注冊會計師考試經(jīng)濟法綜合題演練

注冊會計師考試經(jīng)濟法綜合題演練注冊會計師考試經(jīng)濟法綜合題演練案例一

1999年1月，甲、乙、丙、丁四人決定投資設立一合伙企業(yè)，并簽訂了書面合伙協(xié)議。合伙協(xié)議的部分內(nèi)容如下：

（1）甲以貨幣出資10萬元，乙以機器設備折價出資8萬元，經(jīng)其他三人同意，丙以勞務折價出資6萬元，丁以貨幣出資4萬元；

（2）甲、乙、丙、丁按2：2：1：1的比例分配利潤和承擔風險；

（3）由甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務，對外代表合伙企業(yè)，其他三人均不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務，但簽訂購銷合同及代銷合同應經(jīng)其他合伙人同意。合伙協(xié)議中未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限。

合伙企業(yè)在存續(xù)期間，發(fā)生下列事實：

（1）合伙人甲為了改善企業(yè)經(jīng)營管理，于1999年4月獨自決定聘任合伙人以外的A擔任該合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員；并以合伙企業(yè)名義為B公司提供擔保。

（2）1999年5月，甲擅自以合伙企業(yè)的名義與善意第三人C公司簽訂了代銷合同，乙合伙人獲知后，認為該合同不符合合伙企業(yè)利益，經(jīng)與丙、丁商議后，即向C公司表示對該合同不予承認，因為甲合伙人無單獨與第三人簽訂代銷合同的權(quán)力。

（3）2000年1月，合伙人丁提出退伙，其退伙并不給合伙企業(yè)造成任何不利影響。2000年3月，合伙人丁撤資退伙。于是，合伙企業(yè)又接納戊新入伙，戊出資4萬元。2000年5月，合伙企業(yè)的債權(quán)人C公司就合伙人丁退伙前發(fā)生的債務24萬元要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁、經(jīng)營管理人員A共同承擔連帶清償責任。甲表示只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應數(shù)額。丙則表示自己是以勞務出資的，只領取固定的工資收入，不負責償還企業(yè)債務。丁以自己已經(jīng)退伙為由，拒絕承擔清償責任。戊以自己新入伙為由，拒絕對其入伙前的債務承擔清償責任。A則表示自己只是合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，不對合伙企業(yè)債務承擔責任。

（4）2001年4月，合伙人乙在與D公司的買賣合同中，無法清償D公司的到期債務8萬元。D公司于2001年6月向人民法院提起訴訟，人民法院判決D公司勝訴。D公司于2001年8月向人民法院申請強制執(zhí)行合伙人乙在合伙企業(yè)制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額的，屬于當然退伙，當然退伙以法定事由實際發(fā)生之日為退伙生效日。

（9）合伙人丁屬于通知退伙。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人通知退伙應滿足以下條件：①合伙協(xié)議未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限；②合伙人退伙不會給合伙企業(yè)事務執(zhí)行造成不利影響；③應當提前30日通知其他合伙人。

案例二

甲國有企業(yè)（以下簡稱“甲企業(yè)”）擬利用外資進行改組。2003年12月，甲企業(yè)和美國的乙公司（以下簡稱“乙公司”）簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，甲企業(yè)將60％的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙公司。2004年1月1日，甲企業(yè)依法變更為中外合資經(jīng)營企業(yè)（以下簡稱“丙企業(yè)”），并取得工商行政管理部門當日簽發(fā)的營業(yè)執(zhí)照。雙方簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和中外合資經(jīng)營企業(yè)合同的部分內(nèi)容如下：

（1）乙公司收購甲企業(yè)60％的股權(quán)，轉(zhuǎn)讓價款總額為1000萬美元。乙公司在取得擔保的前提下，在2004年7月1日之前，向甲企業(yè)支付500萬美元，其余500萬美元在2004年12月31日前付清。

（2）乙公司支付轉(zhuǎn)讓價款的方式包括：乙公司在中國境內(nèi)舉辦的某中外合作經(jīng)營企業(yè)因乙公司先行回收投資所得的財產(chǎn)300萬美元以及乙公司在中國境內(nèi)舉辦的某中外合資經(jīng)營企業(yè)應清算取得的700萬美元。

（3）甲企業(yè)和乙公司共同制定甲企業(yè)的職工安置方案，該方案應提交甲企業(yè)的職工代表大會備案。

（4）甲企業(yè)所欠職工工資和欠繳的社會保險費共計1000萬元人民幣由丙企業(yè)承擔。

（5）甲企業(yè)的債權(quán)債務由丙企業(yè)承繼。

（6）丙企業(yè)采用有限責任公司的組織形式，擬建立股東會、董事會、監(jiān)事會的組織機構(gòu)；股東會為合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)、董事會為合營企業(yè)的執(zhí)行機構(gòu)、監(jiān)事會為合營企業(yè)的監(jiān)督機構(gòu)。

（7）丙企業(yè)的董事會由5名董事組成，其中：甲企業(yè)委派2名，乙公司委派3名，董事的任期為3年，可以連任。丙企業(yè)的董事長由甲企業(yè)委派，副董事長由乙公司委派。

（8）在丙企業(yè)的經(jīng)營期限內(nèi)，如果乙公司轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)時，應通知甲企業(yè)，并報原審批機構(gòu)備案。

（9）丙企業(yè)的主營業(yè)務為土地開發(fā)及房地產(chǎn)經(jīng)營，合營期限視經(jīng)營情況待定。

要求：

根據(jù)有關法律規(guī)定，按照本題各要點的順序，逐點指出股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和中外合資經(jīng)營企業(yè)合同中的不合法之處，并分別說明理由?！景咐?答案】

（1）收購價款的支付期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者一般應當在外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部價款。確有困難的，應當在營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付價款總額的60％以上，其余款項應當依法提供擔保，在1年內(nèi)付清。在本題中，自丙企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付的款項低于價款總額的60％。

（2）職工安置方案提交職工代表大會“備案”不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，國有工業(yè)企業(yè)利用外資改組，改組后企業(yè)控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，改組方和被改組方應當制定妥善安置職工的方案，并應當經(jīng)職工代表大會審議通過（而非備案）。

（3）甲企業(yè)所欠職工工資和欠繳的社會保險費由丙企業(yè)承擔不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，國有工業(yè)企業(yè)利用外資改組，被改組企業(yè)應當以“現(xiàn)有資產(chǎn)”清償拖欠職工的工資、欠繳的社會保險費等各項費用。在本題中，應當由甲企業(yè)（而非丙企業(yè)）以現(xiàn)有財產(chǎn)進行清償。

（4）丙企業(yè)的組織機構(gòu)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)的組織機構(gòu)應為董事會和經(jīng)營管理機構(gòu)，并且董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，合營企業(yè)無須設立股東會和監(jiān)事會。

（5）丙企業(yè)董事的任期不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)董事的任期為4年（而非3年）。

（6）乙公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)的程序不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營一方將其全部或者部分出資額轉(zhuǎn)讓給第三者時，應當經(jīng)合營他方的同意（而非通知），并報原審批機關批準（而非備案）。

（7）在合營合同中未約定經(jīng)營期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，從事土地開發(fā)及房地產(chǎn)經(jīng)營的中外合資經(jīng)營企業(yè)，在合營合同中應當約定經(jīng)營期限。

【解析】

（1）乙公司支付收購價款的方式符合規(guī)定；

（2）甲企業(yè)的債權(quán)債務由丙企業(yè)承繼符合規(guī)定（以出售資產(chǎn)方式進行改組的，企業(yè)的債權(quán)債務仍由原企業(yè)承繼；以轉(zhuǎn)讓股權(quán)方式進行改組的，企業(yè)的債權(quán)債務由改組后的企業(yè)承繼）。

案例三

某市國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)出資的甲國有獨資公司（以下簡稱“甲公司”）擬將60％的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙上市公司（以下簡稱“乙公司”）。雙方擬訂的有關協(xié)議部分要點如下：

（1）甲公司的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應當經(jīng)董事會審議，并報市國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準；甲公司的職工安置方案應當報職工代表大會備案。

（2）國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項經(jīng)審批后，由甲企業(yè)組織清產(chǎn)核資，并根據(jù)清產(chǎn)核資結(jié)果編制資產(chǎn)負債表和資產(chǎn)移交清冊，并委托會計師事務所實施全面審計，包括對甲公司法定代表人的離任審計。

（3）在清產(chǎn)核資和審計的基礎上，委托丙資產(chǎn)評估事務所進行資產(chǎn)評估，評估報告經(jīng)核準或者備案后，按照評估結(jié)果的85％確定實際交易價格。

（4）乙公司采取分期付款方式，首期付款不得低于總價款的20％，并在合同生效之日起10個工作日內(nèi)支付；其余款項應當按同期銀行存款利率向甲公司支付延期付款期間利息，付款期限不得超過3年。

（5）甲公司的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓收入，應當首先安置本公司職工并償還銀行債務，其余部分由財政部門組織解繳本級人民政府國庫，用以彌補財政赤字。：（6）本次產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后，甲公司應當首先向原產(chǎn)權(quán)登記機關申請辦理變動產(chǎn)權(quán)登記，然后向工商行政管理部門申請變更登記。

要求：

（1）根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，指出本題要點（1）中不符合規(guī)定之處，并說明理由。

（2）根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，指出本題要點（2）中不符合規(guī)定之處，并說明理由。

（3）根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，指出本題要點（3）中不符合規(guī)定之處，并說明理由。

（4）如果丙資產(chǎn)評估事務所與委托人串通作弊，故意出具虛假的資產(chǎn)評估報告，根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，丙資產(chǎn)評估事務所應當承擔何種法律責任？

（5）根據(jù)本題要點（4）的內(nèi)容，指出乙公司分期付款的支付期限是否符合規(guī)定？并說明理由。

（6）根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，指出本題要點（5）中不符合規(guī)定之處，并說明理由。

（7）根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，如果甲、乙公司串通，低價轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)，造成國有資產(chǎn)流失的，應承擔何種法律責任？

（8）根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，指出本題要點（6）中不符合規(guī)定之處，并說明理由。

【案例3答案】

（1）首先，甲公司的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓報市國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)致使國家不再擁有控股地位的，應當報本級人民政府批準。其次，甲公司的職工安置方案報職工代表大會備案不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，職工安置事項應當經(jīng)職工代表大會討論通過（P80）。

（2）由甲公司組織清產(chǎn)核資不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)導致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，由同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)組織清產(chǎn)核資（P80）。

（3）按照評估結(jié)果的85％確定實際交易價格不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在產(chǎn)權(quán)交易過程中，當交易價格低于評估結(jié)果的90％時，應當暫停交易，在獲得相關產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓批準機構(gòu)同意后方可繼續(xù)進行（P80）。

（4）資產(chǎn)評估機構(gòu)與委托人串通作弊，故意出具虛假的資產(chǎn)評估報告的，沒收違法所得，處以違法所得1－5倍的罰款，并予以暫停執(zhí)業(yè)；給利害關系人造成重大經(jīng)濟損失或者產(chǎn)生惡劣社會影響的，吊銷資產(chǎn)評估資格證書（P74）。

（5）乙公司分期付款的支付期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，采取分期付款方式的，受讓方首期付款不得低于總價款的30％（而非20％），并在合同生效之日起5個工作日支付（而非10日）；其余款項應當提供合法的擔保，并應當按同期銀行貸款利率（而非存款利率）向轉(zhuǎn)讓方支付延期付款期間的利息，付款期限不得超過1年（而非3年）。（P81）

（6）甲公司的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓收入用以彌補財政赤字不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)的凈收益，應當首先安置本企業(yè)職工并償還銀行債務，其余部分由財政部門組織解繳本級人民政府國庫，列入專門賬戶，專項用于支持結(jié)構(gòu)調(diào)整或者補充需要扶持的國有企業(yè)資本金，不得用于經(jīng)營性支出、彌補財政赤字、發(fā)放工資獎金（該考點超出教材范圍，僅供參考）。

（7）國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)應當要求轉(zhuǎn)讓方終止產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓活動，必要時應當依法向人民法院提起訴訟，確認轉(zhuǎn)讓行為無效。對直接責任人員，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)給予警告，情節(jié)嚴重的，給予紀律處分；造成國有資產(chǎn)流失的，應當負賠償責任（P82）。

（8）甲公司申請變更登記的順序不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，甲公司應當向工商行政管理部門申請變更登記前，向原產(chǎn)權(quán)登記機關辦理變動產(chǎn)權(quán)登記（P77）。案例四

某股份有限公司（本題下稱“股份公司”）是一家于2000年8月在上海證券交易所上市的上市公司。該公司董事會于2001年3月28日召開會議，該次會議召開的情況以及討論的有關問題如下：

（1）股份公司董事會由7名董事組成。出席該次會議的董事有董事A、董事B、董事C、董事D；董事E因出國考查不能出席會議；董事F因參加人民代表大會不能出席會議，電話委托董事A代為出席并表決；董事G因病不能出席會議，委托董事會秘書H代為出席并表決。

（2）出席本次董事會會議的董事討論并一致作出決定，于2001年7月8日舉行股份公司2000年度股東大會年會，除例行提交有關事項由該次股東大會年會審議通過外，還將就下列事項提交該次會議以普通決議審議通過，即：增加2名獨立董事；股份公司與本公司市場部的項目經(jīng)理李某簽訂的一份將公司的一項重要業(yè)務委托李某負責管理的合同。

（3）根據(jù)總經(jīng)理的提名，出席本次董事會會議的董事討論并一致同意，聘任張某為公司財務負責人，并決定給予張某年薪10萬元；董事會會議討論通過了公司內(nèi)部機構(gòu)設置的方案，表決時，除董事B反對外，其他均表示同意。

（4）該次董事會會議記錄，由出席董事會會議的全體董事和列席會議的監(jiān)事簽名后存檔。

要求：

（1）根據(jù)本題要點（1）所提示的內(nèi)容，出席該次董事會會議的董事人數(shù)是否符合規(guī)定？董事F和董事G委托他人出席該次董事會會議是否有效？并分別說明理由。

（2）指出本題要點（2）中不符合有關規(guī)定之處，并說明理由。

（3）根據(jù)本題要點（3）所提示的內(nèi)容，董事會通過的兩項決議是否符合規(guī)定？并分別說明理由。

（4）指出本題要點（4）的不規(guī)范之處，并說明理由。

【案例4答案】

（1）首先，出席該次董事會會議的董事人數(shù)符合規(guī)定。根據(jù)有關規(guī)定，出席董事會會議的董事人數(shù)須有1/2以上，即可舉行。其次，董事F電話委托董事A代為出席董事會會議不符合有關規(guī)定。根據(jù)有關規(guī)定，董事因故不能出席董事會會議時，可以書面委托其他董事代為出席。再次，董事G委托董事會秘書H出席董事會會議不符合規(guī)定。根據(jù)有關規(guī)定，董事因故不能出席董事會會議時，只能委托其他董事出席，而不能委托董事之外的人代為出席。

（2）首先，該次董事會會議決定股份公司股東大會年會于2001年7月8日舉行不符合規(guī)定。根據(jù)有關規(guī)定，上市公司的股東大會年會應當于上一個會計年度完結(jié)之后的6個月之內(nèi)舉行，董事會會議決定股東大會年會于7月8日舉行超過了6個月。其次，股份公司與本公司市場部的項目經(jīng)理李某簽訂的一份將公司的一項重要業(yè)務委托李某負責管理的合同提交股東大會并以普通決議通過不符合規(guī)定。根據(jù)有關規(guī)定，該項內(nèi)容應當以特別決議通過。

（3）首先，出席本次董事會會議的董事討論并一致通過的聘任財務負責人并決定其報酬的決議符合規(guī)定。根據(jù)有關規(guī)定，該決議事項屬于董事會職權(quán)范圍的內(nèi)容。其次，批準公司內(nèi)部機構(gòu)設置的方案不符合規(guī)定。根據(jù)有關規(guī)定，董事會決議必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過；公司董事由7人組成，董事B反對該事項后，實際只有3名董事同意，未超過全體董事的半數(shù)。

（4）董事會會議形成的會議記錄有兩處不規(guī)范。首先，該會議記錄應當有會議記錄員的簽名；其次該次會議記錄無須列席會議的監(jiān)事簽名?！景咐?】

甲公司于2001年9月向社會公開發(fā)行人民幣普通股股票并在上海證券交易所上市。甲公司分別在2002年3月和4月召開的董事會會議和2001年度股東大會的有關情況如下：

（1）甲公司于2002年3月1日召開董事會會議，應到董事9名，實到董事6名，在未能出席本次董事會會議的董事中，A獨立董事和B董事已經(jīng)連續(xù)2次未能親自出席，也未委托其他董事代為出席董事會會議。董事長以上述情況為由，在該次會議上提議由董事會提請股東大會對A獨立董事和B董事予以撤換和更換，并提議大學畢業(yè)后即從事注冊會計師職業(yè)至今達4年，并在甲公司的子公司擔任財務顧問的注冊會計師C某作為獨立董事候選人。在該次董事會會議上，董事長在事先未獲獨立董事認可的情況下，將一筆金額為350萬元的關聯(lián)交易提交董事會討論。

（2）甲公司于2002年4月8日召開2001年年度股東大會。在該次會議召開前，持有甲公司已發(fā)行股份總額3％的股東丙公司，向甲公司董事會提出D某作為獨立董事候選人的提案，請求將該提案列入該次會議審議議程。

（3）甲公司召開的2002年年度股東大會，對甲公司擬與關聯(lián)人進行的一項關聯(lián)交易進行審議并表決，表決結(jié)果為：應到股東所持有表決權(quán)的股份總額16000萬股（每股面值1元），實際出席該次會議所持有表決權(quán)的股份總額8000萬股，出席該次會議的關聯(lián)人股東所持有表決權(quán)的股份5000萬股回避表決，贊成票為2100萬股，反對票為900萬股。

要求：

（1）根據(jù)本題要點（1）所提示的內(nèi)容，甲公司董事長提議撤換A獨立董事和更換B董事的理由是否妥當？并說明理由。

（2）根據(jù)本題要點（1）所提示的內(nèi)容，C某作為獨立董事候選人是否符合有關規(guī)定？并說明理由。

（3）根據(jù)本題要點（1）所提示的內(nèi)容，董事長提交董事會討論的關聯(lián)交易是否應經(jīng)獨立董事認可？并說明理由。

（4）根據(jù)本題要點（2）所提示的內(nèi)容，丙公司是否有資格向甲公司董事會提出獨立董事候選人提案？并說明理由。

（5）根據(jù)本題要點（3）所提示的內(nèi)容，甲公司該次股東大會對所述關聯(lián)交易的表決結(jié)果是否可以獲得通過？并說明理由?！景咐?】

甲上市公司的股本總額為20000萬股，其中控股股東A企業(yè)持有40％的股份。2005年4月1日，甲公司董事會通知各股東，于2005年5月18日召開臨時股東大會，擬對下列事項進行表決：

（1）解聘會計師事務所；

（2）回購本公司的股票；

（3）增發(fā)新股方案；

（4）配股方案；

（5）資產(chǎn)重組方案；

（6）甲上市公司擬與控股股東A企業(yè)達成的關聯(lián)交易。

在5月18日召開的臨時股東大會上，出席股東大會的股東所持的表決權(quán)總數(shù)為15000萬股，其中出席會議的社會公眾股股東所持股份總數(shù)為4000萬股。具體表決情況如下：

（1）對“解聘會計師事務所”提案進行表決時，贊成票總計8000萬股，其中社會公眾股股東的贊成票為1500萬股。

（2）對“回購股票”的提案進行表決時，贊成票總計12000萬股，其中社會公眾股股東的贊成票為1200萬股。

（3）對“增發(fā)新股方案”進行表決時，贊成票總計10000萬股，其中社會公眾股股東的贊成票為1500萬股。

（4）對“配股方案”進行表決前，控股股東A企業(yè)承諾全額現(xiàn)金認購。在表決時，贊成票總計10000萬股，其中社會公眾股股東的贊成票為1500萬股。

（5）甲上市公司進行重大資產(chǎn)重組，購買的資產(chǎn)總價為4000萬元，該資產(chǎn)經(jīng)審計的賬面凈值為3000萬元。對該事項進行表決時，贊成票總計10000萬股，其中社會公眾股股東的贊成票為2500萬股。

（6）因甲上市公司使用控股股東A企業(yè)的專利權(quán)，甲公司擬向A企業(yè)每年支付1000萬元的專利權(quán)使用費。對該項交易進行表決時，贊成票總計13500萬股。股東大會通過了該項決議，并授權(quán)董事會執(zhí)行。

（7）根據(jù)控股股東A企業(yè)的提議，臨時增加了“發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券”的提案。對該提案進行表決時，贊成票總計12000萬股，其中社會公眾股股東的贊成票為2500萬股。股東大會通過了該項決議，并授權(quán)董事會執(zhí)行。

要求：根據(jù)公司法律制度規(guī)定，分別回答下列問題：

（1）根據(jù)本題要點（1）所提示的內(nèi)容，指出“解聘會計師事務所”的提案是否可以獲得通過？并說明理由。

（2）根據(jù)本題要點（2）所提示的內(nèi)容，指出“回購股票”的提案是否可以獲得通過？并說明理由。

（3）根據(jù)本題要點（3）所提示的內(nèi)容，指出“增發(fā)新股方案”是否可以獲得通過？并說明理由。

（4）根據(jù)本題要點（4）所提示的內(nèi)容，指出“配股方案”是否可以獲得通過？并說明理由。

（5）根據(jù)本題要點（5）所提示的內(nèi)容，指出“資產(chǎn)重組方案”是否可以獲得通過？并說明理由。股東大會決議應批露哪些內(nèi)容？

（6）根據(jù)本題要點（6）所提示的內(nèi)容，股東大會的表決是否符合規(guī)定？并說明理由。

（7）根據(jù)本題要點（7）所提示的內(nèi)容，股東大會的表決是否符合規(guī)定？并說明理由。

【案例6】

（1）“解聘會計師事務所”的提案可以獲得通過。根據(jù)規(guī)定，“解聘會計師事務所”屬于上市公司股東大會的普通決議，由出席會議的股東所持表決權(quán)的1/2以上通過。

（2）“回購股票”的提案可以獲得通過。根據(jù)規(guī)定，“回購股票”屬于上市公司股東大會的特別決議，由出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

（3）“增發(fā)新股方案”不能獲得通過。根據(jù)規(guī)定，增發(fā)新股（增加注冊資本）屬于上市公司股東大會的特別決議，由出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。此外，上市公司向社會公眾增發(fā)新股，還應當經(jīng)參加表決的社會公眾股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過，方可實施或提出申請。在本題中，增發(fā)新股方案未經(jīng)參加表決的社會公眾股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過，因此不能獲得通過。

（4）“配股方案”可以獲得通過。根據(jù)規(guī)定，配股（增加注冊資本）屬于上市公司股東大會的特別決議，由出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。此外，上市公司向原有股東配售股份，還應當經(jīng)參加表決的社會公眾股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過，方可實施或提出申請，但具有實際控制權(quán)的股東在會議召開前承諾全額現(xiàn)金認購的除外。在本題中，由于控股股東A企業(yè)承諾全額現(xiàn)金認購，因此配股方案無需經(jīng)參加表決的社會公眾股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過。

（5）①“資產(chǎn)重組方案”可以獲得通過。根據(jù)規(guī)定，上市公司重大資產(chǎn)重組，購買的資產(chǎn)總價較所購買資產(chǎn)經(jīng)審計的賬面凈值溢價達到或者超過20％的，還應當經(jīng)參加表決的社會公眾股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過，方可實施或提出申請。在本題中，贊成票總數(shù)和社會公眾股股東的贊成票均符合規(guī)定。②上市公司公告股東大會決議時，應當說明參加表決的社會公眾股股東人數(shù)、所持股份總數(shù)、占公司社會公眾股股份的比例和表決結(jié)果，并披露參加表決的前十大社會公眾股股東的持股和表決情況。

（6）股東大會的表決不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司的關聯(lián)股東在股東大會審議有關關聯(lián)交易事項時，不應當參與投票表決，其所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)不計入有效表決總數(shù)；股東大會決議的公告應當充分披露非關聯(lián)股東的表決情況。在本題中，甲公司于A企業(yè)的交易屬于關聯(lián)交易，在股東大會進行表決時，A企業(yè)屬于關聯(lián)股東，因此A企業(yè)不應當參與投票表決，其所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)不應當計入有效表決總數(shù)。

（7）股東大會的表決不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，臨時股東大會不得對通知中“未列明”的事項作出決議?！景咐?】

2005年3月1日，某會計師事務所受一家中外合資經(jīng)營企業(yè)（下稱合營企業(yè)）的委托，對該企業(yè)2004年度的財務狀況進行審計，并為其出具《審計報告》。該會計師事務所指派的注冊會計師進駐合營企業(yè)之后，了解到以下情況：

1、合營企業(yè)系由法國的甲公司與內(nèi)地的乙公司共同出資并于2003年9月30日正式注冊成立的公司。合資雙方簽訂的合資合同規(guī)定：

（1）合資企業(yè)投資總額為280萬美元，注冊資本為200萬美元，其中：甲公司出資110萬美元，占注冊資本的55％；乙公司出資90萬美元，占注冊資本的45％。

（2）甲公司以收購境內(nèi)丙國有企業(yè)的資產(chǎn)折合60萬美元，另以機器設備折合30萬美元和貨幣資金20萬美元出資；乙公司以建筑物和土地使用權(quán)折合80萬美元和貨幣資金10萬美元出資。

（3）合資各方認繳的出資分二期進行，即自合資企業(yè)成立之日起3個月內(nèi)，合資各方必須將除貨幣資金之外的其他出資投入合資企業(yè)；其余的貨幣資金則應于2004年9月30日之前繳付完畢。

（4）合營企業(yè)采用有限責任公司的組織形式，擬建立股東會、董事會、監(jiān)事會的組織機構(gòu)；股東會為合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)、董事會為合營企業(yè)的執(zhí)行機構(gòu)、監(jiān)事會為合營企業(yè)的監(jiān)督機構(gòu)。

（5）合營企業(yè)的董事會由5名董事組成，其中：甲公司委派3名，乙公司委派2名。合營企業(yè)的董事長由甲公司委派，副董事長由乙公司委派。

2、甲公司與丙企業(yè)簽訂的收購協(xié)議規(guī)定：

（1）甲公司收購丙國有企業(yè)的資產(chǎn)，并將該資產(chǎn)作為其出資投入合營企業(yè)；收購價款總額為60萬美元，甲公司自合營企業(yè)正式注冊成立之日起3個月內(nèi)，向乙公司支付36萬美元，其余24萬美元在1年內(nèi)付清；

（2）甲公司用在中國境內(nèi)設立的某中外合作經(jīng)營企業(yè)因先行回收投資所得的60萬美元支付。

3、合營企業(yè)成立之后，合營各方按照合營合同的規(guī)定，履行了第一期出資義務。在履行第二期出資義務時，甲公司則由乙公司作擔保向銀行貸款20萬美元繳付了出資；乙公司則由其母公司作擔保向銀行貸款10萬美元繳付了出資。甲公司依照與乙公司簽訂的收購協(xié)議于2003年12月28日向乙公司支付36萬美元，其余收購價款尚未支付。

4、在合營企業(yè)經(jīng)營期間，按照合營合同規(guī)定的組織機構(gòu)進行管理，甲公司在合營企業(yè)中行使決策權(quán)。截至2004年12月31日止，合營企業(yè)稅后可分配利潤為人民幣360萬元。

5、2005年2月，甲公司擬將其在合營企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給美國的丁公司，乙公司已表示同意。

要求：

根據(jù)以上事實，請分別回答以下問題：

（1）合營企業(yè)注冊資本的數(shù)額是否符合有關規(guī)定？并說明理由。

（2）合營各方兩期繳付出資的行為是否符合有關規(guī)定？并說明理由。

（3）合營企業(yè)擬建立的組織機構(gòu)是否符合有關規(guī)定？并說明理由。

（4）甲公司與丙企業(yè)簽訂的收購協(xié)議規(guī)定的支付收購價款的方式是否符合有關規(guī)定？并說明理由。

（5）甲公司用在中國境內(nèi)設立的中外合作經(jīng)營企業(yè)因先行回收投資所得的60萬美元支付收購價款是否符合有關規(guī)定？并說明理由。

（6）對出售資產(chǎn)的行為，丙企業(yè)應向其債權(quán)人履行何種法律義務？

（7）如果對截至2004年12月31日止合營企業(yè)稅后可分配利潤進行分配，并不考慮加權(quán)平均因素，甲公司和乙公司各應分配多少萬元？（保留小數(shù)點后1位數(shù)）

（8）甲公司在合營企業(yè)中能否取得決策權(quán)？并說明理由。

（9）如果甲公司將在合營企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給丁公司，應履行何種法律手續(xù)？

【案例7答案】

（1）注冊資本符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)的投資總額在300萬美元以下的（含300萬美元），其注冊資本至少應占投資總額的70％。在本題中，合營企業(yè)的投資總額為280萬美元，注冊資本的比例超過了70％（P129）。

（2）合營各方第一期繳付出資的行為符合有關規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外商投資企業(yè)的投資者分期出資的，投資各方第一期出資不得少于各自認繳出資額的15％，并且應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月繳清（P124）；合營各方第一期繳付的出資額均超過各自認繳出資額的15％，并符合繳付期限的規(guī)定。在第二期繳付出資時，甲公司的繳付行為不符合規(guī)定，乙公司符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營各方不得以他方的財產(chǎn)權(quán)益為其出資作擔保（P120），甲公司以乙公司的財產(chǎn)權(quán)益為其出資作為擔保違反了該規(guī)定。

（3）合營企業(yè)的組織機構(gòu)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)的組織機構(gòu)應為董事會和經(jīng)營管理機構(gòu)，并且董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，合營企業(yè)無須設立股東會和監(jiān)事會（P129）。

（4）收購協(xié)議中規(guī)定的支付收購價款的方式符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設立外商投資企業(yè)，外國投資者應當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部價款。對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機關批準后，應當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部價款的60％以上，1年內(nèi)付清全部價款，并按實際繳付的出資比例分配收益（P124）。

（5）甲公司用在中國境內(nèi)設立的中外合作經(jīng)營企業(yè)因先行回收投資所得的60萬美元支付收購價款符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者可以來源于中國境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)因清算、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、先行回收投資所得的財產(chǎn)出資（P52）。

（6）丙企業(yè)應當自作出出售資產(chǎn)決議之日起10日內(nèi)，向債權(quán)人發(fā)出通知書，并在全國發(fā)行的省級以上報紙上發(fā)布公告。債權(quán)人自接到該通知書或者自公告發(fā)布之日起10日內(nèi)，有權(quán)要求丙企業(yè)提供相應的擔保（P124）。

（7）如果對截止2004年12月31日止的合營企業(yè)稅后可分配利益進行分配，并不考慮加權(quán)平均因素，甲公司應分配人民幣152.3萬元，乙公司應分配人民幣207.7萬元。（或甲公司應分配人民幣175.9萬元，乙公司應分配人民幣184.1萬元）。（P122）

【解析】乙的實際出資是90萬美元（第一期出資80萬美元，第二期出資10萬美元有效），甲的實際出資是66萬美元（第一期出資66萬美元，其中機器設備出資30萬美元，通過收購的出資36萬美元，第二期出資20萬美元無效），按照90:66的比例分配利潤，乙公司應分配利潤＝360×90/（90＋66）＝207.69（萬元）。如果甲公司的第二期違規(guī)出資20萬美元計入其實際出資額，則按照90：86的比例分配利潤，乙公司應分配利潤＝360×90/（90＋86）＝184.09（萬元）。

（8）甲公司現(xiàn)時不能取得合營企業(yè)的決策權(quán)。根據(jù)規(guī)定，對合營企業(yè)中控股的投資者，在其實際繳付的出資未達到其認繳的全部出資額之前，不得取得企業(yè)的決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報表的方式納入該投資者的財務報表（P122）。

（9）甲公司將在合營企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給丁公司，應辦理以下法律手續(xù)：①申請出資額轉(zhuǎn)讓；②董事會審查決定；③經(jīng)原審批機關批準；④辦理變更登記手續(xù)（P131）。：【案例8】

2003年5月，甲國有企業(yè)擬利用美國乙公司的投資將其全資擁有的丙國有獨資公司（下稱丙公司）改組為中外合資經(jīng)營企業(yè)。甲企業(yè)在與乙公司協(xié)商后，擬訂的改組方案中有關要點如下：

（1）改組前的丙公司注冊資本5000萬元人民幣。甲企業(yè)擬將丙公司60％的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙公司，轉(zhuǎn)讓價款為450萬美元；乙公司在中外合資經(jīng)營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)后半年內(nèi)向甲企業(yè)支付250萬美元，余款在2年內(nèi)付清。

（2）丙公司改組后注冊資本增加至1200萬美元，投資總額擬為3300萬美元。甲企業(yè)與乙公司分別按照40％和60％的股權(quán)比例以現(xiàn)金向丙公司增資。注冊資本與投資總額的差額，由丙公司向境外借款解決。

（3）丙公司與原有職工實行雙向選擇：對留用職工由改組后的丙公司與其依法重新簽訂勞動合同；對解除勞動合同的職工支付經(jīng)濟補償金，所需資金從甲企業(yè)取得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款中優(yōu)先支付。

（4）改組后，丙公司的經(jīng)營期限為20年。經(jīng)營期滿后，丙公司的全部固定資產(chǎn)無償歸甲企業(yè)所有。在乙公司投資回收完畢之前，丙公司的收益按甲企業(yè)20％、乙公司80％的比例進行分配。乙公司投資回收完畢后，甲企業(yè)與乙公司按出資比例分配收益。

要求：

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答以下問題：

（1）乙公司向甲企業(yè)支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的期限是否符合規(guī)定？并說明理由。

（2）改組后的丙公司的注冊資本與投資總額的安排是否符合規(guī)定？改組后的丙公司向境外借款的安排是否符合規(guī)定？并分別說明理由。

（3）改組方案中支付解除勞動合同職工經(jīng)濟補償金的方式是否符合規(guī)定？并說明理由。

（4）改組后的丙公司的收益分配方式是否符合規(guī)定？并說明理由。

【案例8答案】

（1）乙公司向甲企業(yè)支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，以轉(zhuǎn)讓方式進行改組的，外國投資者一般應在外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部價款。確有困難的，應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)支付總價款的60％以上，其余價款應當依法提供擔保，在1年內(nèi)付清。

（2）首先，改組后的丙公司的注冊資本與投資總額的安排符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外商投資企業(yè)的投資總額在3000－3600萬美元之間的，注冊資本不得低于1200萬美元。其次，改組后的丙公司向境外借款的安排符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外商投資企業(yè)舉借的中長期外債累計發(fā)生額和短期外債余額之和應當控制在審批部門批準的項目總投資額和注冊資本之間的差額以內(nèi)。在差額范圍內(nèi)，外商投資企業(yè)可自行舉借外債。

（3）改組方案中支付解除勞動合同職工經(jīng)濟補償金的方式符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，對解除勞動合同的職工要依法支付經(jīng)濟補償金，所需資金從改組前被改組企業(yè)的凈資產(chǎn)中抵扣，或者從轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)收益中優(yōu)先支付。

（4）改組后的丙公司的收益分配方式不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)合資各方只能按照出資比例分配收益，外國投資者不能提前回收投資。

【案例9】

2004年4月1日，美國的甲公司和境內(nèi)的乙公司達成股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，乙公司將自己60％的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給甲公司，并依法變更為中外投資經(jīng)營企業(yè)丙公司（以下簡稱“丙公司”）。甲、乙公司簽訂的合營合同、章程、協(xié)議的部分內(nèi)容如下：

（1）乙公司的債權(quán)債務由丙公司繼承。

（2）甲公司收購乙公司60％股權(quán)的價款為1200萬美元。甲公司應當自丙公司營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付600萬美元，其余價款在2年內(nèi)付清。

（3）丙公司成立后，注冊資本由原來的2000萬美元增加至3000萬美元，增資部分雙方分期繳付，甲公司應當自丙公司營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳付第一期出資80萬美元。

（4）丙公司的投資總額擬定為10000萬美元。

（5）丙公司采用有限責任公司的組織形式，擬建立股東會、董事會、監(jiān)事會的組織機構(gòu)；股東會為合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)、董事會為合營企業(yè)的執(zhí)行機構(gòu)、監(jiān)事會為合營企業(yè)的監(jiān)督機構(gòu)。其中，董事會由5名董事組成，其中：甲公司委派3名，乙公司委派2名。合資企業(yè)的董事長由甲公司委派，副董事長由乙公司委派。6）丙公司的主營業(yè)務為彩擴、洗像。

根據(jù)行業(yè)主管部門測算：甲公司在中國彩擴、洗像行業(yè)的市場占有率已經(jīng)達到21％，本次并購完成后，甲公司在中國的市場占有率將達到30％。

要求：

根據(jù)《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》和外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定，分別回答以下問題：

（1）根據(jù)本題要點（1）所提示的內(nèi)容，指出乙公司的債權(quán)債務由丙公司繼承是否符合規(guī)定？并說明理由。

（2）根據(jù)本題要點（2）所提示的內(nèi)容，指出甲公司股權(quán)并購價款的支付期限是否符合規(guī)定？并說明理由。

（3）根據(jù)本題要點（3）所提示的內(nèi)容，指出甲公司繳付第一期出資的數(shù)額是否符合規(guī)定？并說明理由。

（4）根據(jù)本題要點（4）所提示的內(nèi)容，指出丙公司的投資總額是否符合規(guī)定？并說明理由。

（5）根據(jù)本題要點（5）所提示的內(nèi)容，指出丙公司的組織機構(gòu)是否符合規(guī)定？并說明理由。

（6）根據(jù)本題要點（6）所提示的內(nèi)容，指出丙公司在合營合同中是否應約定合營期限？并說明理由。

（7）根據(jù)甲公司的市場占有率數(shù)據(jù)，甲公司在并購中應履行何種義務？并說明理由。

【案例9答案】

（1）乙公司的債權(quán)債務由丙公司繼承符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者股權(quán)并購的，由并購后的外商投資企業(yè)繼承被并購境內(nèi)公司的債權(quán)債務。

（2）甲公司股權(quán)并購價款的支付期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設立外商投資企業(yè)，外國投資者應當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部價款。對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機關批準后，應當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部價款的60％以上，1年內(nèi)付清全部價款，并按實際繳付的出資比例分配收益。

（3）甲公司繳付第一期出資的數(shù)額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者股權(quán)并購、并購后所設外商投資企業(yè)增資的，分期繳付出資時，投資者第一期出資不得低于各自認繳出資額的15％，并應當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。在本題中，甲公司第一期出資額應不低于90萬美元（1000×60％×15％）。

（4）丙公司的投資總額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，注冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。

（5）丙公司的組織機構(gòu)不符合有關規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)的組織機構(gòu)應為董事會和經(jīng)營管理機構(gòu)，并且董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，合營企業(yè)無須設立股東會和監(jiān)事會。

（6）丙公司在合營合同中應當約定合營期限。根據(jù)規(guī)定，服務性行業(yè)（包括彩擴、洗像）應當在合營合同中約定經(jīng)營期限。

（7）甲公司應當就該情形向國家對外經(jīng)濟貿(mào)易管理部門和國家工商行政管理部門報告。根據(jù)規(guī)定，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，有下列情形之一的，投資者應當就所涉情形向國家對外經(jīng)濟貿(mào)易管理部門和國家工商行政管理部門報告：

①并購一方當事人當年在中國市場營業(yè)額超過15億元人民幣；

②一年內(nèi)并購國內(nèi)關聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計超過10個；

③并購一方當事人在中國的市場占有率已經(jīng)達到20％；

④并購導致并購一方當事人在中國的市場占有率達到25％。：【案例10】

榮昌針織總廠（以下簡稱“榮昌廠”）始建于50年代初期，屬地方國有企業(yè)，因經(jīng)營管理不善，長期虧損，已嚴重不能清償?shù)狡趥鶆铡?996年9月1日，該廠向人民法院提出了破產(chǎn)申請，人民法院受理此案后，依照法定程序，于1996年12月20日宣布榮昌廠破產(chǎn)，并于同年12月25日成立了清算組接管榮昌廠。隨后，清算組對榮昌廠的財產(chǎn)進行了清理，有關清理情況如下：

（1）榮昌廠資產(chǎn)總額為6000萬元（變現(xiàn)價值），其中：流動資產(chǎn)1000萬元，長期投資800萬元，固定資產(chǎn)4000萬元，其他資產(chǎn)200萬元；負債總額為12000萬元，其中：流動負債11000萬元，長期負債1000萬元。

（2）榮昌廠流動負債的具體情況為：

①

應付職工工資及勞動保險費用200萬元，應交稅金500萬元。

②

短期借款4200萬元。其中：1995年10月5日，以榮昌廠廠房A、機器設備作抵押，向中國建設銀行榮昌支行共貸款2200萬元；1996年2月1日向中國工商銀行榮昌支行信用貸款2000萬元。

③

應付帳款3100萬元。其中包括但不限于：

(a)欠宏達公司1994年9月到期貨款160萬元。宏達公司經(jīng)多次催要無效后，起訴于人民法院，1996年8月2日，人民法院經(jīng)過二審審理，判決榮昌廠支付宏達公司欠款及違約金和賠償金等共計200萬元，隨后將榮昌廠辦公樓予以查封，擬用于抵償宏達公司的債權(quán)。人民法院受理榮昌廠破產(chǎn)申請時，此判決正在執(zhí)行之中。

(b)欠華天公司1995年6月到期貨款100萬元。華天公司經(jīng)多次催要無效后，于1996年8月10日起訴于人民法院。人民法院受理榮昌廠破產(chǎn)申請時，此案正在審理之中。

(c)欠萬達公司1996年5月5日到期的貨款150萬元。1996年6月5日，應萬達公司的要求，榮昌廠與萬達公司簽訂了一份擔保合同，擔保合同約定：若1996年8月5日榮昌廠不能支付萬達公司150萬元欠款，則以榮昌廠廠房B折價抵償萬達公司欠款。

（d）其他流動負債合計3000萬元。

（3）經(jīng)評估確認：榮昌廠廠房A變現(xiàn)價值為500萬元，廠房B變現(xiàn)價值為200萬元，辦公樓變現(xiàn)價值為300萬元，機器設備變現(xiàn)價值為1400萬元。

（4）榮昌廠在破產(chǎn)程序中支付的破產(chǎn)費用為100萬元。

要求：

根據(jù)以上事實，在不考慮債權(quán)利息的情況下，請分別回答下列問題：

（1）中國建設銀行榮昌支行的破產(chǎn)債權(quán)額是多少？

（2）榮昌廠欠宏達公司、華天公司、萬達公司的貨款是否屬于破產(chǎn)債權(quán)？為什么？

（3）榮昌廠的破產(chǎn)財產(chǎn)應為多少？依照《破產(chǎn)法》的規(guī)定應按何種順序分配？

（4）中國工商銀行榮昌支行應分配的財產(chǎn)具體數(shù)額為多少？（角、分省略：[【案例10答案】

（1）中國建設銀行榮昌支行的破產(chǎn)債權(quán)額為300萬元。根據(jù)《擔保法》的規(guī)定，榮昌廠所擁有的廠房和機器設備可以作為抵押物進行抵押擔保。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，中國建設銀行榮昌支行對榮昌廠以廠房A和機器設備作抵押擔保的債權(quán)享有優(yōu)先受償權(quán)利，這部分債權(quán)不屬于破產(chǎn)債權(quán)。

（2）①榮昌廠欠宏達公司的貨款屬于破產(chǎn)債權(quán)。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件后，對債務人財產(chǎn)的其他民事執(zhí)行程序必須中止，包括已經(jīng)審結(jié)但尚未執(zhí)行，雖已開始執(zhí)行但尚未執(zhí)行完畢的情況。因此，債權(quán)人宏達公司的債權(quán)應統(tǒng)一進入破產(chǎn)程序受償，榮昌廠辦公樓不得用于抵償宏達公司的債權(quán)。②榮昌廠欠華天公司的貨款屬于破產(chǎn)債權(quán)。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件后，以破產(chǎn)企業(yè)為債務人的、尚未審結(jié)的經(jīng)濟案件應當終結(jié)或中止訴訟，債權(quán)人的債權(quán)應統(tǒng)一依破產(chǎn)程序受償。③榮昌廠欠萬達公司的貨款屬于破產(chǎn)債權(quán)。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件前6個月至破產(chǎn)宣告之日的期間內(nèi)，破產(chǎn)企業(yè)對原無財產(chǎn)擔保的債務提供擔保的行為無效，因此，以榮昌廠廠房B作擔保簽訂的擔保合同無效?！景咐?1】

2002年3月1日，人民法院受理了甲公司就自己不能支付到期債務而提出的破產(chǎn)申請，并依照法定程序，于同年10月10日宣告該公司破產(chǎn)，同年IO月20日成立了清算組。清算組接管甲公司后，對該公司的財產(chǎn)進行了清理，有關清理情況如下：

（1）甲公司資產(chǎn)總額為1800萬元（變現(xiàn)價值）；負債總額為4000萬元，其中，流動負債的情況為：

①應付職工工資80萬元，未交稅金220萬元。

②短期借款500萬元。其中：2001年3月5日，以甲公司全部廠房作抵押，向中國工商銀行貸款300萬元；2001年6月1日，以全部機器設備作抵押，向中國建設銀行貸款200萬元。

③應付賬款640萬元。其中包括但不限于：

（A）應付乙公司2001年4月到期貨款100萬元。乙公司經(jīng)多次催收無效后向人民法院提起訴訟，2002年2月25日，人民法院終審判決甲公司支付乙公司欠款及違約金和賠償金等共計120萬元，并將甲公司辦公樓予以查封，擬用于抵償乙公司的債權(quán)。人民法院受理甲公司破產(chǎn)申請時，此判決尚未執(zhí)行。

（B）應付丙公司2001年7月18日到期貨款180萬元。2001年6月18日應丙公司的要求，甲公司與丙公司簽訂了一份擔保合同，擔保合同約定：以甲公司機器設備作抵押，若2002年6月18日前甲公司仍不能支付丙公司180萬元貨款，則以甲公司機器設備變賣受償。

（C）應付丁公司2002年1月30日到期貨款200萬元。

④其他流動負債合計1660萬元。

（2）甲公司于1999年8月10日在某港口城市設立的甲分公司，至人民法院受理破產(chǎn)申請之日止，賬外資金累計余額為90萬元。2002年3月20日，甲分公司的主要負責人將該90萬元作為獎金予以私分。

（3）甲公司2001年4月26日為戊公司向城市商業(yè)銀行貸款70萬元（貸款期限為18個月）提供擔保，并與城市商業(yè)銀行簽訂了保證合同。保證合同約定：當戊公司不能償還到期貸款時，由甲公司承擔連帶保證責任。城市商業(yè)銀行在法定期限內(nèi)未申報債權(quán)。

（4）甲公司在破產(chǎn)程序中支付的破產(chǎn)費用為40萬元。

（5）經(jīng)評估確認：甲公司廠房變現(xiàn)價值為160萬元，辦公樓變現(xiàn)價值為190萬元，機器設備變現(xiàn)價值為320萬元。經(jīng)查：甲公司的股東用于出資的房產(chǎn)在出資時作價300萬元，而當時的實際價值僅為120萬元；甲公司用于抵押的廠房、機器設備于合同簽訂的當天全部辦理了抵押登記手續(xù)。

要求：

根據(jù)以上事實，在不考慮債權(quán)利息的情況下，分別回答下列問題：

（1）人民法院查封的甲公司的辦公樓可否用于償還所欠乙公司的貨款？并說明理由。

（2）甲公司所欠丙公司的貨款是否屬于破產(chǎn)債權(quán)？并說明理由。

（3）對甲分公司私分的財產(chǎn)應如何處置？并說明理由。

（4）甲公司與城市商業(yè)銀行訂立的保證合同是否應當終止？并說明理由。

（5）甲公司的破產(chǎn)財產(chǎn)額是多少？并具體說明破產(chǎn)財產(chǎn)的構(gòu)成。

（6）如果甲公司的破產(chǎn)債權(quán)額確認為3125萬元，則丁公司可分配的財產(chǎn)具體數(shù)額為多少（金額保留至元）？并列明計算過程。：【案例11答案】

（1）人民法院查封的甲公司的辦公樓不能用于償還所欠乙公司的貨款（0.5分）。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理企業(yè)破產(chǎn)案件后，對債務人財產(chǎn)的其他民事程序應當中止（1分）。[或：以債務人為被告的其他債務糾紛案件，如果已經(jīng)審結(jié)但未執(zhí)行完畢的，應當中止執(zhí)行，由債權(quán)人憑生效的法律文書向受理破產(chǎn)案件的人民法院申報債權(quán)，統(tǒng)一依破產(chǎn)程序公平受償（1分）。][或：甲公司所欠乙公司的貨款屬于破產(chǎn)債權(quán)，其辦公樓不能用于償還所欠乙公司的貨款（1分）。]（本要點共1.5分）

（2）甲公司所欠丙公司的貨款，部分屬于破產(chǎn)債權(quán)（0.5分），部分不屬于破產(chǎn)債權(quán)（0.5分）。因為，甲公司的機器設備既用于中國建設銀行的貸款抵押擔保，又用于丙公司債權(quán)的抵押擔保。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)對其同一財產(chǎn)設定兩個以上抵押權(quán)的，抵押合同自登記之日起生效的，拍賣，變賣抵押物所得的價款按照抵押物登記的先后順序清償（1分）。故甲公司機器設備的變現(xiàn)價值應先用于清償中國建設銀行的貸款，剩余部分再用于清償丙公司的貨款，該剩余部分為120萬元（1分）。[或：因此，在甲公司所欠丙公司的貨款中，有財產(chǎn)擔保的為120萬元（1分），不屬于破產(chǎn)債權(quán)，無財產(chǎn)擔保的為60萬元，屬于破產(chǎn)債權(quán)（1分）。]

（本要點共3分）

（3）對甲分公司私分的財產(chǎn)，應納入破產(chǎn)程序進行清理（0.5分），并由清算組向人民法院申請追回，并入破產(chǎn)財產(chǎn)分配（0.5分）。

理由：

第一，根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，債務人設立的分支機構(gòu)和沒有法人資格的全資機構(gòu)的財產(chǎn)，應當一并納入破產(chǎn)程序進行清理（1分）。

第二，根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件前6個月至破產(chǎn)宣告之日的期間內(nèi)，破產(chǎn)企業(yè)私分財產(chǎn)的行為無效，清算組有權(quán)向法院申請追回財產(chǎn)。追回的財產(chǎn)，并入破產(chǎn)財產(chǎn)分配（1分）。（本要點共3分）

（4）甲公司與城市商業(yè)銀行訂立的保證合同應當終止（0.5分）。根據(jù)有關規(guī)定，債權(quán)人在得知保證人破產(chǎn)的情況后，如果未申報債權(quán)參加破產(chǎn)程序，保證人的擔保義務即從債權(quán)申報期限屆滿之日起終止（1分）。（本要點共1.5分）

（5）甲公司的破產(chǎn)財產(chǎn)額是1590萬元（1分）。

甲公司破產(chǎn)財產(chǎn)的構(gòu)成：

一是，公司資產(chǎn)總額扣除已作為債務擔保物的財產(chǎn)計1320萬元（1800萬元－160萬元－200萬元－120萬元）（1分）；

二是，清算組追回甲公司被私分的財產(chǎn)90萬元（0.5分）；

三是，因甲公司股東出資額不足應當由該股東補足的出資180萬元（300－120）（0.5分）。（本要點共3分）（6）丁公司應分配的財產(chǎn)數(shù)額為80萬元（1分）。

計算公式為：

[1590萬元（破產(chǎn)財產(chǎn)額）－40萬元（破產(chǎn)費用）－80萬元（應付工資）－220萬元（未交稅金）]÷3125萬元（破產(chǎn)債權(quán)額）×200萬元（丁公司的破產(chǎn)債權(quán)）＝80萬元（2分）。（本要點共3分）

【案例12】

2003年3月25日，甲國有企業(yè)（以下簡稱“甲企業(yè)”）向A人民法院申請破產(chǎn)，A人民法院于2003年4月1日受理了甲企業(yè)的破產(chǎn)案件，并于2003年6月1日宣告甲企業(yè)破產(chǎn)。清算組接管甲企業(yè)后，發(fā)現(xiàn)以下情況：

（1）甲企業(yè)和乙企業(yè)發(fā)生100萬元的合同糾紛，甲企業(yè)作為原告于2003年的3月1日向B人民法院對乙企業(yè)提起訴訟，A人民法院受理甲企業(yè)的破產(chǎn)案件時，甲企業(yè)與乙企業(yè)的合同糾紛案件尚處于一審程序。

（2）甲企業(yè)和丙企業(yè)發(fā)生200萬元的合同糾紛，丙企業(yè)作為原告于2003年3月10日向C人民法院對甲企業(yè)提起訴訟，A人民法院受理甲企業(yè)的破產(chǎn)案件時，甲企業(yè)與丙企業(yè)的合同糾紛案件正在審理過程中。

（3）甲企業(yè)和丁企業(yè)于2003年3月20日簽訂一份標的額100萬元的買賣合同，雙方約定了10萬元的違約金。A人民法院宣告甲企業(yè)破產(chǎn)時，該合同尚未履行。

（4）甲企業(yè)租用戊企業(yè)200萬元的機器設備，甲企業(yè)的破產(chǎn)宣告前將其以250萬元的價格轉(zhuǎn)讓他人。

（5）甲企業(yè)和D企業(yè)于2002年10月1日簽訂一份100萬元的設備買賣合同，D企業(yè)根據(jù)合同約定于2003年3月1日交付設備，A人民法院宣告甲企業(yè)破產(chǎn)時，甲企業(yè)尚未支付100萬元的設備款。

（6）甲企業(yè)和E企業(yè)于2003年1月1日簽訂一份500萬元的設備買賣合同，根據(jù)雙方簽訂的所有權(quán)保留條款，E企業(yè)于2003年3月1日交付設備，甲企業(yè)于2003年5月1日支付貨款后設備的所有權(quán)轉(zhuǎn)移至甲企業(yè)。A人民法院宣告甲企業(yè)破產(chǎn)時，甲企業(yè)尚未支付500萬元的設備款。

（7）甲企業(yè)和F企業(yè)于1998年簽訂一份250萬元的買賣合同，F(xiàn)企業(yè)于1998年4月1日交貨后，甲企業(yè)未按照合同約定于1998年6月1日前付款，但F企業(yè)一直未向甲企業(yè)主張任何權(quán)利，也沒有向人民法院提起訴訟。

（8）2002年G企業(yè)欠甲企業(yè)120萬元的貨款，A人民法院宣告甲企業(yè)破產(chǎn)后，G企業(yè)以10萬元的價格受讓H企業(yè)150萬元的破產(chǎn)債權(quán)，G企業(yè)向清算組主張抵銷權(quán)。

（9）2002年1月1日甲企業(yè)向J銀行信用貸款300萬元，2003年1月1日雙方又簽訂抵押合同，甲企業(yè)以自己的廠房為J銀行的貸款提供抵押。

要求：

根據(jù)破產(chǎn)法律制度的有關規(guī)定，分別回答以下問題：

（1）根據(jù)本題要點（1）所提示的內(nèi)容，指出甲企業(yè)與乙企業(yè)的合同糾紛案件應如何處理？并說明理由。

（2）根據(jù)本題要點（2）所提示的內(nèi)容，指出甲企業(yè)與丙企業(yè)的合同糾紛案件應如何處理？并說明理由。

（3）根據(jù)本題要點（3）所提示的內(nèi)容，對于甲企業(yè)和丁企業(yè)尚未履行的合同，清算組應如何處理？如果清算組決定解除該買賣合同，請問雙方約定的10萬元的違約金是否屬于破產(chǎn)債權(quán)？

（4）根據(jù)本題要點（4）所提示的內(nèi)容，指出戊企業(yè)如何主張自己的權(quán)利？并說明理由。

（5）根據(jù)本題要點（5）所提示的內(nèi)容，指出該設備是否屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)？并說明理由。

（6）根據(jù)本題要點（6）所提示的內(nèi)容，指出該設備是否屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)？并說明理由。

（7）根據(jù)本題要點（7）所提示的內(nèi)容，指出F企業(yè)250萬元的債權(quán)是否屬于破產(chǎn)債權(quán)？并說明理由。

（8）根據(jù)本題要點（8）所提示的內(nèi)容，G企業(yè)向清算組行使抵銷權(quán)的主張能否獲得人民法院的支持？并說明理由。

（9）根據(jù)本題要點（9）所提示的內(nèi)容，甲企業(yè)的廠房在破產(chǎn)清算中是否屬于破產(chǎn)財產(chǎn)？并說明理由。

【案例12答案】

（1）甲企業(yè)與乙企業(yè)的合同糾紛案件應當由B人民法院移送A人民法院。根據(jù)規(guī)定，以破產(chǎn)企業(yè)為原告的民事糾紛案件尚在一審程序的，受訴人民法院應當將案件移送受理破產(chǎn)案件的人民法院。

（2）甲企業(yè)與丙企業(yè)的合同糾紛案件應當終結(jié)訴訟，由債權(quán)人丙企業(yè)向A人民法院申報破產(chǎn)債權(quán)。根據(jù)規(guī)定，尚未審結(jié)且無其他被告的，應當中止訴訟，由債權(quán)人向受理案件的人民法院申報債權(quán)；在企業(yè)被宣告破產(chǎn)后，終結(jié)訴訟。

（3）對于尚未履行的合同，清算組可以決定解除或者繼續(xù)履行。如果清算組決定解除合同，10萬元的違約金不屬于破產(chǎn)債權(quán)。

（4）戊企業(yè)有權(quán)要求甲企業(yè)賠償250萬元。根據(jù)規(guī)定，在破產(chǎn)宣告前，破產(chǎn)企業(yè)轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)獲利的，財產(chǎn)權(quán)利人有權(quán)要求等值賠償。

（5）該設備屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)。根據(jù)規(guī)定，企業(yè)破產(chǎn)前受讓他人財產(chǎn)并依法取得所有權(quán)，即便未支付對價，該財產(chǎn)仍屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。在本題中，甲企業(yè)和E企業(yè)簽訂的買賣合同未約定所有權(quán)保留條款，因此設備的所有權(quán)自交付時轉(zhuǎn)移，甲企業(yè)于2003年3月1日依法取得設備的所有權(quán)，盡管尚未支付貨款，但該設備仍屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)。

（6）該設備不屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)。根據(jù)規(guī)定，在所有權(quán)保留買賣中未取得所有權(quán)的財產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。

（7）F企業(yè)的債權(quán)不屬于破產(chǎn)債權(quán)。根據(jù)規(guī)定，超過訴訟時效的債權(quán)不屬于破產(chǎn)債權(quán)。在本題中，F(xiàn)企業(yè)的訴訟時效期間為1998年6月1日－2000年5月31日（買賣合同適用2年的普通訴訟時效期間）。

（8）G企業(yè)主張抵銷權(quán)不成立。根據(jù)規(guī)定，經(jīng)確認的破產(chǎn)債權(quán)可以轉(zhuǎn)讓，但受讓人以受讓的債權(quán)抵銷其所欠破產(chǎn)企業(yè)債務的，人民法院不予支持。

（9）甲企業(yè)的廠房屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。根據(jù)規(guī)定，在人民法院受理破產(chǎn)案件前6個月至破產(chǎn)宣告之日的期間內(nèi)，破產(chǎn)企業(yè)對原來沒有擔保的債務提供財產(chǎn)擔保的，清算組有權(quán)向人民法院申請撤銷。追回的財產(chǎn)，并入破產(chǎn)財產(chǎn)分配。

：【案例13】

2004年4月1日，人民法院受理了甲國有企業(yè)（以下簡稱“甲企業(yè)”）的破產(chǎn)案件，并于2004年6月1日宣告甲企業(yè)破產(chǎn)。甲企業(yè)的有關情況如下：

（1）2004年3月1日，甲企業(yè)和A企業(yè)簽訂了100萬元的設備買賣合同，根據(jù)雙方簽訂的所有權(quán)保留條款，A企業(yè)于2004年3月10日交付設備，甲企業(yè)于2006年6月10日支付貨款后設備的所有權(quán)轉(zhuǎn)移至甲企業(yè)。人民法院宣告甲企業(yè)破產(chǎn)時，甲企業(yè)尚未支付100萬元的設備款。

（2）2004年1月1日，甲企業(yè)和B企業(yè)共同投資設立合伙型聯(lián)營企業(yè)（以下簡稱“乙企業(yè)”）。2004年2月1日，乙企業(yè)向中國工商銀行貸款200萬元，貸款期限為1年。清算組接管甲企業(yè)后，決定收回甲企業(yè)對乙企業(yè)的投資及應得收益150萬元，計入甲企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)。因甲企業(yè)提前退出聯(lián)營企業(yè)，給B企業(yè)造成的實際損失為100萬元。

（3）2004年1月1日，甲企業(yè)向中國建設銀行貸款1000萬元，貸款期限為1年。甲企業(yè)以通過劃撥方式取得的國有土地使用權(quán)設定抵押，并依法辦理了抵押登記手續(xù)。經(jīng)查，該抵押未經(jīng)具有審批權(quán)限的土地行政管理部門批準。

（4）2004年2月1日，甲企業(yè)向中國農(nóng)業(yè)銀行貸款800萬元，貸款期限為2年。甲企業(yè)以其辦公樓設定抵押，并依法辦理了抵押登記手續(xù)。經(jīng)查，該辦公樓的國有土地使用權(quán)是甲企業(yè)通過轉(zhuǎn)讓方式取得的，但甲企業(yè)以辦公樓設定抵押時未經(jīng)有關主管部門的批準。

（5）2004年3月1日，甲企業(yè)向中國銀行貸款600萬元，貸款期限為1年。甲企業(yè)以其機器設備設定抵押，并依法辦理了抵押登記手續(xù)。經(jīng)查，甲企業(yè)以機器設備設定抵押時未經(jīng)政府主管部門的批準。

要求：

根據(jù)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，分析回答下列問題：

（1）根據(jù)本題要點（1）提示的內(nèi)容，該設備是否屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)？并說明理由。

（2）根據(jù)本題要點（2）提示的內(nèi)容，在甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)時，中國工商銀行能否向人民法院申報破產(chǎn)債權(quán)？并說明理由。

（3）根據(jù)本題要點（2）提示的內(nèi)容，在甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)時，B企業(yè)能否向人民法院申報破產(chǎn)債權(quán)？并說明理由。

（4）根據(jù)本題要點（3）提示的內(nèi)容，在甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)時，中國建設銀行對國有土地使用權(quán)的拍賣所得是否享有優(yōu)先受償權(quán)？并說明理由。

（5）根據(jù)本題要點（4）提示的內(nèi)容，在甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)時，中國農(nóng)業(yè)銀行對辦公樓的拍賣所得是否享有優(yōu)先受償權(quán)？并說明理由。

（6）根據(jù)本題要點（5）提示的內(nèi)容，在甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)時，中國銀行對機器設備的拍賣所得是否享有優(yōu)先受償權(quán)？并說明理由。

【案例13答案】

（1）該設備不屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)在所有權(quán)保留買賣中尚未取得所有權(quán)的財產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。在本題中，由于甲企業(yè)尚未支付貨款，根據(jù)所有權(quán)保留條款，甲企業(yè)尚未取得該設備的所有權(quán)，因此不屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)。

（2）中國工商銀行可以申報破產(chǎn)債權(quán)。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)與他人組成合伙型聯(lián)營企業(yè)的，在退伙收回投資時，破產(chǎn)企業(yè)作為退伙人應當對退伙前聯(lián)營企業(yè)的全部債務承擔連帶責任，聯(lián)營企業(yè)的債權(quán)人可以作為破產(chǎn)債權(quán)人參加破產(chǎn)程序，接受清償。

（3）B企業(yè)可以申報破產(chǎn)債權(quán)。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)與他人組成合伙型聯(lián)營企業(yè)的，在退伙收回投資時，給聯(lián)營他方造成損失的，聯(lián)營他方可以實際損失申報破產(chǎn)債權(quán)。

（4）中國建設銀行對國有土地使用權(quán)的拍賣所得沒有優(yōu)先受償權(quán)。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)對其以劃撥方式取得的國有土地使用權(quán)無處分權(quán)，以該土地使用權(quán)為標的物設定抵押，除依法辦理抵押物登記手續(xù)外，還應經(jīng)具有審批權(quán)限的人民政府或土地行政管理部門批準。否則，應當認定抵押無效。因此，甲企業(yè)以該土地使用權(quán)設定的抵押無效，中國建設銀行對國有土地使用權(quán)的拍賣所得沒有優(yōu)先受償權(quán)。

（5）中國農(nóng)業(yè)銀行對辦公樓的拍賣所得享有優(yōu)先受償權(quán)。根據(jù)規(guī)定，如果破產(chǎn)企業(yè)將建筑物與“以出讓、轉(zhuǎn)讓方式取得的國有土地使用權(quán)”一并設定抵押的，即使未經(jīng)有關主管部門批準，亦應認定抵押有效。因此，甲企業(yè)以辦公樓設定的抵押有效，中國農(nóng)業(yè)銀行對辦公樓的拍賣所得享有優(yōu)先受償權(quán)。

（6）中國銀行對機器設備的拍賣所得享有優(yōu)先受償權(quán)。根據(jù)規(guī)定，國有工業(yè)企業(yè)以機器設備、廠房等財產(chǎn)設定抵押，如無其他法定的無效情形，不應當僅以未經(jīng)政府主管部門批準為由認定抵押合同無效。因此，甲企業(yè)以機器設備設定的抵押有效，中國銀行對機器設備的拍賣所得享有優(yōu)先受償權(quán)。

【案例14】

2004年1月，A國有企業(yè)集團（以下簡稱A集團）擬將其全資擁有的B國有企業(yè)（以下簡稱B企業(yè)）整體改制設立股份有限公司，首次向社會公眾發(fā)行股票并上市。A集團制定了相應的方案，該方案有關要點如下：

（1）B企業(yè)截至2003年12月31日經(jīng)評估確認的凈資產(chǎn)為5000萬元。A集團擬聯(lián)合C公司、趙某和錢某共同發(fā)起設立股份有限公司。股份有限公司的股本總額擬定為5000萬元（每1股面值為1元，下同），其中：A集團擬將B企業(yè)的全部凈資產(chǎn)按照80％的折股比例認購4000萬股，C公司以現(xiàn)金500萬元認購500萬股，趙某以現(xiàn)金290萬元認購290萬股，錢某以相關專利技術(shù)作價300萬元按照70％的折股比例認購210萬股。A集團和錢某折股溢價的1090萬元計入股份有限公司的資本公積金。

（2）B企業(yè)現(xiàn)有原材料主要依賴于A集團供應，股份有限公司成立之后，在正式申請向社會公眾發(fā)行股票的最近1年和最近1期，向A集團采購的原材料金額占外購原材料金額的比例，將降至35％。

（3）股份有限公司的董事會擬由7名董事組成，7名董事候選人相關情況以及擬在股份有限公司任職情況如下：

①張某，擬任董事，研究生學歷，現(xiàn)擔任A集團總經(jīng)理，擬同時兼任股份有限公司董事長。

②王某，擬任董事，本科學歷，現(xiàn)擔任A集團董事，擬同時兼任股份有限公司總經(jīng)理職務。

③李某，擬任董事，大專學歷，現(xiàn)擔任C公司總經(jīng)理。

④趙某，擬任董事，大專學歷，擬以發(fā)起人身份以現(xiàn)金認購股份有限公司290萬股。1997年3月起任一家企業(yè)總經(jīng)理，1999年9月該企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)，趙某對該企業(yè)破產(chǎn)負有個人責任。

⑤錢某，擬任獨立董事，工學博士學歷，擬以發(fā)起人身份以專利技術(shù)作價認購股份有限公司210萬股。

⑥孫某，擬任獨立董事，會計學博士學歷，現(xiàn)任某省財政廳會計處處長職務。

⑦黃某，擬任獨立董事，教授，現(xiàn)在某大學法學院任職。

（4）B企業(yè)整體改制為股份有限公司的工作擬于2004年4月底之前完成。股份有限公司成立之后，擬于2006年4月底之前申請向社會公眾首次發(fā)行股票。鑒于A集團在W證券公司持有10％的股份，擬聘請該證券公司作為股份有限公司首次發(fā)行股票上市的保薦機構(gòu)。

（5）股份有限公司成立之后，預計在正式申請首次發(fā)行股票的上1個年度末，其凈資產(chǎn)值可以達到9200萬元。股份有限公司擬申請向社會公眾發(fā)行3000萬股，發(fā)行價每股10元，募集資金30000萬元。

要求：

根據(jù)上述內(nèi)容，回答下列問題：

（1）根據(jù)本題要點（1）所述內(nèi)容，擬定的股份有限公司發(fā)起人人數(shù)、各發(fā)起人認購股份的折股條件是否符合《中華人民共和國公司法》的規(guī)定？并分別說明理由。

（2）根據(jù)本題要點（2）所述內(nèi)容，對股份有限公司成立之后與A集團之間的原材料采購關聯(lián)交易進行規(guī)范的內(nèi)容是否有不妥之處？并說明理由。

（3）根據(jù)本題要點（3）所述內(nèi)容，分別說明張某、王某、李某、趙某、錢某、孫某、黃某是否符合擬在股份有限公司擔任董事或相關職務的任職資格條件？并分別說明理由。

（4）根據(jù)本題要點（4）所述內(nèi)容，擬定的股份有限公司申請首次向社會公眾發(fā)行股票的時間是否符合有關規(guī)定？并說明理由。擬定由W證券公司作為股份有限公司首次發(fā)行股票上市的保薦機構(gòu)是否符合有關規(guī)定？并說明理由。

（5）根據(jù)本題要點（5）所述內(nèi)容，股份有限公司擬申請向社會公眾發(fā)行股份的數(shù)額和擬募集的資金數(shù)額是否符合有關規(guī)定？并分別說明理由。

【案例14答案】

（1）①擬定的股份有限公司發(fā)起人人數(shù)不符合《公司法》規(guī)定（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司采取發(fā)起方式設立的，發(fā)起人不得少于5人，而擬定的股份有限公司發(fā)起人人數(shù)只有4人（1分）。②擬定的各發(fā)起人認購股份的折股條件不符合《公司法》規(guī)定（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，同次發(fā)行的股票，每股的發(fā)行條件和價格應當相同，任何單位和個人所認購的股份，每股應當支付相同價額（1分）。

（2）股份有限公司成立之后，對B企業(yè)既有的原材料采購渠道進行規(guī)范的內(nèi)容有不妥之處（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，最近1年和最近1期，發(fā)行人與控股股東在原材料采購方面的交易額，占外購原材料金額的比例，不得超過30％（1分）。（或者：發(fā)行人與控股股東在原材料采購方面的交易額達到了35％）

（3）①張某符合擔任股份有限公司董事的任職資格，但不宜同時兼任股份有限公司董事長職務（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，擬申請向社會公眾發(fā)行股票并上市公司的董事長，不得在控股股東中擔任除董事之外的其他行政職務，而張某則在A集團擔任總經(jīng)理（0.5分）。

②王某符合擔任股份有限公司董事資格（0.5分）（或者：王某在A集團擔任董事職務，不影響其在股份有限公司擔任總經(jīng)理職務。）

③李某符合擔任股份有限公司董事資格（0.5分）。（或者：李某在C公司擔任總經(jīng)理不影響其在股份有限公司擔任董事。）

④趙某符合擔任股份有限公司董事資格（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，擔任因經(jīng)營管理不善而破產(chǎn)的企業(yè)董事、經(jīng)理、廠長，并對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年的，不得擔任董事的董事。在本題中，趙某自其擔任的企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起已經(jīng)超過了3年（0.5分）。

⑤錢某不符合擔任股份有限公司獨立董事資格（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1％以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東，不得擔任獨立董事。在本題中，錢某是持有股份有限公司210萬股的股東，在股份有限公司發(fā)行了3000萬元公眾股之后，錢某持有股份有限公司的股份達到了2.6％（0.5分）。

⑥孫某不符合擔任股份有限公司獨立董事資格（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，國家公務員不得擔任公司董事（0.5分）。

⑦黃某符合擔任股份有限公司獨立董事資格（0.5分）。

（4）①擬定的股份有限公司申請首次向社會公眾發(fā)行股票的時間符合規(guī)定（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，國有企業(yè)整體改制設立的股份有限公司，可以不受自設立股份有限公司成立之日起3年的限制（1分）。

②擬定由W證券公司作為股份有限公司首次發(fā)行股票上市的保薦機構(gòu)不符合有關規(guī)定（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人持有或者控制保薦機構(gòu)股份超過7％時，保薦機構(gòu)不得推薦發(fā)行人的證券發(fā)行上市。在本題中，A集團則持有W證券公司10％的股份（1分）。

（5）①股份有限公司擬申請向社會公眾發(fā)行股份的數(shù)額符合規(guī)定（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司向社會公眾發(fā)行的部分不少于股本總額的25％。在本題中，股份有限公司擬向社會公眾發(fā)行3000萬股份，股本總額將達到8000萬，占股本總額的37.5％（1分）。

②股份有限公司擬募集的資金數(shù)額不符合規(guī)定（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人首次公開發(fā)行股票的籌資額，不得超過發(fā)行人上年末經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的2倍（1分）。

【案例15】

甲股份有限公司（以下簡稱“甲公司”）于2005年7月10日向中國證監(jiān)會申請向社會首次公開發(fā)行A股股票并在證券交易所上市。有關資料如下：

（1）2000年1月，A公司、B公司、C企業(yè)和D企業(yè)共同出資成立乙有限責任公司（以下簡稱“乙公司”），注冊資本為人民幣1.2億元。2004年1月10日，乙有限責任公司依法變更為甲股份有限公司。其中，乙公司的全體股東作為甲公司的發(fā)起人股東；乙公司的資產(chǎn)以及債權(quán)債務全部由甲公司承繼；截止2003年12月31日，乙公司的凈資產(chǎn)為人民幣2億元，甲公司的股份總額為人民幣1.8億元。

（2）截至2004年12月31日，甲公司經(jīng)審計的總資產(chǎn)為人民幣9.6億元，負債總額為人民幣7億元，凈資產(chǎn)為人民幣2.6億元。甲公司擬公開發(fā)行A股4000萬股。

（3）通過向詢價對象詢價的方式確定發(fā)行價格。其中：

①初步詢價的詢價對象為15家，確定的發(fā)行價格區(qū)間為7.00－10.00元；

②經(jīng)累計投標詢價，確定的最終發(fā)行價格為8.00元；

③向參與累計投標詢價的詢價對象配售股票1000萬股，配售價格為8.00元，向社會公眾投資者公開發(fā)行的股票發(fā)行價格擬定為8.20元；

④參與累計投標詢價的詢價對象獲配的股票鎖定期為60天，自股票上市之日起計算。

（4）甲公司與其控股股東A公司的主營業(yè)務均為藥品的生產(chǎn)和銷售。2004年，甲公司的主營業(yè)務收入為9000萬元，其中委托A公司進行產(chǎn)品銷售的銷售額為3000萬元。2005年第1季度，甲公司外購原材料金額為4000萬元，其中從A公司的直接采購金額為2000萬元。

（5）保薦人乙證券公司持有甲公司股份1000萬股，保薦代表人楊某持有甲公司股份1萬股。

要求：

（1）根據(jù)本題要點（1）所述內(nèi)容，指出乙有限責任公司依法變更為甲股份有限公司時存在哪些不當之處？并說明理由。

（2）根據(jù)本題要點（2）所述內(nèi)容，指出甲公司的凈資產(chǎn)額、向社會公眾發(fā)行的股份比例是否符合規(guī)定？并說明理由。

（3）根據(jù)本題要點（3）所述內(nèi)容，本次詢價發(fā)行中有哪些不符合規(guī)定之處？并說