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PAGEPAGE5國際私法練習(xí)題(一)一、單項選擇1.在我國,()不能作為國際私法的淵源。A.《聯(lián)合銷售合同公約》B.《民法通則》C.經(jīng)國家明示或默示承認的國際慣例D.學(xué)說2.(a)認為依據(jù)外國法取得的權(quán)利不是法律而是事實。A.戴西B.孟西尼C.薩維尼D.柯里3.“涉外結(jié)婚的實質(zhì)要件,適用婚姻舉行地法”,這是一條()沖突規(guī)范。A.單邊B.雙邊C.重疊性D.選擇性4.某外國法人的成員都是甲國人,該法人的經(jīng)營活動在乙國,其住所在丙國并在丁國登記注冊。我國視該外國法人為()國法人。A.甲B.乙C.丙D.丁5.甲國既采用反致也采用轉(zhuǎn)致。適用兩者的結(jié)果()。A.相同,都以甲國實體法為準(zhǔn)據(jù)法B.相同,都以第三國實體法為準(zhǔn)據(jù)法C.不同,適用前者時指向甲國實體法,適用后者時指向第三國實體法D.不同,適用前者時指向第三國實體法,適用后者時指向甲國實體法6.我國某法院受理一涉外合同糾紛時發(fā)現(xiàn)合同中沒有選擇處理合同爭議的法律。當(dāng)事人雙方事后也沒有就此合同的法律適用形成共識。受理該案的法官可以()。A.適用利益分析說B.依最密切聯(lián)系原則確定的法律C.公正需要說D.適用賣方選擇的法律7.“動產(chǎn)附骨”是指對動產(chǎn)物權(quán)的法律沖突適用()A.法院地法B.所有人或占有人住所地法C.物之所在地法D.當(dāng)事人約定的法律8.(c),我國成為海牙國際私法會議正式成員國。A.1958年B.1970年C.1987年D.1991年9.國際私法上引起對法律規(guī)避問題開始深入研究的案件是()A.貝科克小姐訴杰克遜案B.鮑富萊蒙案C.安里斯案D.福果案10.定居英國的美籍法國裔當(dāng)事人路易在華要求與中國女子章某某結(jié)婚,我國法院應(yīng)()。A.適用中國法B.適用英國法C.適用法國法D.對該中國女子適用中國法,對路易適用美國法11.甲國人威廉因生活困難在我國法院起訴要求其定居中國的兒子彼得盡贍養(yǎng)義務(wù)。根據(jù)我國相應(yīng)規(guī)定,受訴法院應(yīng)適用()處理此案。A.與威廉有最密切聯(lián)系的法律B.與彼得有最密切聯(lián)系的法律C.易于使威廉獲得扶養(yǎng)的法律D.父子協(xié)商選擇的法律12.定居A國的無國籍人卡夫被定居B國的蘇珊(擁有C國國籍)訴于我國法院。關(guān)于卡夫是否具備民事行為能力的問題,依據(jù)我國有關(guān)司法解釋的規(guī)定,應(yīng)適用()加以解決。A.卡夫與蘇珊共同選擇的法律B.B國法C.A國法D.C國法13.20歲的甲國人斯特朗在我國一家鞋匠鋪訂做了一雙皮鞋并支付了定金。后斯特朗以甲國法規(guī)定的成年年齡是23歲為由,主張其訂購合同無效。鞋匠鋪老板起訴我國有管轄權(quán)的法院并主張合同有效。根據(jù)我國有關(guān)規(guī)定,受訴法院應(yīng)當(dāng)()。A.認定斯特朗為無民事行為能力人B.認定斯特朗為有民事行為能力人C.認定斯特朗為限制民事行為能力人D.適用第三國法關(guān)于民事行為能力的規(guī)定14.懸掛巴拿馬國旗的“法老號”貨輪自英國起航,擬駛往新西蘭。在航行途中,該貨輪德國籍船東喬治與希臘籍商人羅西就貨輪的所有權(quán)發(fā)生爭議。按照各國在此類問題上較普遍的主張,此案應(yīng)適用()。A.巴拿馬法B.英國法C.希臘法D.新西蘭法15.甲國人安德森定居我國。關(guān)于其的監(jiān)護的設(shè)立,應(yīng)當(dāng)適用()法。A.甲國B.中國C.安德森父親的本國法D.安德森母親的本國法16.在英國登記的某架客機飛臨俄羅斯上空時,機上西班牙人甲將西班牙人乙打傷。飛機在韓國降落。按照各國較普遍的主張,對此案應(yīng)適用()。A.西班牙法B.韓國法C.俄羅斯法D.英國法17.定居B國的A國女子因和她的中國丈夫感情不合而在中國法院起訴離婚。丈夫認為兩人感情并非確已破裂,不同意離婚。關(guān)于兩人離婚實質(zhì)要件的問題,我國法院適用()解決。A.中國法律B.A國法C.B國法D.與案件有最密切聯(lián)系的法律18.中國人王立子和定居英國的葡萄牙人麗莎在西班牙結(jié)婚?,F(xiàn)王立子在中國起訴離婚。關(guān)于王立子和麗莎之間是否存在婚姻關(guān)系,我國受訴法院應(yīng)依據(jù)()實體法予以認定。A.英國B.中國C.西班牙D.葡萄牙19.甲國人莫里斯去世后,因其遺產(chǎn)位于乙國,其養(yǎng)子比爾向乙國法院起訴要求繼承莫里斯的遺產(chǎn)。案件受理后,莫里斯的親生子提出比爾并非父親的養(yǎng)子。本案關(guān)于比爾是否莫里斯養(yǎng)子的問題在國際私法中屬于()。A.識別問題B.先決問題C.公共秩序保留問題D.法律規(guī)避問題20.某學(xué)者認為一國法律原則上沒有域外效力,但國家之間可以出于禮讓而適用對方的法律。這位學(xué)者是(c)。A.薩維尼B.孟西尼C.胡伯D.里斯二、多項選擇1.關(guān)于國際私法性質(zhì)之爭形成了:()A.屬地主義學(xué)派B.二元論者C.國內(nèi)法學(xué)派D.國際法學(xué)派2.最惠國待遇的例外包括:()A.一國給予鄰國人的特別優(yōu)惠B.歐洲聯(lián)盟內(nèi)部關(guān)稅優(yōu)惠C.北美自由貿(mào)易區(qū)關(guān)稅優(yōu)惠D.邊境地區(qū)運輸方面的優(yōu)惠3.最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行(民法通則)若干問題的意見》規(guī)定:不動產(chǎn)的()等民事法律關(guān)系均適用不動產(chǎn)所在地法。A.所有權(quán)B.買賣C.抵押D.使用4.海倫擁有甲、乙、丙三國國籍,但她在乙國擁有慣常居所。如果我國法院需要確定海倫的本國法,可以作為其本國法的包括:()A.甲國法B.乙國法C.丙國法D.與其有密切聯(lián)系的國家的法律5.我國有關(guān)司法解釋規(guī)定的查明外國法的途徑包括:()A.當(dāng)事人提供B.人民法院依職權(quán)查明C.中國法律專家提供D.外國法律專家提供三、判斷()1.有人稱區(qū)際私法為準(zhǔn)國際私法。()2.我國法律以及司法解釋規(guī)定,不動產(chǎn)的所有權(quán),適用不動產(chǎn)所在地法;動產(chǎn)所有權(quán)適用權(quán)利人經(jīng)常居所地法。()3.將遺產(chǎn)區(qū)分為動產(chǎn)與不動產(chǎn),分別適用不同的沖突規(guī)范,從而導(dǎo)致適用不同的準(zhǔn)據(jù)法,這是涉外遺產(chǎn)繼承問題上的“區(qū)別制”。()4.甲國人和乙國人在他們簽訂的合同中沒有選擇合同準(zhǔn)據(jù)法。雙方發(fā)生合同糾紛后,案件在丙國法院起訴。丙國如果承認默示選擇,該受訴法院就應(yīng)當(dāng)推定當(dāng)事人雙方意欲選擇的法律。()5.德國人曼海姆在我國法院起訴離婚,他可以委托德國律師,但被委托的德國律師不得以律師身份參與訴訟。()6.有關(guān)公共秩序保留制度的概念是明確的,但公共秩序本身的概念則不甚明確。()7.我國堅持國家財產(chǎn)豁免原則,這一立場并不排除我國通過締結(jié)或加入一些涉及國家及其財產(chǎn)豁免的國際條約,放棄一部分豁免權(quán)。()8.物權(quán)法則適用范圍的例外涵蓋物權(quán)的內(nèi)容。()9.甲國法規(guī)定甲國做出的破產(chǎn)宣告具有域外效力。這種規(guī)定表明在涉外破產(chǎn)效力問題上,甲國采取屬地破產(chǎn)主義。()10.日本公司(甲方)和中國公司(乙方)簽訂的合同規(guī)定,雙方在中國合資建立“華日”飯店,并選擇英國法作為處理合同履行期間發(fā)生糾紛的準(zhǔn)據(jù)法。雙方日后果然發(fā)生爭議,但雙方仍堅持適用英國法處理糾紛。我國受訴法院拒絕適用英國法。這一做法于法無據(jù)。四、名詞解釋1. 合同準(zhǔn)據(jù)法2. 物之所在地法3. 法律規(guī)避4. 屬人法5. 行為地法五.簡答1.簡述雙重反致的過程2.簡述我國《法律適用法》對涉外無人繼承財產(chǎn)的規(guī)定。六.案例分析1.托尼和萊昂同為在中國西安某高校任教數(shù)年的新西蘭人。一天,兩人在下公共汽車時,托尼不慎將萊昂撞下車摔傷。萊昂在摔倒前撞倒了路過的美國人康恩。后者也受了傷。萊昂和康恩分別向西安法院起訴托尼。問:(1)本案是否應(yīng)直接適用我國民事實體規(guī)范中有關(guān)侵權(quán)行為的條款?為什么?(2)如果適用沖突規(guī)范并將兩案分別審理,人民法院應(yīng)如何確定準(zhǔn)據(jù)法?為什么?(3)如果適用沖突規(guī)范并將兩案合并審理,人民法院應(yīng)如何確定準(zhǔn)據(jù)法?為什么?2.在西班牙定居多年的意大利人多那多尼在澳大利亞旅行時遇車禍死亡。其遺產(chǎn)包括:1)地處英國的一棟房屋,價值20萬英鎊;2)法國某公司的股票,價值30萬英鎊;3)在中國人民銀行的存款,價值50萬英鎊。死者未留遺囑。死者的親生子和養(yǎng)子因繼承份額發(fā)生爭議。養(yǎng)子向我國有管轄權(quán)的人民法院起訴。問:本案我國法院應(yīng)如何適用法律?為什么?國際私法試卷(一)參考答案一、單項選擇1.[D]2.[A]3.[B]4.[D]5.[C]6.[B]7.[B]8.[C]9.[B]10[A].11.[A]12.[C]13.[B]14.[A]15.[B]16.[D]17.[A]18.[C]19.[B]20.[C]PAGEPAGE39多項選擇1.(B.C.D.)2.(A.B.C.D.)3.(A.B.C.D.)4.(A.D.)5.(A.C.D.)三、判斷1.[對]2.[錯]3.[對]4.[對]5.[對]6.[對]7.[對]8.[錯]9.[錯]10.[錯]名詞解釋1. 合同準(zhǔn)據(jù)法是指根據(jù)沖突規(guī)范的援引,用以確定涉外合同當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系的實體法。2. 物之所在地法,即物權(quán)關(guān)系客體物所在地的法律,它普遍適用于涉外物權(quán)關(guān)系。3. 法律規(guī)避(Evasionoflaw)是指涉外民事關(guān)系當(dāng)事人為了實現(xiàn)利己的目的,故意制造新的或虛假連結(jié)點,以避開原來適用的沖突規(guī)范所援引的法律,從而適用了對其有利的另一種法律的行為。4. 屬人法(Lex.Personalis)屬人法是指與民事關(guān)系主體有關(guān)的國家的法律。它經(jīng)常被用來解決人的身份能力即權(quán)利能力和行為能力法律沖突。5. 行為地法(LexLociactus)。行為地法是指法律行為發(fā)生地的法律。主要用來解決行為方式的法律沖突。五、簡答1.答:雙重反致為英國采取的制度。實踐中分兩種情況(1分):1)英國沖突規(guī)范指向外國,該外國沖突規(guī)范指向英國,英國法官以英國法為準(zhǔn)據(jù)法。(2分)2)英國沖突規(guī)范指向外國,該外國沖突規(guī)范指向英國沖突規(guī)范,英國法官以該外國法為準(zhǔn)據(jù)法。(2分)2.答:在我國境內(nèi)死亡的外國人,遺留在我國境內(nèi)的財產(chǎn)如果無人繼承又無人受遺贈的,依照我國法律處理。(3分)兩國締結(jié)或者參加的國際條約另有規(guī)定的除外。(2分)六、案例分析案例I答:(1)本案不能直接適用我國民事實體規(guī)范。因為該兩案不是純國內(nèi)民事侵權(quán)案,而是涉外侵權(quán)案。需要適用沖突規(guī)范。(2)萊昂訴托尼適用新西蘭法或中國法??刀髟V托尼適用中國法。(3)適用中國法。2.案例II本案死者未立遺囑,應(yīng)適用法定繼承的有關(guān)規(guī)定。在英國的房產(chǎn)適用英國法。理由:《法律適用法》規(guī)定,法定繼承,不動產(chǎn)繼承適用不動產(chǎn)所在地法。在中國和法國的存款及股票適用西班牙法。理由:《法律適用法》規(guī)定,法定繼承,動產(chǎn)適用被繼承人死亡時的經(jīng)常居所地法。國際私法練習(xí)題(二)一、單項選擇1.國際私法的最基本的規(guī)范是()A.國際統(tǒng)一實體規(guī)范B.沖突規(guī)范C.國際民事訴訟程序規(guī)范D.國際商事仲裁規(guī)范2.20世紀國際私法立法模式的基本發(fā)展趨勢是采用()A.分散立法式B.專章專篇式C.綜合立法式D.法典化式3.第二次世界大戰(zhàn)以后,蘇聯(lián)國際私法最主要的代表人物是(c)A.伊萬諾夫B.馬雷舍夫C.隆茨D.柯列茨基4.在1971年《第二次沖突法重述》中,里斯提出了()A.法院地法說B.優(yōu)先選擇原則C.功用分析說D.最密切聯(lián)系說5.意大利法則區(qū)別說的代表人物是()A.胡伯B.孟西C.杜摩蘭D.巴托魯斯6.根據(jù)《民法通則》的規(guī)定,法人的住所是其()A.管理中心所在地B.營業(yè)中心所在地C.章程規(guī)定所在地D.國籍所屬國7.依法律沖突的內(nèi)容,法律沖突可分為()A.積極的法律沖突和消極的法律沖突B.公法沖突和私法沖突C.空間上的法律沖突、時際法律沖突和人際法律沖D.平面的法律沖突和垂直的法律沖突8.在沖突規(guī)范中起媒介或紐帶作用的是()A.范圍B.系屬C.連結(jié)點D.準(zhǔn)據(jù)法9.“不動產(chǎn),即使屬于外國人所有,仍應(yīng)適用法國法”是一條()A.單邊沖突規(guī)范B.雙邊沖突規(guī)范C.選擇適用的沖突規(guī)范D.重疊適用的沖突規(guī)范10.“離婚之請求,非依夫婦之本國法及法院地法均有離婚之原因者,不得為之”是一條()A.單邊沖突規(guī)范B.雙邊沖突規(guī)范C.選擇適用的沖突規(guī)范D.重疊適用的沖突規(guī)范11.屬于主觀連結(jié)點的是()A.國籍B.住所C.婚姻舉行地D.意思自治12.法律選擇方法中的肯塔基方法是指肯塔基法院將會適用肯塔基法,只要案件與肯塔基州有(b)A.最密切聯(lián)系B.足夠或充分的聯(lián)系C.最低聯(lián)系D.最重要聯(lián)系13.法院審理涉外民商事案件時首先碰到的國際私法的基本問題是()A.識別B.反致C.公共秩序保留D.先決問題14.1878年法國最高法院的福爾果案是關(guān)于()A.識別的案件B.反致的案件C.公共程序保留的案件D.先決問題的案件15.對于違反公共秩序的實際標(biāo)準(zhǔn),我國采用了()A.主觀說B.客觀說C.聯(lián)系說D.結(jié)果說16.關(guān)于代理內(nèi)部關(guān)系的法律適用,各國法院均主要是首先適用()A.本人營業(yè)地法B.代理行為地法C.意思自治原則D.最密切聯(lián)系原則17.關(guān)于對境內(nèi)外國人的財產(chǎn)被國有化后是否給予補償?shù)膯栴},已經(jīng)逐漸成為各國普接受的國際法的原則是()A.不予補償B.給予“充分、有效、及時”的補償C.“適當(dāng)、合理”的補償D.部分補償18.“動產(chǎn)隨人”、“動產(chǎn)附骨”等法諺是指,動產(chǎn)物權(quán)應(yīng)適用()A.所有人或占有人的住所地法B.所有人或占有人的本國法C.物之所在地法D.法院地法19.我國《法律適用法》規(guī)定的侵權(quán)行為法律適用的基本原則是()A.侵權(quán)行為地法B.當(dāng)事人共同屬人法C.法院地法D.意思自治原則20.我國《法律適用法》規(guī)定,訴訟離婚適用()A.當(dāng)事人的屬人法B.法院地法C.重疊適用屬人法和法院地法D.有利于離婚的法律二、多項選擇題1.當(dāng)代國際私法國內(nèi)立法的特點及發(fā)展趨勢有(abcd)A.立法模式法典化B.調(diào)整對象擴大化C.沖突規(guī)范靈活化D.政策定向和結(jié)果選擇方法受到重視2.孟西尼倡導(dǎo)的三原則包括(bcd)A.最密切聯(lián)系原則B.意思自治原則C.國籍原則D.公共秩序保留原則3.在實踐中得到一些國家貫徹和支持的有關(guān)國家豁免的理論是(ab)A.絕對豁免論B.限制豁免論C.廢除豁免論D.平等豁免論4.沖突規(guī)范的特點有()A.它是法律適用規(guī)范B.它是訴訟法規(guī)范C.它是間接規(guī)范D.它是直接規(guī)范5.可以作為當(dāng)事人屬人法的連結(jié)點的有()A.行為地B.國籍C.住所D.經(jīng)常居住地6.在我國立法與司法解釋中有明確規(guī)定的制度有(abcd)A.識別B.公共秩序保留C.外國法查明D.法律規(guī)避7.關(guān)于禁治產(chǎn)宣告的法律適用,各國的立法例有(abc)A.適用禁治產(chǎn)人本國法B.適用法院地法C.重疊適用禁治產(chǎn)人本國法和法院地法D.分別適用禁治產(chǎn)人本國法和法院地法8.物之所在地法適用于()A.動產(chǎn)與不動產(chǎn)的區(qū)分B.物權(quán)客體的范圍C.物權(quán)的內(nèi)容和種類D.物權(quán)的保護方法9.關(guān)于合同法律適用的理論分歧主要有()A.分割論與單一論B.主觀論與客觀論C.區(qū)別制與同一制D.聯(lián)系說與結(jié)果說10.關(guān)于子女是否為婚生的準(zhǔn)據(jù)法,晚近的立法從保護子女的利益出發(fā),多采用(bd)A.父母屬人法B.子女屬人法C.支配婚姻效力的法律D.對子女婚生更為有利的法律三、名詞解釋1.國際私法2.領(lǐng)事婚姻3.法則區(qū)別說4.識別5.最密切聯(lián)系原則四、簡答題1.簡述法律規(guī)避的構(gòu)成要件2.簡述沖突規(guī)范的特點3.簡述連結(jié)點的發(fā)展方向4.簡述國家作為國際私法關(guān)系主體的特殊性。五、論述題試論公共秩序保留及其在我國國際私法中的應(yīng)用六、案例分析一對在外國留學(xué)的中國青年在外國的婚姻登記機關(guān)登記結(jié)婚,后因感情不和在中國法院提起離婚訴訟。其中男方當(dāng)事人以該婚姻未在中國婚姻登記機關(guān)登記為由,主張該婚姻在形式上無效,請求法院宣告解除非法同居關(guān)系(目的是在財產(chǎn)處理上獲得好處)。而女方當(dāng)事人主張該婚姻關(guān)系無論是按照結(jié)婚地的外國法還是當(dāng)事人雙方的本國法都不存在禁止結(jié)婚的情形,并且按照婚姻締結(jié)地法履行了婚姻登記手續(xù),因而應(yīng)該是合法婚姻關(guān)系。問:對于該婚姻關(guān)系我國法院應(yīng)該適用哪國法律判斷其效力?為什么?《國際私法》模擬試卷(二)答案單項選擇題1、B2、D3、C4、D5、D6、A7、A8、C9、A10、D11、D12、B13、A14、B15、D16、C17、C18、A19、A20、B多項選擇題1、ABCD2、BCD3、AB4、AC5、BCD6、BCD7、ABC8、ABCD9、AB10、BD

三、名詞解釋題1、國際私法是以直接規(guī)范和間接規(guī)范相結(jié)合來調(diào)整平等主體之間的涉外民商事法律關(guān)系并解決涉外民商事法律沖突的法律部門。2、領(lǐng)事婚姻是指在駐在國不反對的情況下,一國駐國外領(lǐng)事或外交代表為本國僑民依照本國法律規(guī)定的方式,辦理結(jié)婚手續(xù),而成立婚姻的制度。領(lǐng)事婚姻的實質(zhì)是,駐在國是否承認外國人之間在其內(nèi)國依當(dāng)事人本國法而舉行的婚姻。關(guān)于這一問題,各國做法不完全相同,一些國家明確承認領(lǐng)事婚姻,一些國家則要求實行對等原則。3、法則區(qū)別說產(chǎn)生于13世紀的意大利,它的產(chǎn)生標(biāo)志著國際私法理論的誕生。其代表人物是意大利的巴托魯斯。他主張按法則的性質(zhì),將法則分為“物的法則”、“人的法則”和“混合法則”,其中“物的法則”不具有域外效力,“人的法則”具有域外效力,并在此基礎(chǔ)上提出了許多重要的沖突法規(guī)則。他所創(chuàng)立的沖突規(guī)范對后來國際私法的發(fā)展產(chǎn)生了巨大的影響,他本人也為西方一些學(xué)者稱為“國際私法之父”。4、識別是在適用沖突規(guī)范時,依據(jù)一定的法律觀念,對有關(guān)的事實構(gòu)成作出“定性”或“分類”,將其歸入一定的法律范疇,從而確定應(yīng)援用哪一種沖突規(guī)范的認識過程。識別是國際私法的一個基本問題,法院在處理涉外民商事案件時,首先就會遇到這個問題。5、在合同的法律適用方面,最密切聯(lián)系原則是指,合同應(yīng)適用的法律是合同在經(jīng)濟意義或其他社會意義上集中定位于某一國家的法律。據(jù)此,起決定作用的不再是固定的連結(jié)點,而是彈性的聯(lián)系概念。這樣就提高了法律適用的靈活性,有利于國際交往和公正合理地對待當(dāng)事人的利益。最密切聯(lián)系原則目前是確定合同準(zhǔn)據(jù)法的輔助原則。四、簡答題1、①從行為主體上看,法律規(guī)避是當(dāng)事人自己的行為造成的。②從主觀上講,法律規(guī)避是當(dāng)事人有目的、有意識造成的,也就是說,當(dāng)事人主觀上有逃避某種法律的動機。③從規(guī)避的對象上講,被規(guī)避的法律必須是依沖突規(guī)范本應(yīng)適用的強制性或禁止性法律。至于被規(guī)避的法律是內(nèi)國法還是外國法,有時也決定是否構(gòu)成法律規(guī)避行為。④從行為方式上看,當(dāng)事人是通過人為地制造或改變一個或幾個連結(jié)點來達到規(guī)避法律的目的。這種行為,雖然實質(zhì)上是非法的,但表面上看是合法的。⑤從客觀結(jié)果上看,當(dāng)事人的規(guī)避行為已經(jīng)完成,如果按照當(dāng)事人的愿望行事,就要適用對當(dāng)事人有利的法律。2、①沖突規(guī)范不同于一般的實體法規(guī)范,它是法律適用規(guī)范,它僅指明某種涉外民商事法律關(guān)系應(yīng)適用何種法律。②沖突規(guī)范不同于一般的訴訟法規(guī)范,它是法律選擇規(guī)范,主要是指導(dǎo)當(dāng)事人或一國法院如何選擇和適用法律。③沖突規(guī)范是一種間接規(guī)范,因而缺乏一般法律規(guī)范所具有的明確性和預(yù)見性,它只有與其所指引的某國實體規(guī)范相結(jié)合,才能最終確定當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)。④沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)不同于一般的法律規(guī)范。它的結(jié)構(gòu)獨特,即由范圍和系屬兩部分組成。3、①連結(jié)點由僵硬向靈活方向發(fā)展。②連結(jié)點由簡單向復(fù)雜方向發(fā)展。這一方面表現(xiàn)在連結(jié)點數(shù)量的增多,另一方面表現(xiàn)在復(fù)數(shù)連結(jié)點類型的增加。③連結(jié)點含義的多樣化趨勢。4、①國家需要遵守民事法律關(guān)系的平等性原則,以民事主體身份出現(xiàn),自我限制其主權(quán)者的地位。②國家參加國際民商事活動必須以國家本身的名義并由其授權(quán)的機關(guān)或負責(zé)人進行。③國家作為國際私法關(guān)系主體時,以國庫財產(chǎn)承擔(dān)因此產(chǎn)生的民事法律責(zé)任,因而是無限責(zé)任。④國家享有豁免權(quán),國家雖作為民事主體參與國際民商事法律關(guān)系,但它畢竟是主權(quán)者,國家及其財產(chǎn)享有司法豁免權(quán)。五、論述題1、公共秩序保留是指一國法院依其沖突規(guī)范本應(yīng)適用外國法時,因其適用會與法院地國的重大利益、基本政策、道德的基本觀念或法律的基本原則相抵觸而排除其適用的一種保留制度。2、公共秩序保留的實質(zhì)是國家在通過沖突規(guī)范調(diào)整涉外民商事法律關(guān)系的過程中用以維護本國利益的一種重要工具。3、公共秩序保留的適用情形與作用。第一,按內(nèi)國沖突規(guī)范原應(yīng)適用的外國法,如果予以適用將與內(nèi)國關(guān)于道德、社會或意識形態(tài)的基本準(zhǔn)則相抵觸或與內(nèi)國的公平、正義觀念或基本法律制度相抵觸,則不適用原應(yīng)適用的外國法。第二,一國民法中的一部分法律規(guī)則,由于其屬于公共秩序法的范疇,在該國具有絕對效力,從而不適用與之相抵觸的外國法。第三,按照內(nèi)國沖突規(guī)范應(yīng)適用的外國法,如果予以適用,將違反國際法的強行規(guī)則,內(nèi)國所負擔(dān)的條約義務(wù)或國際社會一般承認的正義要求時,也可不予適用。4、公共秩序保留的理論。列舉薩維尼、孟西尼、戴賽等人的理論。總的來說,對于何為公共秩序,主要有兩種主張。第一,主觀說強調(diào)外國法本身的可惡性、有害性或邪惡性,不注重法院地國公共秩序是否因適用外國法而受到損害。第二,客觀說不重視外國法本身是否不妥,而注重個案是否違反法院地國公共秩序。該說又具體分為聯(lián)系說和結(jié)果說。聯(lián)系說認為除了外國法違背公共秩序外,還必須個案與法院地國有實質(zhì)聯(lián)系,才能排除外國法的適用,否則不應(yīng)排除。結(jié)果說認為只有當(dāng)外國法的適用結(jié)果危及法院地國公共秩序時,才可排除外國法的適用,僅外國法內(nèi)容上的違反,并不一定妨礙其適用??陀^說,尤其是其中的結(jié)果說,既能維護法院地國的公共秩序,又有利于個案的公正解決,因此為各國實踐所普遍采用。5、公共秩序保留的立法。各國規(guī)定公共秩序保留的立法方式可分為三種:間接立法方式,即只指出內(nèi)國某些法律具有絕對強行性,或者是必須直接適用的,從而當(dāng)然排除了外國法適用的可能性。直接立法方式,即在國際私法中明文指出,外國法的適用不得違背內(nèi)國公共秩序,如有違反,即不得適用。合并限制的方式,即在同一法典中兼采直接限制與間接限制兩種方式。6、公共秩序保留的司法運作。公共秩序保留不能濫用,在運用時應(yīng)注意以下問題:第一,必須把國內(nèi)民法上的公共秩序和國際私法上的公共秩序加以區(qū)別。第二,援用公共秩序保留不應(yīng)與他國主權(quán)行為相抵觸,并且不應(yīng)與外國公法的排除混為一談。第三,對于條約中的統(tǒng)一沖突規(guī)范,也可以援用公共秩序保留來限制其效力。第四,在排除本應(yīng)適用的外國法后,不應(yīng)一概以本國法代之,必要時可適用與該外國法有較密切聯(lián)系的另一外國法。7、我國國際私法中公共秩序保留的應(yīng)用。我國對公共秩序保留一向持肯定態(tài)度。在1950年《關(guān)于外國人與外僑、華僑與外僑婚姻問題的意見》、1991年《民事訴訟法》中都有相關(guān)條款。1986年頒布的《民法通則》第一次在國際私法中全面規(guī)定了公共秩序保留制度。該條第150條規(guī)定:“依照本章規(guī)定適用外國法律或者國際慣例的,不得違背中華人民共和國的社會公共利益。”這一規(guī)定表明:第一,我國采取了直接限制的立法方式,適用起來比較靈活。第二,對于確定違反公共秩序的實際標(biāo)準(zhǔn),我國采取了“結(jié)果說”,這有利于適當(dāng)限制公共秩序的運用。第三,我國的公共秩序保留條款不僅指向外國法律,還指向國際慣例,這是我國特有的。學(xué)者們認為,從我國實際情況出發(fā),可援用公共秩序保留條款排除外國法適用的情況有:適用外國法違反我國憲法的基本精神、違背四項基本原則、有損于國家統(tǒng)一和民族團結(jié);適用外國法有損我國主權(quán)與安全;適用外國法違反有關(guān)部門法的基本準(zhǔn)則;適用外國法違背我國締結(jié)或參加的國際條約所承擔(dān)的義務(wù)或違反國際法上公認的公平正義原則;某一外國法院對同我國有關(guān)的案件,無理拒絕承認我國法的效力,則根據(jù)對等原則我國采取報復(fù)措施。國際私法練習(xí)題(三)一、單項選擇題1.國際私法的間接調(diào)整方法是通過借助()A.國際統(tǒng)一實體規(guī)范來實現(xiàn)的B.沖突規(guī)范來實現(xiàn)C.程序規(guī)范來實現(xiàn)的D.外國人民事法律地位規(guī)范來實現(xiàn)的2.在早期國際私法的國內(nèi)立法中,影響最大的當(dāng)屬()A.1804年《法國民法典》B.1811年《奧地利民法典》C.1829年《荷蘭民法典》D.1865年《意大利民法典》3.被視為是國際私法萌芽的“萬民法”產(chǎn)生于()A.羅馬法時代B.種族法時代C.屬人法時代D.屬地法時代4.標(biāo)志著國際私法理論誕生的學(xué)說是()A.法律關(guān)系本座說B.既得權(quán)說C.規(guī)則選擇或結(jié)果選擇說D.法則區(qū)別說5.被西方不少學(xué)者稱為是“國際私法之父”的學(xué)者是()A.巴托魯斯B.薩維尼C.胡伯D.戴賽6.薩維尼在1849年《現(xiàn)代羅馬法體系》一書中提出了著名的()A.法則區(qū)別說B.國際禮讓說C.法律關(guān)系本座說D.本地法說7.一國給予另一國的待遇不低于它已經(jīng)給予或?qū)⒁o予任何第三國待遇的制度稱為()A.國民待遇B.最惠國待遇C.優(yōu)惠待遇D.普遍優(yōu)惠待遇8.漢族男女同蒙古族和其他少數(shù)民族男女結(jié)婚的,漢族一方的年齡按《中華人民共和國婚姻法》的規(guī)定執(zhí)行,蒙古族一方男不得早于20周歲,女不得早于18周歲。該規(guī)定是解決()A.區(qū)際法律沖突的規(guī)則B.時際法律沖突的規(guī)則C.人際法律沖突的規(guī)則D.州際法律沖突的規(guī)則9.“離婚之請求,非依夫婦之本國法及法院地法均有離婚之原因者,不得為之”是一條()A.單邊沖突規(guī)范B.雙邊沖突規(guī)范C.選擇適用的沖突規(guī)范D.重疊適用的沖突規(guī)范10.“繼承適用被繼承人的住所地法”中的“住所地”是該沖突規(guī)范的()A.范圍B.系屬C.連結(jié)點D.準(zhǔn)據(jù)法11.“侵權(quán)責(zé)任,適用侵權(quán)行為地法律”是一條()A.單邊沖突規(guī)范B.雙邊沖突規(guī)范C.選擇適用的沖突規(guī)范D.重疊適用的沖突規(guī)范12.根據(jù)我國《法律適用法》的規(guī)定,依法應(yīng)當(dāng)適用外國法,而該外國不同地區(qū)實施不同的法律的,則直接是適用()A.當(dāng)事人的住所地法B.當(dāng)事人的本國法C.與該民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的法律D.法院地法13.法院審理涉外民商事案件時首先碰到的國際私法的基本問題是()A.識別B.反致C.公共秩序保留D.先決問題14.一個住所在意大利的英國公民未留遺囑死亡,死后留有動產(chǎn)在英格蘭。按照英國的沖突規(guī)則,動產(chǎn)繼承依被繼承人的住所地法,但意大利沖突規(guī)則規(guī)定動產(chǎn)繼承依被繼承人本國法,對這筆動產(chǎn)的繼承如果英國法院最終依其本國法來處理,即構(gòu)成()A.反致B.轉(zhuǎn)致C.間接轉(zhuǎn)致D.雙重轉(zhuǎn)致我國《法律適用法〉規(guī)定,外國法無法查明時,應(yīng)當(dāng)()A.駁回當(dāng)事人的訴訟請求B.適用一般法理C.適用我國法律D.適用同本應(yīng)適用的外國法相近似或類似的法律16.對于自然人權(quán)利能力的法律沖突,大多數(shù)國家的做法是()A.適用有關(guān)法律關(guān)系準(zhǔn)據(jù)法所屬國的法律B.法院地法C.當(dāng)事人的屬人法D.當(dāng)事人自己選擇的法律17.目前在涉外物權(quán)關(guān)系中,最普遍適用的法律是()A.所有人或占有人的本國法B.所有人或占有人的住所地法C.物之所在地法D.法院地法18.從確定合同準(zhǔn)據(jù)法的歷史發(fā)展來看,其最早的一個階段是()A.以締約地法為主的階段B.以意思自治為主的階段C.以意思自治為主以最密切聯(lián)系為輔的階段D.合同自體法階段19.我國法律規(guī)定動產(chǎn)繼承適用()A.被繼承人本國法B.被繼承人死亡時經(jīng)常居所地法C.物之所在地法D.法院地法二、多項選擇題1.一般而言,國際私法的淵源包括()A.國內(nèi)立法B.司法判例C.國際條約D.國際慣例2.我國有關(guān)國際私法的國內(nèi)立法主要有()A.1986年《民法通則》B.1992年《海商法》C.1995年《票據(jù)法》D.1991年《民事訴訟法》3.根據(jù)我國的有關(guān)司法解釋,對于有雙重或多重國籍的外國人,以其()A.取得在先的國籍的所屬國法為其本國法B.取得在后的國籍的所屬國法為其本國法C.有住所的國家的法律為其本國D.與其有最密切聯(lián)系的國家的法律為其本國法4.國際民事法律沖突產(chǎn)生的原因包括()A.各國民事法律制度互不相同B.各國之間存在著大量的國際民事交往關(guān)系C.各國承認外國人在內(nèi)國的法律地位D.各國在一定條件下承認外國民事法律在內(nèi)國的域外效力5.目前在各國國際私法立法中比重明顯增加的沖突規(guī)范的類型有()A.單邊沖突規(guī)范B.雙邊沖突規(guī)范C.選擇適用的沖突規(guī)范D.重疊適用的沖突規(guī)范6.在大陸法國家,通常被視為實體法問題的包括(abcd)A.時效B.舉證責(zé)任C.推定D.賠償責(zé)任7.我司法解釋中規(guī)定的外國法的查明途徑有()A.由當(dāng)事人提供B.由我國駐該國使領(lǐng)館,或該國駐我國使館提供C.由中外法律專家提供D.由與中國訂立司法協(xié)助協(xié)定的締約對方中央機關(guān)提供8.根據(jù)我國有關(guān)司法解釋,適用物之所在地法的有()A.動產(chǎn)的租賃B.動產(chǎn)的買賣C.不動產(chǎn)的租賃D.不動產(chǎn)的買賣9.最密切聯(lián)系又稱為()A.最強聯(lián)系B.最重要聯(lián)系C.最真實聯(lián)系D.重力中心10.1988年海牙《關(guān)于死者遺產(chǎn)繼承的準(zhǔn)據(jù)法公約》采用了()A.同一制B.多個連結(jié)點C.意思自治原則D.最密切聯(lián)系原則三、名詞解釋1.國際私法2.沖突規(guī)范3.法律規(guī)避4.法律關(guān)系本座說5.意思自治原則四、簡答題1.反致產(chǎn)生的條件有哪些?2.簡述連結(jié)點的發(fā)展方向。3.簡述準(zhǔn)據(jù)法的特點。4.簡述識別沖突的產(chǎn)生原因。5.簡述國際民事法律沖突產(chǎn)生的原因及其解決方法六、案例分析一中國公民在法國定居,回國探親時突發(fā)疾病,未留遺囑而死,死后在法國留有動產(chǎn)若干,在國內(nèi)留有不動產(chǎn)一處,其國內(nèi)親屬與其在法國的親屬因遺產(chǎn)繼承在中國法院涉訴。問:我國法院在該案中應(yīng)該如何適用法律?為什么?《國際私法》模擬試卷(三)答案單項選擇題1、B2、A3、A4、D5、A6、C7、B8、C9、D10、C

11、B12、C13、A14、A15、C16、C17、C18、A19、A二、多項選擇題1、BCD2、ABCD3、BC4、ABCD5、BC6、ABCD7、ABCD8、CD9、ABCD10、ABCD三、名詞解釋題1、國際私法是以直接規(guī)范和間接規(guī)范相結(jié)合來調(diào)整平等主體之間的涉外民商事法律關(guān)系并解決涉外民商事法律沖突的法律部門。2、沖突規(guī)范是由國內(nèi)法或國際條約規(guī)定的,指明某一涉外民商事法律關(guān)系應(yīng)適用何種法律的規(guī)范。它又叫法律適用規(guī)范或法律選擇規(guī)范。3、法律規(guī)避是指涉外民事法律關(guān)系的當(dāng)事人為利用某一沖突規(guī)范,故意制造某種連結(jié)點,以避開本應(yīng)適用的法律,從而使對自己有利的法律得以適用的一種逃法或脫法行為。4、法律關(guān)系本座說是德國學(xué)者薩維尼1849年出版的《現(xiàn)代羅馬法體系》一書中創(chuàng)立的學(xué)說。他從一種普遍主義的觀點出發(fā),認為每種法律關(guān)系依其性質(zhì)總是與一定地域的法律相聯(lián)系,該地域所在即是該法律關(guān)系的“本座”,應(yīng)適用的法律只應(yīng)是該涉外民事關(guān)系“本座”所在地的法律。他將涉外關(guān)系分為“人”、“物”、“債”、“行為”和“程序”等幾類,并提出了每種關(guān)系所應(yīng)適用的法律。該學(xué)說結(jié)束了法則區(qū)別說占統(tǒng)治地位的局面,在國際私法的方法論上實現(xiàn)了根本性的變革,對后來的國際私法理論有重要的影響。5、國際私法上的意思自治原則是指合同當(dāng)事人可以通過協(xié)商一致的意思表示,自由選擇支配合同準(zhǔn)據(jù)法的一項法律選擇原則。它雖然是一個古老的原則,至今仍是確定合同準(zhǔn)據(jù)法的首要原則與方法。四、簡答題1、①審理案件的法院認為,它的沖突規(guī)范指向的某個外國法,既包括實體法,又包括沖突法。認為本國沖突規(guī)范所指引的外國法是該外國的全部法律制度,這是反致產(chǎn)生的主觀條件。②相關(guān)國家的沖突規(guī)則不一致,彼此也存在沖突,也就是說,不同國家就同一涉外民事法律關(guān)系或法律問題制定的沖突規(guī)范的連結(jié)點不同,或在連結(jié)點表面相同的情況下,各自對連結(jié)點有不同理解。這是反致產(chǎn)生的法律條件。③致送關(guān)系沒有中斷,這是反致產(chǎn)生的客觀條件。即使相關(guān)國家都認為本國沖突規(guī)范指定的外國法包括對方國家的沖突法,如致送關(guān)系中斷,反致也無從產(chǎn)生。2、①連結(jié)點由僵硬向靈活方向發(fā)展。②連結(jié)點由簡單向復(fù)雜方向發(fā)展。這一方面表現(xiàn)在連結(jié)點數(shù)量的增多,另一方面表現(xiàn)在復(fù)數(shù)連結(jié)點類型的增加。③連結(jié)點含義的多樣化趨勢。3、①準(zhǔn)據(jù)法必須是能夠確定當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的實體法。不管是國內(nèi)實體法還是國際統(tǒng)一實體法都可以成為準(zhǔn)據(jù)法。而在接受反致、轉(zhuǎn)致的情況下,國內(nèi)沖突法所援用的外國沖突法則不是準(zhǔn)據(jù)法。②準(zhǔn)據(jù)法必須是經(jīng)沖突規(guī)范所指定的實體法。準(zhǔn)據(jù)法的本質(zhì)特征就是它必須經(jīng)沖突規(guī)范指引,那些直接適用于涉外民事法律關(guān)系的法律,不論是統(tǒng)一實體法,還是國內(nèi)法中的專用實體規(guī)范,都不能稱為準(zhǔn)據(jù)法。③準(zhǔn)據(jù)法不是沖突規(guī)范邏輯結(jié)構(gòu)的組成部分,它必須結(jié)合具體的案情事實才能確定。④準(zhǔn)據(jù)法不是籠統(tǒng)的法律制度或法律體系,而是一項項具體的“法”,即具體的實體法規(guī)范或法律文件。4、①不同國家對同一事實賦予不同的法律性質(zhì),因而可能援引不同的沖突規(guī)范。②不同國家往往把具有相同內(nèi)容的法律問題分配到不同的法律部門中去。如時效問題,有些國家把它看做實體法問題,適用有關(guān)法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法解決,而一些國家把它看作程序法問題,適用法院地法解決。③不同國家對同一問題規(guī)定的沖突規(guī)范具有不同含義。由于各國社會制度以及文化歷史傳統(tǒng)的差異,不同國家對同一問題規(guī)定的沖突規(guī)范所使用的法律名詞或概念并不一定相同,或在表面相同的情況下,各自對其含義的理解也不一致。5.(1)國際民事法律沖突就是對同一民事關(guān)系因所涉各國民事法律規(guī)定不同而發(fā)生的法律適用上的沖突,因此它就是國際私法上所講的法律沖突,即法律適用上的沖突。(2)國際民事法律沖突的產(chǎn)生是由下列原因共同作用的結(jié)果:一是各國民事法律制度互不相同。正是由于這種差別,對同一國際民事關(guān)系,往往因適用不同國家的法律而產(chǎn)生不同的結(jié)果,這便提出應(yīng)適用何國法律來確定當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)問題。由此可見,各國民事法律制度不同是民事法律沖突產(chǎn)生的前提條件。二是各國之間存在正常的民事交往,結(jié)成大量的國際民事關(guān)系。各國之間正常的民事交往是民事法律沖突產(chǎn)生的客觀基礎(chǔ)。三是各國承認外國人在內(nèi)國的民事法律地位。在實際生活中,凡在內(nèi)國法不允許外國人享有某項民事權(quán)利時,也就不會出現(xiàn)外國人作為主體的民事法律關(guān)系,當(dāng)然不會產(chǎn)生民事法律沖突。另一方面,如果外國人在內(nèi)國居于凌駕內(nèi)國人之上的特權(quán)地位,也無民事法律沖突可言。四是各國在一定條件下承認外國民事法律在內(nèi)國的域外效力。一般來說,各國只在一定條件下承認外國民商法的域外效力。正是因為各國的相互承認,才產(chǎn)生了民事法律沖突。(3)國際民事法律沖突的解決辦法主要有兩種。第一,沖突法解決方法,這種方法就是通過制定國內(nèi)或國際的沖突規(guī)范來確定各種不同性質(zhì)的涉外民事法律關(guān)系應(yīng)適用何國法律,從而解決民事法律沖突。依立法淵源的不同,它可分為國內(nèi)沖突法解決方法,即各國通過制定自己的沖突法解決與本國有關(guān)的民事法律沖突和國際統(tǒng)一沖突法解決方法,即有關(guān)國家通過雙邊或多邊條約的形式制定統(tǒng)一的沖突法來解決國際民事法律沖突。由于沖突規(guī)范并不明確地直接規(guī)定當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù),所以被稱為間接的調(diào)整方法。它缺乏針對性、明確性和可預(yù)見性。第二,實體法調(diào)整方法,這種方法是指有關(guān)國家通過雙邊或多邊國際條約的方式,制定統(tǒng)一的實體法,以直接規(guī)定涉外民事關(guān)系當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,從而避免或消除法律沖突。由于適用統(tǒng)一實體法規(guī)范即避免了在國際民事交往中可能發(fā)生的法律沖突,因而是一種直接調(diào)整方法。從這個角度來講,它比沖突規(guī)范確實前進了一步。但實體法調(diào)整方法也有其自身的局限性,如其適用領(lǐng)域比較有限,在涉外婚姻和繼承領(lǐng)域,至今尚未制定出統(tǒng)一實體法,一個實體法公約只適用于某種法律關(guān)系的某些方面,在其他方面仍得適用沖突法的間接調(diào)整方法;適用的國家有限,即使在已經(jīng)制定并適用統(tǒng)一實體法規(guī)范的那部分涉外民事領(lǐng)域,由于條約原則上僅約束當(dāng)事國,因此沖突規(guī)范的間接調(diào)整方法仍有適用的余地;最后,民事統(tǒng)一實體法多具有任意法的性質(zhì)。(4)目前上述兩種調(diào)整方法各有其優(yōu)勢與缺陷,在解決國際民事法律沖突上都是不可或缺的。五、案例分析根據(jù)我國《法律適用法》的規(guī)定,法定繼承,動產(chǎn)適用被繼承人死亡時的經(jīng)常居所地法,不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法。所以在該案中,在法國留有的動產(chǎn)應(yīng)當(dāng)根據(jù)法國法加以處理,在我國境內(nèi)的不動產(chǎn)應(yīng)該適用我國繼承法的相關(guān)規(guī)定。國際私法試題四一、單項選擇題1.在中國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同應(yīng)適用的法律是()。A.投資國的法律B.文明國家的法律C.當(dāng)事人雙方約定的國家的法律D.中華人民共和國法律2.涉外民事案件的管轄權(quán)以地域為聯(lián)系因素,由該地域所屬國法院行使管轄權(quán),這是()。A.屬人管轄B.屬地管轄C.協(xié)議管轄D.平行管轄E.專屬管轄3.國際私法對反致問題進行研究并逐漸形成一種制度,始于()。A.鮑富萊蒙離婚案B.貝科克訴杰克遜侵權(quán)案C.福果繼承案D.特魯弗特繼承案4.《中華人民共和國民法通則》第8條第2款規(guī)定:“本法關(guān)于公民的規(guī)定適用于在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的外國人、無國籍人,法律另有規(guī)定的除外”這是我國給予外國人()的規(guī)定。A.國民待遇B.最惠國待遇C.普遍優(yōu)惠待遇D.不歧視待遇5.《中華人民共和國海商法》規(guī)定:船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅,適用()。A.行為地法B.船舶所有人國籍國法C.船旗國法D.船舶所在地法6.指出下列合同中哪一類合同必須適用中國法律作為合同的準(zhǔn)據(jù)法()。A.國際貨物銷售合同B.國際知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同C.在中國境內(nèi)履行的中外合作勘探開發(fā)自然資源合同D.國際保險合同7.《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》規(guī)定了()繼承制度。A.區(qū)別制B.分割制C.同一制D.共同制二、多項選擇題1.屬人法是以當(dāng)事人的國籍、住所或居所為連結(jié)點的系屬公式,主要解決()等方面的法律沖突。A.物權(quán)方面的B.行為地方面的C.人的能力、身份、家庭財產(chǎn)方面的D.財產(chǎn)繼承方面的2.經(jīng)沖突規(guī)范援引某國法律作為涉外民事案件的準(zhǔn)據(jù)法,而該國是一個多法域國家,存在區(qū)際法律沖突。各國一般采取()方法確定準(zhǔn)據(jù)法,解決區(qū)際法律沖突。A.以法院地沖突規(guī)范中的連接點確定準(zhǔn)據(jù)法B.按多法域國家的區(qū)際私法確定準(zhǔn)據(jù)法C.當(dāng)事人協(xié)商確定準(zhǔn)據(jù)法D.法院地沖突規(guī)范專門針對多法域國家的法律適用規(guī)定了應(yīng)以哪一法域的法律作為準(zhǔn)據(jù)法3.我國法院審理涉外民事案件,如適用的法律為外國法時,首先由法院查明外國法的內(nèi)容。法院不能確定外國法的內(nèi)容的,可以通過以下途徑查明。()A.當(dāng)事人提供B.我國駐該國的使領(lǐng)館提供C.該國駐我國的使館提供D.中外法律專家提供E.與我國訂立司法協(xié)助協(xié)定的締約對方的中央機關(guān)提供4.法人屬人法通常適用于()等事項。A.法人的權(quán)利能力和行為能力B.法人的設(shè)立與解散C.法人的內(nèi)部關(guān)系D.法人代表的權(quán)限5.對夫妻財產(chǎn)關(guān)系法律沖突,各國采用的沖突規(guī)則主要有()。A.意思自治原則B.屬人法C.最密切聯(lián)系的法律D.婚姻登記地法6.船舶碰撞的法律適用,各國一般主張適用()。A.當(dāng)事人國籍國法B.碰撞發(fā)生地法C.法院地法D.船旗國法7.我國法律規(guī)定司法協(xié)助的內(nèi)容包括()。A.司法文書和司法外文書的送達B.調(diào)查取證C.承認與執(zhí)行外國法院判決D.協(xié)助當(dāng)事人之間進行和解三、名詞解釋1.司法協(xié)助2.屬人法特征性履行4.區(qū)別制四、案例題:上海某大學(xué)教師李某,2008年辭職到日本留學(xué)。2010年完成學(xué)業(yè),即將回國。回國前夕,李某在大坂市騎車上班途中,被疾駛的小汽車撞倒,經(jīng)搶救無效死亡。李某的妻子王某以全權(quán)代理人的身份在李某大哥的陪同下到日本料理后事。經(jīng)協(xié)商,日本方面賠償70多萬元人民幣。為遺產(chǎn)分配一事,王某與李某的家人發(fā)生爭執(zhí),協(xié)商未果。李某的家人以王某及王某6歲的女兒為被告,訴至法院?!締栴}】本案應(yīng)以何國法律為準(zhǔn)據(jù)法?為什么?【分析】本案應(yīng)以日本法律為準(zhǔn)據(jù)法。因李某于2008年辭職去日本留學(xué),2010年回國前夕出交通事故死亡,在日本已居住兩年,根據(jù)中國的法律規(guī)定,李某死亡時的經(jīng)常居所是在日本。李某死亡前未留遺囑,其繼承屬法定繼承。根據(jù)《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法則》第31條"法定繼承,適用被繼承人死亡時經(jīng)常居所地法律"的規(guī)定,日本法律應(yīng)為本案的準(zhǔn)據(jù)法。國私模擬試題一一、單選題1.意大利法則區(qū)別說的代表人物是()A.杜摩蘭B.薩維尼C.巴托魯斯D.孟西尼2.美國甲公司、日本乙公司、中國丙公司在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)合資設(shè)立一家中外合資經(jīng)營企業(yè),該企業(yè)()。A.具有美國國籍B.具有日本國籍C.具有中國國籍D.具有美國、日本、中國三國國籍3.我國批準(zhǔn)加入1965年海牙《關(guān)于向國外送達民事或商事司法文書和司法外文書公約》的決定中,指定的中央機關(guān)是()A.外交部B.公安部C.民政部D.司法部4.我國法院受理的涉外離婚以及因離婚而引起的財產(chǎn)分割案件,認定其婚姻是否有效適用()法律。A.婚姻締結(jié)地B.中國C.被告國籍D.被告住所地5.根據(jù)《民法通則》的規(guī)定,遺產(chǎn)的法定繼承,不動產(chǎn)適用()法律。A.被繼承人住所地B繼承人本國C.被繼承人本國法D.不動產(chǎn)所在地二、多項選擇題1.指出下列沖突規(guī)范中哪些是雙邊沖突規(guī)范。()A.在中國境內(nèi)履行的中外合資企業(yè)合同,適用中華人民共和國法律。B.訴訟程序適用法院地法C.侵權(quán)行為適用致害行為地法D.侵權(quán)行為適用損害結(jié)果發(fā)生地法2.下列可以作為屬人法系屬公式的連接點的是()A.當(dāng)事人的國籍B.當(dāng)事人的住所C.當(dāng)事人的慣常居所D.當(dāng)事人的行為地3.物之所在地法決定()。A.外國法人財產(chǎn)清算法律適用問題B.物權(quán)客體范圍C.物權(quán)的種類和內(nèi)容D.動產(chǎn)與不動產(chǎn)的識別4.下列合同強制適用中國法律的是()三種A.中外合資經(jīng)營企業(yè)合同B.中外合作經(jīng)營企業(yè)合同C.外國獨資企業(yè)合同D.中外合作勘探開發(fā)自然資源合同三、名詞解釋1.沖突規(guī)范2.法律規(guī)避3.領(lǐng)事婚姻4.司法協(xié)助國私模擬題二一、單選題1.國際私法特有的法律規(guī)范是()A.沖突規(guī)范B.統(tǒng)一實體規(guī)范C.國際民事訴訟程序規(guī)范D.國際商事仲裁規(guī)范2.“親子間的法律關(guān)系,依父之本國法;如無父時,依母之本國法”。這是一條()。A.單邊沖突規(guī)范B.雙邊沖突規(guī)范C.重疊型沖突規(guī)范D.選擇性沖突規(guī)范3.一個住所在日本的美國人,未留遺囑死亡,遺有動產(chǎn)在紐約州。為此動產(chǎn)的繼承而在日本訴訟,依日本法律規(guī)定,繼承本應(yīng)適用被繼承人的本國法(紐約州的法律),而紐約州的沖突法規(guī)定,動產(chǎn)繼承適用被繼承人的住所地法。于是,日本法院依照日本關(guān)于動產(chǎn)繼承的法律規(guī)定作出了判決,這在國際私法中被稱為()。A.反致B.轉(zhuǎn)致C.間接反致D.法律規(guī)避4.我國法律規(guī)定,涉外合同的當(dāng)事人沒有選擇合同應(yīng)適用的法律時,合同適用()。A.合同締結(jié)地法B.與合同有最密切聯(lián)系的法律C.合同履行地法D.合同當(dāng)事人屬人法5.我國《涉外法律適用法》規(guī)定,法定繼承,適用()法律。A.遺產(chǎn)所在地B.被繼承人死亡時經(jīng)常居所地C.繼承人住所地D.繼承人國籍國6.外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在中國法院應(yīng)訴,需要委托代理律師的()A.必須委托中國律師B.可以委托其本國律師C.原則上必須委托中國律師,也可以委托其本國律師D.既可以委托中國律師,也可以委托外國律師二、多項選擇題1.在涉外物權(quán)的法律適用中,物之所在地法原則不適用于()。A.船舶物權(quán)B.飛機的物權(quán)C.在途貨物的物權(quán)D.外國國家財產(chǎn)的物權(quán)2.我國關(guān)于侵權(quán)行為的法律適用原則主要有()A.侵權(quán)行為地法原則B.當(dāng)事人共同居所地法原則C.意思自治原則D.法院地法原則三、名詞解釋1.法律沖突2.識別3.專屬管轄4.準(zhǔn)據(jù)法國私模擬題三一、單選題1.國際私法調(diào)整的對象是()A.涉外民商事法律B.涉外商事法律關(guān)系C.涉外民事法律關(guān)系D.涉外民商事法律關(guān)系2.“夫妻財產(chǎn)制,在結(jié)婚時,夫為德國人時,依德國法”。這是()沖突規(guī)范。A.單邊B.雙邊C.選擇性D.重疊性3.甲國法院在處理某涉外民事案件時,根據(jù)其本國的沖突規(guī)范,應(yīng)適用于乙國法。但根據(jù)乙國法的沖突規(guī)范,此案應(yīng)適用丙國法。如果甲國法院按丙國實體法處理了此案,這一適用法律的過程稱為()。A.反致B.轉(zhuǎn)致C.間接反致D.外國法的適用4.我國對外國法人的認許,采用()制度。A.特別認許B.概括認許C.一般認許D.分別認許5.在中國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同應(yīng)適用的法律是()。A.投資國的法律B.文明國家的法律C.當(dāng)事人雙方約定的國家的法律D.中華人民共和國法律6.我國在加入海牙取證公約時已聲明,對于(

)方式不適用A.中央機關(guān)結(jié)轉(zhuǎn)取證請求書途徑B.外交官員取證C.特派員取證D.領(lǐng)事代表取證7.1996年,中國男子李某到日本留學(xué),畢業(yè)后就職于一家日本公司,在美國出差期間結(jié)識一名法國籍女子,并在美國結(jié)婚。2004年8月,李某在日本東京不幸遇車禍身亡,獲賠款折合人民幣80余萬元。為繼承這筆存款,死者的父母向中國法院提起訴訟,本案應(yīng)適用()法律作為準(zhǔn)據(jù)法。A.日本B.美國C.中國D.法國二、多項選擇題1.國際私法規(guī)范包括()A.外國人民事法律地位的規(guī)范B.沖突規(guī)C.統(tǒng)一實體規(guī)范D.國際民事訴訟規(guī)范和國際商事仲裁程序規(guī)范2.下列情形中構(gòu)成涉外民商事法律關(guān)系的有()A.作為民事法律關(guān)系主體的一方是外國自然人或法人,或無國籍人B.作為民事法律關(guān)系主體的雙方是外國自然人或法人,或無國籍人C.作為民事法律關(guān)系的客體是位于外國的物、財產(chǎn)或需要在外國完成的行為D.作為民事法律關(guān)系的內(nèi)容的權(quán)利、義務(wù)據(jù)以產(chǎn)生的法律事實發(fā)生在國外3.根據(jù)我國法律的規(guī)定,外國法的內(nèi)容可通過下列途徑查明()A.當(dāng)事人提供B.中外法律專家提供C.法院依職權(quán)查明D.外國駐華使館提供4.物之所在地法解決與物權(quán)有關(guān)的法律沖突,具體說來,物之所在地法()。A.決定物權(quán)客體的范圍B.運送中的物品的物權(quán)關(guān)系C.決定動產(chǎn)與不動產(chǎn)的識別與區(qū)分D.決定物權(quán)的取得、轉(zhuǎn)移、變更和消滅的條件5.美國人甲在中國A市B區(qū)旅游時,開車撞傷同伴美國人乙后,又撞傷法國人丙。乙和丙分別向我國A市B區(qū)人民法院起訴甲,則本案可以適用()A.美國法B.中國法C.法國法D.任何國家的法律都可以三、名詞解釋1.反致2.準(zhǔn)據(jù)法3.特征性履行4.協(xié)議管轄國際私法練習(xí)題一、選擇題(含單選、多選)1.()是國際私法的主要淵源。A.國際條約B.國際慣例C.國內(nèi)立法D.國內(nèi)判例2.一個住所在日本的美國人,未留遺囑死亡,遺有動產(chǎn)在紐約州。為此動產(chǎn)的繼承而在日本訴訟,依日本法律規(guī)定,繼承本應(yīng)適用被繼承人的本國法(紐約州的法律),而紐約州的沖突法規(guī)定,動產(chǎn)繼承適用被繼承人的住所地法。于是,日本法院依照日本關(guān)于動產(chǎn)繼承的法律規(guī)定作出了判決,這在國際私法中被稱為()。A.反致B.轉(zhuǎn)致C.間接反致D.法律規(guī)避3.“親子間的法律關(guān)系,依父之本國法;如無父時,依母之本國法”。這是一條()。A.單邊沖突規(guī)范B.雙邊沖突規(guī)范C.重疊型沖突規(guī)范D.選擇性沖突規(guī)范4.涉外合同的當(dāng)事人沒有選擇適用法律的,適用()()()()的法律。A.與合同有最密切聯(lián)系的國家B.第三國C.合同簽訂地國家D.合同履行地國家5.法律規(guī)避是指當(dāng)事人故意制造一種連接因素,以避開本應(yīng)適用的(),而使對自己有利的法律得以適用的一種行為。A.沖突規(guī)范B.國際慣例C.準(zhǔn)據(jù)法D.內(nèi)國法6.在審理涉外民商事案件時,根據(jù)中國的沖突規(guī)范應(yīng)適用某外國法時,應(yīng)適用該外國的()。A.沖突法B.實體法C.程序法C.沖突法和實體法7.“中華人民共和國公民定居國外的,他的民事行為能力可以適用定居國法律”屬于()沖突規(guī)范。A.單邊B.雙邊C.選擇適用D.重疊適用8.甲國法院在處理某涉外民事案件時,根據(jù)其本國的沖突規(guī)范,應(yīng)適用于乙國法。但根據(jù)乙國法的沖突規(guī)范,此案應(yīng)適用丙國法。如果甲國法院按丙國實體法處理了此案,這一適用法律的過程稱為()。A.反致B.轉(zhuǎn)致C.間接反致D.外國法的適用9、我國人民法院需查明外國法內(nèi)容時,可通過()等途徑。A、當(dāng)事人提供B、外國駐我國使領(lǐng)館提供C、中外法律專家提供D、我國駐外國使領(lǐng)館提供10、甲國法院在處理某涉外民事案件時,根據(jù)丙國的沖突規(guī)范,應(yīng)適用乙國法,但根據(jù)乙國法的沖突規(guī)范,應(yīng)適用丙國法,而丙國沖突規(guī)范卻指向甲國法,于是甲國法院適用本國實體法處理了案件,這個適用法律的過程稱為()。A、法律選擇B、反致C、轉(zhuǎn)致D、間接反致11.按照我國參加的條約或互惠原則,外國當(dāng)事人向我國法院提出司法協(xié)助請求,可通過()途徑。A.外國法院B.駐華使領(lǐng)館C.其他駐華外國機構(gòu)D.外國公民12.在涉外物權(quán)的法律適用中,物之所在地法原則不適用于()。A.船舶物權(quán)B.飛機的物權(quán)C.在途貨物的物權(quán)D.外國國家財產(chǎn)的物權(quán)13.A國在華留學(xué)生甲與B國在華留學(xué)生乙頗有積怨。乙在暑假期間回國度假,通過國際互聯(lián)網(wǎng)致函甲在華就讀的學(xué)校,稱甲在暑假期間因車禍在A國喪生。暑假過后,甲返回學(xué)校,發(fā)現(xiàn)他已被注銷學(xué)籍,并查明是因乙上述行為所致,甲遂向中國法院對乙提起訴訟。中國法院對案件的處理應(yīng)適用何國法律?()A.中國法B.A國法或B國法C.中國法或A國法D.中國法或B國法14.甲某系已取得美國國籍且在紐約有住所的華人,1996年2月甲回中國探親期間病故于上海,未留遺囑。甲在上海遺有一棟別墅和200萬元人民幣的存款,在紐約留下一棟住房、兩家商店及若干存款和汽車、珠寶等。甲某在紐約沒有親屬,其在上海的親屬向人民法院提出財產(chǎn)繼承請求、中國法院根據(jù)中國的國際私法規(guī)則,應(yīng)適用什么法律審理這一案件?A.中國法B.紐約州法C.動產(chǎn)適用紐約州法,不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法D.紐約州財產(chǎn)適用紐約州法,中國財產(chǎn)適用中國法15.司法協(xié)助是指一國法院應(yīng)另一國法院請求,代為進行某些訴訟的行為。下列哪幾種行為屬于司法協(xié)助?A.送達訴訟文書B.傳訊證人C.收集證據(jù)D.進行調(diào)解16.1997年10月,香港A公司向大連海事法院起訴,根據(jù)其對我國B公司貨輪“明星號”享有的貸款抵押權(quán)求償。經(jīng)法院調(diào)查,“明星號”是我國B公司從希臘租用的一艘在巴拿馬登記并懸掛巴拿馬國旗的光船。在大連海事法院在處理該案時,應(yīng)適用下列哪一法律?A.香港法B.希臘法C.巴拿馬法D.中國法17.甲與乙系大學(xué)同班同學(xué),1987年甲大學(xué)畢業(yè)后赴加拿大留學(xué)并定居加拿大,1993年取得加拿大國籍。1988年乙赴美國留學(xué),1993年成為美國加州永久居民,1995年甲乙同游歐洲,并隨后在意大利按當(dāng)?shù)胤山Y(jié)婚。1996年乙回到中國,不再與甲來往。一年后,向中國法院提出與甲離婚。中國法院在認定甲乙的婚姻是否有效時,應(yīng)適用何國法律?A.美國加州法律B.加拿大法律C.意大利法律D.中國法律二、名詞解釋1、先決問題2、國民待遇3、轉(zhuǎn)致4、國有化三、簡答題1、什么叫準(zhǔn)據(jù)法,它的特征是什么?2、什么是法律規(guī)避,它的構(gòu)成要件如何?3、列舉七種常見的系屬公式。4、簡述我國在國家及其財產(chǎn)豁免權(quán)問題上的立場。5、簡述涉外民事法律關(guān)系產(chǎn)生法律沖突的原因。四、論述題。試論述沖突規(guī)范的性質(zhì)和作用五、案例分析某甲在美國建造了一些船舶,經(jīng)登記注冊,他把它們抵押給自己的債權(quán)人某乙,他在船舶國籍證上背書注明該項抵押,并把船舶送到中國出賣.后因背書有礙船舶在中國出賣,甲與乙協(xié)議,將不再背書簽注抵押。隨后,一條新船建造出來,甲將它抵押給乙,并送往中國。該船在中國被甲賣給丙?,F(xiàn)在,乙于中國法院訴請法院請該船轉(zhuǎn)讓給丙無效。請問此案應(yīng)適用何國法律?為什么?練習(xí)題參考答案一、選擇題:A、B、C、DADACBCB9、A、B、C、D10、DA、BA、B、C、DD14、DA、B、CCC名詞解釋1、先決問題,也稱為隨附問題,是指涉外民事案件(即主要問題)的處理所必須首先加以解決的其他問題。2、國民待遇,是指一個國家給予外國人的民事法律地位不低于給予本國人的民事法律地位,即給予外國人以與本國人同等的民事法律地位。3、轉(zhuǎn)致,是指對于某一個涉外民事案件,甲國法院依據(jù)自己國家沖突規(guī)范的指引本應(yīng)適用乙國法,且認為被指定的乙國法包括乙國的沖突規(guī)范,而乙國的沖突規(guī)范則規(guī)定該案件應(yīng)適用丙國法,結(jié)果甲國法院據(jù)以適用了丙國的實體法。4、國有化,是指國家依據(jù)本國法律對原屬私人所有的某些財產(chǎn)或某項財產(chǎn),采取沒收或征用的一種措施。三、簡答題1、準(zhǔn)據(jù)法,是指按照沖突規(guī)范的指定而援用來確定涉外民事法律關(guān)系當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)的特定國家或法域的實體法。它包括三個特點:(1)準(zhǔn)據(jù)法必須經(jīng)沖突規(guī)范援引;(2)準(zhǔn)據(jù)法必須能夠確定某一涉外民事法律關(guān)系當(dāng)事人具體的權(quán)利與義務(wù);(3)準(zhǔn)據(jù)法必須是某一個特定的實體法。2、法律規(guī)避,是指涉外民事關(guān)系的當(dāng)事人為逃避原來應(yīng)該適用的某一國的法律,故意制造一些條件能夠利用沖突規(guī)范,使對其有利的另一國法律得以適用的行為。包括以下構(gòu)成要件:(1)在主觀上當(dāng)事人規(guī)避法律是處于故意,也就是當(dāng)事人有逃避適用某種法律的意圖。(2)從規(guī)避法律的對象上講,當(dāng)事人規(guī)避的法律是本應(yīng)適用的強行法或禁止性的規(guī)定,而不是任意性規(guī)定;(3)從行為上講,當(dāng)事人規(guī)避法律是通過有意改變或制造與連結(jié)點有關(guān)的具體事實來實現(xiàn)的,如國籍、住所、物之所在地等;(4)從客觀上講,當(dāng)事人為利用沖突規(guī)范而創(chuàng)造了條件后,他與該沖突規(guī)范的所屬國家或地區(qū)仍然存在某種關(guān)系。3、(1)屬人法;(2)物之所在地法;(3)行為地法;(4)當(dāng)事人選擇的法律;(5)法院地法;(6)旗國法;(7)最密切聯(lián)系地法。4、(1)原則上我國堅持國家豁免權(quán)的肯定態(tài)度;(2)把國企參與涉外民事關(guān)系與國家參與涉外民事關(guān)系嚴格區(qū)分;(3)通過締結(jié)國際條約的方式解決國家財產(chǎn)的豁免問題;(4)如果外國國家無理拒絕承認我國享有的豁免權(quán),我國將依照對等原則,對該國采取相應(yīng)的法律報復(fù)措施。5、(1)對于同一涉外民事法律關(guān)系,各國法律規(guī)定各有不同;(2)一國法律的域內(nèi)效力和另一國法律的域外效力,在同一涉外民事法律關(guān)系中產(chǎn)生沖突;(3)受理案件的國家在一定條件下承認外國法律的域外效力。四、論述題(1)沖突規(guī)范,是指涉外民事法律關(guān)系應(yīng)該適用哪一國法律作為準(zhǔn)據(jù)法的各種規(guī)范。又稱為法律選擇規(guī)范或法律適用規(guī)范。沖突規(guī)范在結(jié)構(gòu)上只包括兩個部分,“范圍”和“系屬”。(3)由于沖突規(guī)范僅指定某種涉外民事法律關(guān)系應(yīng)適用何國法律,并不直接規(guī)定當(dāng)事人的實體權(quán)利和義務(wù),所以在性質(zhì)上只是一種間接規(guī)范。(4)沖突規(guī)范的性質(zhì)決定了它在規(guī)范人們的行為或指導(dǎo)法院作出具體判決時,必須和被它指定作為準(zhǔn)據(jù)法的實體法律規(guī)范結(jié)合起來,才能發(fā)揮其作為行為規(guī)范的作用。(5)沖突規(guī)范的基本類型包括有:單邊沖突規(guī)范、雙邊沖突規(guī)范、重疊性沖突規(guī)范和選擇性沖突規(guī)范。它們的應(yīng)用體現(xiàn)了國家對于不同的涉外民事法律關(guān)系的不同政策。五、案例分析(1)此案應(yīng)適用中國法律。(2)因為,在國際私法中,雖然一般認為對船舶、飛機等運輸工具,有關(guān)的物權(quán)關(guān)系應(yīng)適用登記注冊地法或者主營業(yè)所國法。但是,本案中的船舶系新船,非從事運輸而被運送到中國出賣的,因而和一般的動產(chǎn)在本質(zhì)上沒有特殊區(qū)別,故應(yīng)適用動產(chǎn)物權(quán)的物之所在地法,即中國法律。國際私法案例選編【案例1】

管轄權(quán)問題李X系深圳鹽田流動漁民,住香港龍船灣船上,1981年經(jīng)人介紹與廣州人郭X認識結(jié)婚。婚后雙方在船上生活了一段時間,后因感情不合,郭X于1984年離開李X回廣州居住。1985年郭X向深圳市沙頭角法院提起離婚訴訟。

【問題】:(1)李X的住所應(yīng)如何認定?

(2)該法院對此案有無管轄權(quán)?【分析】:(1)李X雖住香港龍船灣流動船上,但其戶籍所在地在深圳市,且其常住地在深圳市沙頭角。最高人民法院司法解釋指出,當(dāng)事人的住所不明或者不能確定的,以其經(jīng)常居住地為住所,故李X的住所在深圳沙頭角;(2)根據(jù)《民事訴訟法》原告就被告的管轄原則,深圳沙頭角法院對此案有管轄權(quán)。【案例2】識別問題一對夫婦,夫為加拿大人,妻為英國人,丈夫在中國逝世后,妻子要求中國法院判決丈夫在中國的遺產(chǎn)歸其所有?!締栴}】中國法院在判斷妻子對其夫財產(chǎn)的權(quán)利是基于夫妻財產(chǎn)關(guān)系的權(quán)利還是妻子對丈夫的繼承權(quán)利的問題是什么性質(zhì)的行為?在國際私法上被稱作什么?并說明其含義?!痉治觥颗袛嗥拮訉ζ浞蜇敭a(chǎn)的權(quán)利是基于夫妻財產(chǎn)關(guān)系的權(quán)利還是妻子對丈夫的繼承權(quán)利的問題是什么性質(zhì)的行為在國際私法上被稱作“識別”,識別是給一個法律關(guān)系進行定性分類,目的是要將其歸入一定的法律范疇,從而確定應(yīng)援用的沖突規(guī)范,并通過沖突規(guī)范的指引確定用于解決本案糾紛的實體法(準(zhǔn)據(jù)法)。【案例3】

先決問題施韋伯爾和安加是一對猶太人夫妻,他們在匈牙利設(shè)有住所。后來他們決定移居以色列。在去以色列途中,他們倆在意大利的一個猶太人居住區(qū)離婚。對他們的離婚,匈牙利法是不承認的(當(dāng)時匈牙利仍是他們的住所地),但依以色列法則可以承認。隨后,他們倆又均在以色列獲得選擇住所。取得這種住所的女方后來來到加拿大多倫多與第二個丈夫舉行了結(jié)婚儀式,但她接著以第二次婚姻是重婚為由在加拿大安大略法院請求宣告該婚姻無效。

本案涉及的問題有兩個:一個是該女子的再婚能力,根據(jù)安大略的沖突規(guī)范,這個問題依以色列法解決。另一個是該女子與第一個丈夫離婚的有效性問題。依據(jù)安大略沖突規(guī)范指定的準(zhǔn)據(jù)法,該離婚無效;但依照以色列的沖突規(guī)范指定的準(zhǔn)據(jù)法,該離婚則是有效的。

【問題】:(1)什么叫先決問題?本案所涉及的兩個問題中,哪一個是先決問題?

(2)對于先決問題是準(zhǔn)據(jù)法的確定,有哪幾種有代表性的觀點?如依主要問題準(zhǔn)據(jù)法所屬國沖突規(guī)范來選擇決定先決問題的準(zhǔn)據(jù)法,該案將如何判決。【分析】:1)先決問題又稱附帶問題,它是指在國際私法中有的爭訟問題的解決需要以首先解決另外一個問題為條件,這時,爭訟問題稱為“本問題”或“主要問題”,而把這個要首先解決的問題稱為“先決問題?!北景钢性撆优c第一個丈夫離婚的有效性問題為先決問題。

(2)在確定先決問題準(zhǔn)據(jù)法這個問題上分成尖銳對立的兩派:一派主張依主要問題準(zhǔn)據(jù)法所屬國沖突規(guī)范來選擇先決問題的準(zhǔn)據(jù)法。另一派主張以法院地國的沖突規(guī)范來解決先決問題的準(zhǔn)據(jù)法。如依第一種觀點,本案應(yīng)判決該女子的再婚有效。【案例4】反致問題

查理具有甲國國籍,住所在乙國,于1995年死亡。查理的親屬要求繼承其遺留在丙國的不動產(chǎn)并訴至丙國法院。丙國法院按照本國的沖突規(guī)范應(yīng)適用查理的本國法即甲國法;但依甲國沖突規(guī)范規(guī)定又應(yīng)適用查理的住所地即乙國法;而乙國的沖突規(guī)范規(guī)定應(yīng)適用不動產(chǎn)所在地法律即丙國法律。【問題】此時,丙國法院適用自己本國法律的行為屬于反致制度中的哪一種?并談?wù)勎覈⒎▽Ψ粗轮贫鹊膽B(tài)度?!痉治觥?/p>

本案是間接反致。我國1988年最高院《民法通則意見試行》第178條第2款規(guī)定,人民法院在審理涉外民事關(guān)系的案件時,應(yīng)當(dāng)按照民法通則第八章的規(guī)定來確定應(yīng)適用的實體法。這說明我國不承認反致制度在我國的適用,但是從本質(zhì)上講反致制度的確立主要是排除外國法的適用,我國立法不承認反致制度,并不能很好的保護我國公民的利益。【案例5】法律規(guī)避問題

住在美國某州的一對表兄妹為逃避該州法律禁止近親通婚的有關(guān)規(guī)定,便去另一州結(jié)婚,然后又回到該州居住。后來,男方在該州執(zhí)行公務(wù)中死亡,女方即以死者妻子的身份在被告所在州依據(jù)《聯(lián)邦雇主責(zé)任法》對男方的雇主提起賠償訴訟。被告所在州法院沒有適用“在婚姻締結(jié)地有效的婚姻到各地都有效”的規(guī)則,而是以當(dāng)事人規(guī)避法律為由,拒絕承認當(dāng)事人婚姻的效力,因而駁回訴訟。【問題】本案中法院認可對外州法律的規(guī)避,其合理性從被規(guī)避的法律規(guī)定及法院判決的結(jié)果來看,你認為如何?【分析】一般而言,法院基于當(dāng)事人的法律規(guī)避行為而排除本應(yīng)適用的外國法,表面上是因為規(guī)避行為是一種詐欺行為,根據(jù)“詐欺破毀一切”的原則,應(yīng)認定其無效;但從更深的層次看,則是由于法律規(guī)避行為使本應(yīng)適用的內(nèi)國強行法不被適用,影響了法院的重大利益,法院基于這種考慮而認定其無效。因此,一般認為規(guī)避內(nèi)國強行法是無效的;但如果被規(guī)避的是外國或外州的強行法,是否也應(yīng)認定為無效,則無定論。理論上認為應(yīng)考慮規(guī)避外國或外州強行法的后果,根據(jù)個案具體情況區(qū)別對待。

在本案中,主要問題是為了解決雇主對于雇員家屬的損害賠償責(zé)任,但法官卻以兩人婚姻是以規(guī)避本州法律的方式取得的而認定為無效,從而駁回起訴。這不利于體現(xiàn)公平、正義原則。【案例6】外國法的查明

W是美國居民,1956年,在沙特阿拉伯逗留期間,因其駕駛轎車被美國石油公司雇員Z駕駛的卡車撞翻,W身受重傷。之后,W在美國石油公司營業(yè)執(zhí)照領(lǐng)取地紐約起訴,請求法院判決美國石油公司做出侵權(quán)賠償。初審法院根據(jù)“侵權(quán)行為適用侵權(quán)行為地法”的沖突規(guī)范,確定本案應(yīng)適用沙特阿拉伯法律,要求當(dāng)事人提供并證明有關(guān)的沙特阿拉伯法律,結(jié)果原告未能提出或證明支持其訴訟請求的沙特阿拉伯法律,被告也未能提出或證明支持其答辯的沙特阿拉伯法律。法院最后以原告訴訟請求的證據(jù)不足為理由駁回訴訟。原告不服,提起上訴?!締栴}】1、什么是外國法查明?外國法查明一般有幾種方式?2、在外國法不明時,如何解決法律適用的問題?【分析】1、外國法查明是指一國法院根據(jù)本國沖突規(guī)范指定應(yīng)適用外國法時,如何查明該外國法的存在和內(nèi)容。由于各國對外國法究竟是事實還是法律有不同的主張,因此外國法的查明方法大致可分為三類:(1)當(dāng)事人舉證證明。英美等普通法系及部分拉丁美洲國家采取這種做法。它們把外國法視為被當(dāng)事人引用來主張自己權(quán)利的事實。(2)法官依職權(quán)查明,無須當(dāng)事人舉證。歐洲大陸一些國家,都把外國法視為法律。(3)法官依職權(quán)查明,但當(dāng)事人亦負有協(xié)助的義務(wù)。這種做法采取折衷主義,較為合理。2、外國法不明時如何解決法律適用問題,各國也有不同的學(xué)說和實踐:(1)推定外國法與內(nèi)國法相同。如英國。(2)以內(nèi)國法為代替。這是大多數(shù)國家的做法。(3)駁回請求。(4)適用相近的法律。【案例7】公共秩序保留一英國人到洪都拉斯一家賭場賭博,輸錢后向賭場借款10萬美元,并將這10萬美元又輸?shù)?,且未償還。開設(shè)賭場的洪都拉斯人到英國法院提起訴訟,要求法院判令借款人償還借款。英國法律規(guī)定經(jīng)營賭場是犯罪行為,但是洪都拉斯法律允許開設(shè)賭場。【問題】1、本案中的合同關(guān)系是否成立?

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