國內(nèi)上市公司并購重組法律實務(wù)

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目錄一、上市公司重組的原因二、上市公司重組方式三、上市公司并購重組的相關(guān)法律法規(guī)四、《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》要點解析五、上市公司重大資產(chǎn)重組的流程及信息披露六、案例分析第1頁/共42頁2一、上市公司重組的原因（一）虧損上市公司當上市公司最近一個會計年度的審計結(jié)果表明股東權(quán)益為負值時，交易所對其股票交易實行其他特別處理（ST）；最近兩年連續(xù)虧損（以最近兩年年度報告披露的當年經(jīng)審計凈利潤為依據(jù)交易所對其股票交易實行退市風險警示(*ST)）；連續(xù)三年虧損，就會暫定上市。第2頁/共42頁3（二）非虧損上市公司重組可以壯大自身實力，實現(xiàn)社會資源優(yōu)化配置，提高經(jīng)濟運行效率。第3頁/共42頁4二、上市公司常采用的重組方式（一)虧損上市公司常采用的策略

1、上市公司內(nèi)部：加強管理或技術(shù)革新，提高自身盈利能力，實現(xiàn)自身欲火重生。

2、上市公司外部（1）尋求大股東支持，剝離不良資產(chǎn)，注入優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)。（2）尋求被他人重組。圖示如下：

收購前社會公眾股

A股東B公司資產(chǎn)①

A上市公司

B1公司

B2公司資產(chǎn)②第4頁/共42頁5

收購后

重組后

社會公眾股B公司

A上市公司資產(chǎn)①

B1公司B2公司資產(chǎn)②

社會公眾股A股東B公司資產(chǎn)①

資產(chǎn)②

A上市公司B1公司B2公司第5頁/共42頁6（二）非虧損上市公司常采用的重組方式“重大資產(chǎn)置換暨關(guān)聯(lián)交易”方案“向特定對象發(fā)行股份購買資產(chǎn)”方案第6頁/共42頁7三、上市公司并購重組的相關(guān)法律法規(guī)

（一）法律

1、《證券法》

（2006年1月1日起施行）第二章證券發(fā)行第四章上市公司的收購，是并購重組法律體系的基礎(chǔ)與核心。

2、《公司法》

（2006年1月1日起施行）第九章公司合并、分立、增資、減資，對并購重組中的吸收合并、分拆上市、定向增發(fā)、縮股等進行規(guī)范。

3、《企業(yè)破產(chǎn)法》（2007年6月1日起施行）新增破產(chǎn)重整制度，為上市公司并購重組提供法律途徑。

4、《反壟斷法》（2008年8月1日起施行）第四章經(jīng)營者集中。

第7頁/共42頁8

第二十條：“經(jīng)營者集中是指下列情形：(一)經(jīng)營者合并；(二)經(jīng)營者通過取得股權(quán)或者資產(chǎn)的方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)；(三)經(jīng)營者通過合同等方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)或者能夠?qū)ζ渌?jīng)營者施加決定性影響”。第二十一條：“經(jīng)營者集中達到國務(wù)院規(guī)定的申報標準的，經(jīng)營者應當事先向國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)申報，未申報的不得實施集中”。第三十一條：“對外資并購境內(nèi)企業(yè)或者以其他方式參與經(jīng)營者集中，涉及國家安全的，除依照本法規(guī)定進行經(jīng)營者集中審查外，還應當按照國家有關(guān)規(guī)定進行國家安全審查”。

第8頁/共42頁9（二）行政法規(guī)

《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報標準的規(guī)定》（2008年8月3日起施行）確定申報標準。第三條規(guī)定：“經(jīng)營者集中達到下列標準之一的，經(jīng)營者應當事先向國務(wù)院商務(wù)主管部門申報，未申報的不得實施集中：（一）參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在全球范圍內(nèi)的營業(yè)額合計超過100億元人民幣，并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣；（二）參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額合計超過20億元人民幣，并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣”。第9頁/共42頁10（三）部門規(guī)章

（1）《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（中國證券監(jiān)督管理委員會令第53號2008年4月16日）（以下簡稱《重組辦法》）；與其配套使用的還有：《關(guān)于規(guī)范上市公司重大資產(chǎn)重組若干問題的規(guī)定》（公告第14號）；《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第26號——上市公司重大資產(chǎn)重組申請文件》（公告第13號）；《上市公司重大資產(chǎn)重組申報工作指引》；以及上海證券交易所上市公司部發(fā)布的“上市公司重大資產(chǎn)重組信息披露工作備忘錄1、2、3號”等。第10頁/共42頁11（2）《上市公司收購管理辦法》（中國證券監(jiān)督管理委員會令第35號2006年7月31日）（以下簡稱《收購辦法》）；與其配套使用的還有：《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第15號——權(quán)益變動報告書》；《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第16號——上市公司收購報告書》；《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第17號——要約收購報告書》；《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第18號——被收購公司董事會報告書》；《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第19號——豁免要約收購申請文件》。第11頁/共42頁12（3）其它重要文件還有：《上市公司非公開發(fā)行股票實施細則》（以下簡稱《非公開發(fā)行細則》）；《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（中華人民共和國商務(wù)部、國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會、國家稅務(wù)總局、國家工商行政管理總局、中國證券監(jiān)督委員會、國家外匯管理局2006年8月8日，商務(wù)部2006年第10號令）；《外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》（商務(wù)部、中國證監(jiān)會、國家稅務(wù)總局、國家工商總局、國家外匯管理局2005年第28號令）。第12頁/共42頁13中國證監(jiān)會于2008年7月5日正式發(fā)布《上市公司并購重組財務(wù)顧問管理辦法》（以下簡稱：《財務(wù)顧問辦法》）并自2008年8月4日起正式實施?！敦攧?wù)顧問辦法》明確對證券公司、投資咨詢機構(gòu)以及其他符合條件的財務(wù)顧問機構(gòu)從事上市公司并購重組財務(wù)顧問業(yè)務(wù)實行資格許可管理，同時規(guī)定了財務(wù)顧問主辦人的相關(guān)資格條件?！敦攧?wù)顧問辦法》還要求，財務(wù)顧問應當關(guān)注上市公司并購重組活動中，相關(guān)各方是否存在利用并購重組信息進行內(nèi)幕交易、市場操縱和證券欺詐等事項。第13頁/共42頁14四、《重組管理辦法》要點解析（一）適用范圍重大資產(chǎn)重組的財務(wù)計算指標。《重組辦法》規(guī)定，交易的成交金額達到資產(chǎn)凈額的50％以上且超過5000萬元的，才認定為重大重組。具體參見《重組辦法》的第十、十一、十二條的相關(guān)規(guī)定。第14頁/共42頁15第15頁/共42頁16（二）“發(fā)行股份購買資產(chǎn)的特別規(guī)定”簡析與以往規(guī)則相比，“發(fā)行股份購買資產(chǎn)的特別規(guī)定”是全新的一個章節(jié)，該章節(jié)對上市公司以發(fā)行股份作為支付方式向特定對象購買資產(chǎn)的原則、條件、股份定價方式、股份鎖定期等作了具體規(guī)定，主要內(nèi)容如下：第16頁/共42頁17首先，上市公司要滿足三個條件方可以發(fā)行股份購買資產(chǎn)的方式進行并購重組：（ⅰ）有利于提高上市公司資產(chǎn)質(zhì)量、改善公司財務(wù)狀況和增強持續(xù)盈利能力；有利于上市公司減少關(guān)聯(lián)交易和避免同業(yè)競爭，增強獨立性；（ⅱ）上市公司最近一年及一期財務(wù)會計報告被注冊會計師出具無保留意見審計報告；被出具保留意見、否定意見或者無法表示意見的審計報告的，須經(jīng)注冊會計師專項核查確認，該保留意見、否定意見或者無法表示意見所涉及事項的重大影響已經(jīng)消除或者將通過本次交易予以消除；（ⅲ）上市公司發(fā)行股份所購買的資產(chǎn)，應當為權(quán)屬清晰的經(jīng)營性資產(chǎn)，并能在約定期限內(nèi)辦理完畢權(quán)屬轉(zhuǎn)移手續(xù)。第17頁/共42頁18其次，上市公司發(fā)行股份的價格需要滿足“不得低于本次發(fā)行股份購買資產(chǎn)的董事會決議公告日前20個交易日公司股票交易均價”的條件。（交易均價的計算公式為：董事會決議公告日前20個交易日公司股票交易均價＝?jīng)Q議公告日前20個交易日公司股票交易總額/決議公告日前20個交易日公司股票交易總量。）第18頁/共42頁19再次，所獲股份轉(zhuǎn)讓鎖定期的規(guī)定：特定對象以資產(chǎn)認購而取得的上市公司股份，自股份發(fā)行結(jié)束之日起12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；屬于下列情形之一的，36個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓：（ⅰ）特定對象為上市公司控股股東、實際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人；（ⅱ）特定對象通過認購本次發(fā)行的股份取得上市公司的實際控制權(quán)；（ⅲ）特定對象取得本次發(fā)行的股份時，對其用于認購股份的資產(chǎn)持續(xù)擁有權(quán)益的時間不足12個月。第19頁/共42頁20最后，要約豁免的相關(guān)規(guī)定：特定對象因認購上市公司發(fā)行股份導致其持有或者控制的股份比例超過30%或者在30%以上繼續(xù)增加，且上市公司股東大會同意其免于發(fā)出要約的，可以在上市公司向中國證監(jiān)會報送發(fā)行股份申請的同時，提出豁免要約義務(wù)的申請。（具體情況應遵照《上市公司收購管理辦法》（證監(jiān)會令第35號）的規(guī)定履行相關(guān)義務(wù)）第20頁/共42頁21綜上，通過以發(fā)行股份購買資產(chǎn)的方式可以實現(xiàn)整體上市、引入戰(zhàn)略投資者、挽救財務(wù)危機公司、增強控股權(quán)等目的。以資產(chǎn)認購和以現(xiàn)金認購的證券發(fā)行方式形成互補，進一步豐富了上市公司做優(yōu)做強的手段。第21頁/共42頁22（三）對資產(chǎn)評估的有關(guān)規(guī)定重大資產(chǎn)重組中相關(guān)資產(chǎn)以資產(chǎn)評估結(jié)果作為定價依據(jù)的，資產(chǎn)評估機構(gòu)原則上應當采取兩種以上評估方法進行評估。資產(chǎn)評估的方法主要有以下幾種：現(xiàn)行市價法、收益現(xiàn)值法、重置成本法和清算價格法等。目前在我國資產(chǎn)評估實務(wù)中，最常使用的方法為重置成本法和現(xiàn)行市價法。其中重置成本法使用更為廣泛，它指是在資產(chǎn)繼續(xù)使用的前提下，從估計的更新或重置資產(chǎn)的現(xiàn)時成本中減去應計損耗而求及的一個價值指標的方法。凡涉及企業(yè)股份經(jīng)營、兼并及轉(zhuǎn)讓和債轉(zhuǎn)股等經(jīng)濟行為中，較多采用這種方法。第22頁/共42頁23現(xiàn)行市價法一般較多應用于房地產(chǎn)評估，特別是商品房評估。收益現(xiàn)值法是指通過估算被評估資產(chǎn)的未來預期收益并折算成現(xiàn)值，借以確定被評估資產(chǎn)價值的一種資產(chǎn)評估方法，從理論上說它是最能準確反映具有收益性的經(jīng)營性資產(chǎn)價值的評估方法，但由于我國市場發(fā)育還不夠成熟，應用時限制條件較多，目前在無形資產(chǎn)的評估中使用比較普遍。另外，整體資產(chǎn)評估在條件具備時，也可采用這種方法。清算價格法是在企業(yè)清算時采用的評估方法。第23頁/共42頁24上市公司董事會應當對評估機構(gòu)的獨立性、評估假設(shè)前提的合理性、評估方法與評估目的的相關(guān)性以及評估定價的公允性發(fā)表明確意見。上市公司獨立董事應當對評估機構(gòu)的獨立性、評估假設(shè)前提的合理性和評估定價的公允性發(fā)表獨立意見。第24頁/共42頁25五、上市公司重大資產(chǎn)重組的流程

及信息披露

1.G-88日前1到2個月方案制定、材料制作階段中介機構(gòu)會同上市公司制定資產(chǎn)重組方案、中介機構(gòu)進場開始申報材料的制作2.G-88日召開董事會公司召開董事會通過重大資產(chǎn)重組相關(guān)決議3.G-87日公告披露董事會決議及獨立董事的意見、上市公司重大資產(chǎn)重組預案并抄報上市公司所在地的證監(jiān)會派出機構(gòu)4.G-74日召開股東大會公司召開股東大會通過重大資產(chǎn)重組相關(guān)決議第25頁/共42頁265.G-74日召開股東大會公司召開股東大會通過重大資產(chǎn)重組相關(guān)決議6.G-71日內(nèi)報送申報文件向證監(jiān)會上報資產(chǎn)重組書全套申報文件，抄報派出機構(gòu)。申報文件主要包括：①重大資產(chǎn)重組報告書；②獨立財務(wù)顧問報告；③法律意見書；④審計報告、資產(chǎn)評估報告和經(jīng)審核的盈利預測報告第26頁/共42頁277.G-40～70日書面反饋得到證監(jiān)會反饋問題，制作反饋意見說明上報證監(jiān)會8.G-40日公告因重組委將于近期審核公司發(fā)行暨重組方案，G-40日起公司股票停牌第27頁/共42頁289.G-35日審核重組委審核有條件通過公司開始準備資產(chǎn)過戶相關(guān)事宜10.G-34日公告發(fā)行暨重組方案獲重組委會議審核有條件通過復牌第28頁/共42頁2911.G-20日反饋回復報送對重組委審核結(jié)果中所提問題的回復要約豁免報送要約豁免申請文件12.G日核準收到證監(jiān)會核準文件，包括核準發(fā)行暨重組和核準要約豁免兩個文件第29頁/共42頁3013.G+3日內(nèi)公告①本次發(fā)行暨重組和要約豁免獲證監(jiān)會核準②重組報告書③財務(wù)顧問報告④法律意見書⑤收購報告書第30頁/共42頁3114.G+15日資產(chǎn)過戶資產(chǎn)過戶手續(xù)辦理完畢，取得驗資報告15.G+16日股權(quán)登記向中登公司分公司報送股份發(fā)行登記申請材料在中登公司分公司要求的時間內(nèi)將登記費用打入指定賬戶第31頁/共42頁3216.G+18日股權(quán)登記股權(quán)登記相關(guān)事宜辦理完畢，拿到股份登記證明17.G+19日書面報告、公告向證監(jiān)會及其派出機構(gòu)、交易所報送書面報告，并公告發(fā)行股份購買資產(chǎn)實施情況暨股權(quán)變動報告書，以及財務(wù)顧問的結(jié)論性意見和律師的結(jié)論性意見第32頁/共42頁3318.G+20報材料向交易所報送本次重組整套申報材料復印件第33頁/共42頁34六、九龍電力重組案例2010年7月26日重大事項停牌公告因本公司正在商討重大事項，為避免公司股價異常波動，切實維護投資者利益，保證公平信息披露，經(jīng)申請，本公司股票自2010年7

月26日起停牌5個工作日,并將于5個工作日內(nèi)公告相關(guān)進展情況特此公告。重慶九龍電力股份有限公司

第34頁/共42頁352010年8月2日重大資產(chǎn)重組公告本公司擬進行重大資產(chǎn)重組，目前公司正在就該事項與相關(guān)各方協(xié)商，但該事項有待進一步論證，存在重大不確定性。根據(jù)中國證監(jiān)會和上海證券交易所有關(guān)規(guī)定，經(jīng)公司申請，本公司股票自2010年8月2日起連續(xù)停牌。第35頁/共42頁36公司承諾：本公司擬在本公告刊登后30天內(nèi)按照《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》及其它相關(guān)規(guī)定，召開董事會審議重大資產(chǎn)重組預案，獨立財務(wù)顧問將出具核查意見。公司股票將于公司披露重大資產(chǎn)重組預案后恢復交易。若公司未能在上述期限內(nèi)召開董事會審議重大資產(chǎn)重組預案，公司股票將于2010年9月1日恢復交易，并且公司在股票恢復交易后3個月內(nèi)不再籌劃重大資產(chǎn)重組事項。第36頁/共42頁372010年9月1日關(guān)于股票延期復牌公告

本公司于2010年8月2日發(fā)布了《重大資產(chǎn)重組停牌告》，本公司股票已自當日起停牌，按照相關(guān)規(guī)定，公司分別于2010年8月9日、8月16日、8月23日和8月30日發(fā)布了該事項的進展公告。截止本公告發(fā)布之日，公司本次資產(chǎn)重組的框架方案已初步擬定。該方案涉及收