利益協議無效的法律后果返還財產折價補償補償損失可變更、可撤消協議的概念(違心不違法)導致協議變更與撤消的因素重大誤解顯示公平因欺詐、脅迫而訂立協議乘人之危而訂立的協議為損害國家利益撤消權行使行使撤消權的主體(違心方才有撤消權)只有一方當事人認為協議是重大誤解訂立或者顯失公平訂立的,都可以向法院提出百年更或撤消的請求。請求變更、撤消權只有受損害方才干行使。撤消權的救濟對于可變更、可撤消協議撤消人可以申請法院或者仲裁機構撤消協議,也可以申請法院或者仲裁機構變更協議,當然還可以不行使撤消權,繼續(xù)認可該協議效力。假如撤消權人請求變更的,法院或者仲裁機構不得撤消。當事人請求撤消的,法院可以變更。撤消權的消滅具有撤消權的當事人自知道或應當知道撤消事由之日起一年內沒有行使撤消權的具有撤消權的當事人知道撤消事由后明確表白或者以自己的行為放棄撤消權。效力待定協議的概述(效力協議待定一方無交易資格)效力協議的類型及其解決限制民事行為能力的人依法不得獨立簽訂協議無權代理人以被代理人名義訂立協議(無權有效)※《協議法》49條規(guī)定:行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立協議,相對人有理由相信行為人有權代理的,該代理行為有效;可見,表見代理無需被代理人追認,產生代理效力,即由被代理人隊第三人承擔授權責任。附條件協議(也許發(fā)生)1分當事人為自己的利益不正本地阻止條件成就的,視為條件已成就;不合法促成條件成就的視為條件不成就。附期限協議(一定要到來)(考區(qū)別)202340協議的履行(5分)解決協議條款空缺的原則:協議生效后,當事人就質量、價款或報酬、履行地點等內容沒有約定或約定不明確的:可以協議補充按照協議有關條款或者交易習慣擬定;3.依據《協議法》第62條,當事人就有關協議內容約定不明確,依照本法61條規(guī)定仍不能擬定的,合用以下規(guī)定:價款或者報酬不明確的,按照訂立協議時履行地的市場價格履行;交付不動產的,在不動產所在地履行;其他標的,在履行義務一方(指賣方或者上門提貨方)所在地履行;履行費用的承擔不明確的,由履行義務一方承擔;政府定價是指對于一些特殊的商品,政府不允許當事人根據供應和需求自行決定價格,而由政府直接為該商品擬定價格?!▋r或者政府指定價的商品由于其具有自身的特殊性《協議法》作出了單獨的規(guī)定,逾期交付標的物的,遇價格上漲時,按照原價格執(zhí)行;價格下降時按照新價格執(zhí)行。逾期提取標的物或者逾期交付款的,遇價格上漲時,按照新價格執(zhí)行;價格下降時,按照原價格執(zhí)行(價格直接不利于違約方)。建設工程協議履行糾紛的解決:發(fā)包人請求解除協議條件承包人具有下列情形之一,發(fā)包人請求解除協議的,應予以支持:1.明確表達或者以行為表達不履行協議上的重要任務的;2.協議約定的期限內沒有竣工,且在發(fā)包人催告的期限內仍未竣工的;3.已經完畢的建設工程質量不合格,并拒絕修復的;4.將承包的工程非法轉包、違法分包的;二、承包人請求解除協議的條件發(fā)包人具有以下情形之一的,致使無法施工,且在催告的合理期限內仍未履行相應義務的,承包人請求解除協議的,應予以支持:※1.未按協議支付工程價款的;、※2.提供的重要建筑材料、建筑構配件和設備不符合強制性標準的;※3.不履行協議約定協助義務的。建設工程竣工應當具有下列條件:1.完畢建設工程設計和協議約定的各項內容;2.有完整的技術檔案和施工管理資料;3.有工程使用的重要建筑材料、建筑構配件和設備的進場實驗報告;4.有勘察、設計、施工、監(jiān)理等工程單位分別簽署的質量合格文獻;5.有施工單位簽署的工程保修書?!督忉尅返?3條規(guī)定:建設工程未經竣工驗收,發(fā)包人擅自使用后,又以使用部分質量不符合約定為由主張權利的,不予以支持;《建設工程質量管理條例》第40條規(guī)定了對于基礎設施工程、房屋建筑的地基基礎工程和主體結構工程,為設計文獻規(guī)定的該工程的合理使用年限。這就等于是終身保修,因此并不因建設單位是否提前使用工程而免去保修的責任。對竣工日期的爭議問題:竣工

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