法律職業(yè)資格考試綜合分類模擬7-1

法律職業(yè)資格考試綜合分類模擬7_1案例分析題案情：昌順有限公司成立于2012年4月，注冊資本5000萬元，股東為劉昌、錢順、潘平與程舵，持股比例依次為40（江南博哥）%、28%、26%與6%。章程規(guī)定設(shè)立時各股東須繳納30%的出資，其余在兩年內(nèi)繳足；公司不設(shè)董事會與監(jiān)事會，劉昌擔任董事長，錢順擔任總經(jīng)理，錢順、潘平擔任監(jiān)事。各股東均已按章程實際繳納首批出資。公司業(yè)務(wù)主要是從事某商廈內(nèi)商鋪的出租與管理。因該商廈商業(yè)地理位置優(yōu)越，承租商戶資源充足，租金收入頗為穩(wěn)定，公司一直處于盈利狀態(tài)。

2014年4月，公司通過股東會決議，將注冊資本減少至3000萬元，各股東的出資額等比例減少，同時其剩余出資的繳納期限延展至2030年12月。公司隨后依法在登記機關(guān)辦理了注冊資本的變更登記。

2017年5月，程舵以公司一直盈利且符合分紅的條件而一直未進行任何分紅為由，要求查閱公司自2012年4月至今的所有公司財務(wù)賬簿，同時提出自己缺乏財務(wù)知識。需聘請?zhí)鞚檿嫀熓聞?wù)所的會計師協(xié)助查閱公司賬簿。劉昌、錢順以公司章程中約定的“公司股東查閱公司賬簿須經(jīng)過董事長同意”的自治性約定內(nèi)容為據(jù)，以董事長劉昌不同意以及公司法并未規(guī)定可以由股東以外的人協(xié)助查詢?yōu)橛上虺潭娉鼍吡司芙^查詢的書面理由告知書。程舵不服，向法院提起了訴訟。

程舵依據(jù)查賬得到額相關(guān)財務(wù)信息，要求公司分配五年來的紅利。劉昌遂主持召開股東會議，股東會議除了程舵之外，其他的股東一致同意仍然堅持不分紅而將盈利投資于相關(guān)產(chǎn)業(yè)。程舵遂向人民法院起訴要求分取五年間的紅利50萬元，并提交了查賬所得財務(wù)資料，財務(wù)資料顯示，確實一直存在公司盈利且未分配的情形。后人民法院駁回了程舵的訴訟請求。

2014年6月，就公司關(guān)于承租商戶的篩選、租金的調(diào)整幅度、使用管理等問題的決策，劉昌與錢順爆發(fā)嚴重沖突。后又發(fā)生了劉昌以董事會決議解聘錢順的總經(jīng)理職務(wù)，而錢順又以監(jiān)事身份來罷免劉昌董事長的情況，雖經(jīng)潘平與程舵調(diào)和也無濟于事。后錢順向人民法院起訴要求確認劉昌解聘其總經(jīng)理的決議因劉昌一人作出而有瑕疵，故而請求確認該解除決議無效。受此影響，公司此后競未再召開過股東會。好在商戶比較穩(wěn)定，公司營收未出現(xiàn)下滑。

2016年5月，錢順已厭倦于爭斗，找到風險投資人米琪，要將其持有的公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給米琪，錢順書面征求其他股東，其他股東均同意轉(zhuǎn)讓，此時劉昌提出要依據(jù)米琪受讓的同等條件主張優(yōu)先購買權(quán)，錢順一看是劉昌主張，立即解除了與米琪之間的對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的合同，不轉(zhuǎn)讓股權(quán)了。劉昌大怒，向法院起訴要求錢順繼續(xù)履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同且自己享有優(yōu)先受償權(quán)。在訴訟進行中，錢順惱怒傷身，因病去世。錢順之子錢串依據(jù)《公司法》規(guī)定，向公司主張繼承錢順的股權(quán)，此時劉昌再次依據(jù)《公司法》第71條的規(guī)定主張優(yōu)先受償權(quán)，主張按照該股權(quán)的市值其享有優(yōu)先于錢串的購買權(quán)。

心灰意冷的劉昌做主將公司的商鋪經(jīng)營權(quán)以低于市價的價格賣給了趙辰，決定退出實體經(jīng)營，轉(zhuǎn)戰(zhàn)于資本市場。程舵認為劉昌的做法損害了公司的利益，也間接損害了自己的利：益，遂以自己的名義起訴要求劉昌賠償相應(yīng)的損失份額給自己。一個月后，法院判決錢順敗訴。后錢順再以解散公司為由起訴公司。雖然劉昌以公司一直盈利且運行正常等為理由堅決反對，法院仍于2017：年2月作出解散公司的判決。

判決作出后，各方既未提出上訴，也未按規(guī)定成立清算組，更未進行實際的清算。在公司登記機關(guān)，該昌順公司仍登記至今，而各承租商戶也繼續(xù)依約向公司交付租金。

問題：1.

請分析公司拒絕程舵查閱財務(wù)會計賬簿的理由是否成立?為什么?正確答案：兩條理由均不能成立。(1)公司章程約定的須經(jīng)董事長同意屬于實質(zhì)性剝奪股東法定查閱權(quán)利的情形，當屬無效。依據(jù)為《公司法解釋(四)》第9條規(guī)定：“公司章程、股東之間的協(xié)議等實質(zhì)性剝奪股東依據(jù)公司法第三十三條、第九十七條規(guī)定查閱或者復(fù)制公司文件材料的權(quán)利，公司以此為由拒絕股東查閱或者復(fù)制的，人民法院不予支持?！?2)股東查閱財務(wù)賬簿材料允許中介機構(gòu)人員輔助進行。依據(jù)為《公司法解釋(四)》第10條第2款規(guī)定，股東依據(jù)人民法院生效判決查閱公司文件材料的，在該股東在場的情況下，可以由會計師、律師等依法或者依據(jù)執(zhí)業(yè)行為規(guī)范負有保密義務(wù)的中介機構(gòu)執(zhí)業(yè)人員輔助進行。

2.

人民法院駁回程舵的訴訟請求是否合法?為什么?正確答案：人民法院駁回程舵的訴訟請求合法。因其未向法院提交載明具體分配方案的股東會議決議。依據(jù)為《公司法解釋(四)》第15條規(guī)定，股東未提交載明具體分配方案的股東會或者股東大會決議，請求公司分配利潤的，人民法院應(yīng)當駁回其訴訟請求，但違反法律規(guī)定濫用股東權(quán)利導(dǎo)致公司不分配利潤，給其他股東造成損失的除外。

3.

若程舵仍然不服，如果你作為程舵的代理律師，可以給他提出什么樣的救濟途徑或者方案?正確答案：程舵有權(quán)自股東會會議決議通過之日起60日內(nèi)，與公司協(xié)議以合理的價格收購其股權(quán)，未達成協(xié)議的，有權(quán)自股東會會議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟向法院提起訴訟，要求公司依據(jù)合理的價格收購其股權(quán)。

依據(jù)為《公司法》第74條規(guī)定：“有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：(一)公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；……自股東會會議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟?！?/p>

4.

劉昌解聘錢順的總經(jīng)理職務(wù)，以及錢順以監(jiān)事身份來罷免劉昌董事長職位是否合法?為什么?正確答案：(1)錢順罷免劉昌不合法。錢順兼任公司監(jiān)事是不符合《公司法》規(guī)定，即使在假定錢順監(jiān)事身份合法，根據(jù)《公司法》第53條，監(jiān)事對公司高董，只有罷免建議權(quán)，而無決定權(quán)。因此，劉昌的執(zhí)行董事地位不受影響。(2)劉昌解聘錢是符合公司法規(guī)定。在不設(shè)董事會的治理結(jié)構(gòu)中，執(zhí)行董事即相當于董事會。而按照《公司法》第49條第1款，由董事會決定聘任或解聘經(jīng)理，從而劉昌解聘錢順總經(jīng)理職務(wù)的行為，符合《公司法》規(guī)定。

5.

錢順的起訴請求應(yīng)當以誰為被告?其訴訟請求是否能夠得到法院的支持?正確答案：錢順當以公司為被告，劉昌為第三人。錢順的請求不會得到法院的支持。依據(jù)為《公司法解釋(四)》第4條規(guī)定：“股東請求撤銷股東會或者股東大會、董事會決議，符合公司法第二十二條第二款規(guī)定的，人民法院應(yīng)當予以支持，但會議召集程序或者表決方式僅有輕微瑕疵，且對決議未產(chǎn)生實質(zhì)影響的，人民法院不予支持?！?/p>

6.

你認為法院是否會支持劉昌要求錢順繼續(xù)履行轉(zhuǎn)讓股權(quán)合同且自己享有優(yōu)先受償權(quán)的請求?為什么?正確答案：若劉昌無法提供章程和股東在司法解釋規(guī)定之外的約定，則其主張優(yōu)先受償權(quán)的請求無法得到法院的支持，但其有權(quán)主張要求錢順賠償其合理損失。依據(jù)為《公司法解釋(四)》第20條規(guī)定，有限責任公司的轉(zhuǎn)讓股東，在其他股東主張優(yōu)先購買后又不同意轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，對其他股東優(yōu)先購買的主張，人民法院不予支持，但公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。其他股東主張轉(zhuǎn)讓股東賠償其損失合理的，人民法院應(yīng)當予以支持。

7.

你認為劉昌是否享有優(yōu)先于錢串的對于錢順股權(quán)繼承的優(yōu)先購買權(quán)?為什么?正確答案：在公司章程無另外規(guī)定或者全體股東無另外約定的情形下，劉昌無優(yōu)先于錢串對錢順股權(quán)繼承權(quán)的優(yōu)先購買權(quán)。依據(jù)為《公司法解釋(四)》第16條規(guī)定：“有限責任公司的自然人股東因繼承發(fā)生變化時，其他股東主張依據(jù)公司法第七十一條第三款規(guī)定行使優(yōu)先購買權(quán)的，人民法院不予支持，但公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。”

8.

程舵起訴劉昌要求賠償?shù)恼埱笫欠衲軌虺闪?為什么?正確答案：不能成立。劉昌侵害的是公司利益，并未侵害程舵的利益，程舵無權(quán)要求劉昌賠償給自己。

9.

若程舵要起訴劉昌維護公司的利益，應(yīng)當如何進行?正確答案：程舵須先要求公司監(jiān)事潘平以公司的名義起訴劉昌以維護公司的利益，若潘平拒絕或者30日內(nèi)仍未答復(fù)，則程舵可以自己名義提起股東代表訴訟，要求劉昌向公司賠償。

10.

若程舵最終提起了針對劉昌的訴訟，但是該訴訟部分勝訴，法院只支持了部分訴訟請求，劉昌已向公司履行，程舵欲要求公司承擔自己因此而支出的10萬元律師費，是否合法?正確答案：程舵的要求合法。依據(jù)為《公司法解釋(四)》第26條規(guī)定：“股東依據(jù)公司法第一百五十一條第二款、第三款規(guī)定直接提起訴訟的案件，其訴訟請求部分或者全部得到人民法院支持的，公司應(yīng)當承擔股東因參加訴訟支付的合理費用?！?/p>

孫謀是自由職業(yè)者，以在二級市場炒股為生，2002年與黃英相識并于當年結(jié)為夫妻，居住于s城。2010年兩人用黃英的住房公積金在該城買房產(chǎn)A，首付款100萬元，同時向建行s城支行(以下簡稱建行)申請公積金貸款200萬元，貸款期限30年，A房登記在孫謀名下。

2017年1月1日，孫謀向好朋友劉向借款400萬元，雙方約定：孫謀應(yīng)于2017年12月31日返還借款，月息3%，每月月底付息；孫謀將房產(chǎn)A用于抵押。當日劉向即向?qū)O謀轉(zhuǎn)賬400萬元，但此后雙方均未就A房產(chǎn)辦理抵押登記。

2017年中旬，孫謀炒股失敗，為周轉(zhuǎn)資金，在未經(jīng)黃英同意的情況下，于2017年9月1日通過將A房二押的方式從金源典當行融得當金150萬元(孫謀向金源典當行提出申請時，表明已婚，配偶黃英，且金源典當行的個人征信記錄調(diào)查范圍包括孫謀及其配偶黃英)，當票載明：當金150萬元人民幣：典當期限3個月，自2017年9月1日至2017年12月1日：當金利率年5%；典當綜合費用每月27‰。

孫謀獲得當金后，又沉迷于賭博，不到一個月就已經(jīng)兩手空空，無奈又向賭友曹晨借款100萬元。但孫謀仍執(zhí)迷不悟，到了11月初，已經(jīng)生無分文，所有債務(wù)問題都逐一爆發(fā)。

問題：11.

劉向起訴要求孫謀按約還本付息直到付清完畢之日，是否能夠獲得法院支持?理由是什么?正確答案：能夠獲得法院部分支持。劉向與孫謀之間屬于民間借貸合關(guān)系，應(yīng)擔適用最高人民法院《關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》(以下簡稱《民間借款司法解釋》)。題中，劉向與孫謀之間的民間借款合同約定的貸款利率為3%，即年利率36%。根據(jù)《民間借貸司法解釋》第26條“借貸雙方約定的利率未超過年利率24%，出借人請求借款人按照約定的利率支付利息的，人民法院應(yīng)予支持。借貸雙方約定的利率超過年利率36%，超過部分的利息約定無效。借款人請求出借人返還已支付的超過年利率36%部分的利息的，人民法院應(yīng)予支持”之規(guī)定，劉向可以請求孫謀償還本金，但就未付的利率部分，只能要求孫謀按照年利率24%標注支付。

就到期后的利息問題，根據(jù)《民間借款司法解釋》第29條“借貸雙方對逾期利率有約定的，從其約定，但以不超過年利率24%為限。未約定逾期利率或者約定不明的，人民法院可以區(qū)分不同情況處理：(一)既未約定借期內(nèi)的利率，也未約定逾期利率，出借人主張借款人自逾期還款之日起按照年利率6%支付資金占用期間利息的，人民法院應(yīng)予支持；(二)約定了借期內(nèi)的利率但未約定逾期利率，出借人主張借款人自逾期還款之日起”之規(guī)定，由于雙方?jīng)]有約定，劉向可以要求孫謀按照年利率24%支付逾期利息。

12.

劉向起訴主張對A房享有抵押權(quán)優(yōu)先權(quán)，是否能夠獲得法院支持?理由是什么?正確答案：不能獲得法院支持。本題中，雖然劉向與孫謀約定了以A房抵押，但是雙方未辦理抵押登記。根據(jù)《物權(quán)法》相關(guān)規(guī)定，本題中抵押權(quán)未設(shè)立，故而劉向不能就A房主張抵押權(quán)優(yōu)先權(quán)。

13.

典當行起訴要求孫謀按照當票約定還本付息并主張對A房享有抵押權(quán)，是否能夠獲得法院支持?理由是什么?正確答案：能夠獲得法院部分支持。孫謀與金源典當行之間屬于典當法律關(guān)系，應(yīng)當適用《典當管理辦法》。根據(jù)該法，金源典當行的當票約定的綜合費用率和當金利率均符合相關(guān)規(guī)定，但從總體而言，孫謀的資金成本為每月2.7%+5%/12=3.117%，即年利率為37.4%。

但參照最高人民法院《關(guān)于進一步加強金融審判工作的若干意見》(法發(fā)〔2017〕22號)關(guān)于“嚴格依法規(guī)制高利貸，有效降低實體經(jīng)濟的融資成本。金融借款合同的借款人以貸款人同時主張的利息、復(fù)利、罰息、違約金和其他費用過高，顯著背離實際損失為由，請求對總計超過年利率24%的部分予以調(diào)減的，應(yīng)予支持，以有效降低實體經(jīng)濟的融資成本。規(guī)范和引導(dǎo)民間融資秩序，依法否定民間借貸糾紛案件中預(yù)扣本金或者利息、變相高息等規(guī)避民間借貸利率司法保護上限的合同條款效力”之意見，以及《民間借貸司法解釋》規(guī)定來看，應(yīng)當限制典當行的貸款利率，并將綜合費用與當金利率綜合看待。因此，參照《民間借款司法解釋》第26、29條規(guī)定，金源典當行可以要求孫謀償還當金：金源典當行僅能要求按照年利率24%標準支付未付及逾期以后的當金利息：就金源典當行已經(jīng)收取的超過36%的費用或者利息部分，孫謀可以請求返還：就孫謀主張返還部分，孫謀和金源典當行可以主張抵銷。

14.

典當行起訴主張對A房享有抵押權(quán)優(yōu)先權(quán)。是否能夠獲得法院支持?理由是什么?正確答案：不能獲得法院支持。孫謀名下的A房產(chǎn)屬于夫妻共同財產(chǎn)。根據(jù)《婚姻法司法解釋一》第17條“婚姻法第十七條關(guān)于‘夫或妻對夫妻共同所有的財產(chǎn)，有平等的處理權(quán)的規(guī)定，應(yīng)當理解為：(一)夫或妻在處理夫妻共同財產(chǎn)上的權(quán)利是平等的。因日常生活需要而處理夫妻共同財產(chǎn)的，任何一方均有權(quán)決定。(二)夫或妻非因日常生活需要對夫妻共同財產(chǎn)做重要處理決定，夫妻雙方應(yīng)當平等協(xié)商，取得一致意見。他人有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的，另一方不得以不同意或不知道為由對抗善意第三人”規(guī)定，本題中孫謀將A房為金源典當行設(shè)定抵押行為，不屬于因日常生活需要的財產(chǎn)處分，依法應(yīng)當獲得獲得其配偶黃英同意：但在本題中，孫謀未獲得黃英同意即為金源典當行辦理了抵押，故應(yīng)當屬于無權(quán)處分。在此背景下，金源典當行是否獲得抵押權(quán)，關(guān)鍵在于其是否構(gòu)成善意第三人。但從本題來看，金源典當行明知孫謀已婚，故而應(yīng)認定為其不構(gòu)成善意第三人。據(jù)此，金源典當行設(shè)定抵押應(yīng)屬于無效，其無權(quán)主張對A房產(chǎn)享有抵押權(quán)優(yōu)先權(quán)。

15.

曹晨起訴要求孫謀還款，是否能夠獲得法院支持?理由是什么?正確答案：不能獲得法院支持。本題中，曹晨明知孫謀賭博而借貸，屬于違反了法律強制性規(guī)定的行為，根據(jù)《民法總則》第153條第1款關(guān)于“違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的民事法律行為無效”之規(guī)定，曹晨與孫謀之前的借款關(guān)系，屬于非法債務(wù)，不能獲得法院支持。

16.

曹晨起訴要求黃英應(yīng)承擔連帶還款責任，是否能夠獲得法院支持?理由是什么?正確答案：不能獲得法院支持。如上題，曹晨與孫謀之間的借貸關(guān)系屬于非法債務(wù)，根據(jù)最高人民法院《婚姻法解釋二補充規(guī)定》關(guān)于“夫妻一方在從事賭博、吸毒等違法犯罪活動中所負債務(wù)，第三入主張權(quán)利的，人民法院不予支持”之規(guī)定，曹晨無法請求黃英承擔連帶還款責任。

金鳳凰公司剛剛開業(yè)，為了裝潢辦公所在地，經(jīng)公司股東會批準，由公司出資委托制作金鳳凰大型雕塑兩尊，擺放于一層大廳中央。隨后，金鳳凰公司與雕藝公司訂立合同一份，約定：由金鳳凰公司提供大理石等石料與設(shè)計圖紙，雕藝公司為金鳳凰公司制作兩尊金鳳凰大型雕塑：完工后，由雕藝公司公司送貨上門；金鳳凰公司現(xiàn)付首付款100萬元，送貨上門后經(jīng)驗收，金鳳凰公司支付剩余尾款。

雕藝公司公司制作完成后，委托安運公司為其送貨。安運公司派出兩輛卡車送貨。但在送貨途中，與其他車輛發(fā)生追尾交通事故，車上雕塑作品和尾料均因碰撞毀損。事后，金鳳凰公司要求雕藝公司承擔違約責任及尾料損失，并承擔遲延交貨的責任；雕藝公司則主張金鳳凰公司依照合同約定支付剩余尾款，雕塑作品損失則應(yīng)由安運公司承擔；而安運公司要求雕藝公司支付全部運費，并分擔部分汽車損失責任。各方爭執(zhí)不下，紛紛向法院提起訴訟。

問題：17.

本案當事人之間存在幾種民事法律關(guān)系?正確答案：本案當事人間存在的民事法律關(guān)系有：(1)金鳳凰公司與雕藝公司間的加工承攬關(guān)系：(2)金鳳凰公司對于尾料的所有權(quán)關(guān)系；(3)金鳳凰公司對金鳳凰雕塑享有的所有權(quán)關(guān)系：(4)雕藝公司與安運公司間的運輸合同關(guān)系；(5)安運公司對運輸汽車的所有權(quán)關(guān)系；(6)金鳳凰公司與雕藝公司間對金鳳凰雕塑滅失損失的分擔關(guān)系。

18.

車禍導(dǎo)致的尾料損失應(yīng)由誰承擔?理由是什么?正確答案：《合同法》第142條規(guī)定，“標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外?！北绢}中，尾料的所有權(quán)仍屬于金鳳凰公司，但交付義務(wù)方式雕藝公司，雕藝公司根據(jù)合同約定負有將尾料送至金鳳凰公司的義務(wù)。現(xiàn)因為安運公司運輸導(dǎo)致尾料滅失，該風險應(yīng)由雕藝公司承受，即雕藝公司應(yīng)當就尾料損失部分對金鳳凰公司承擔損害賠償責任。

19.

金鳳凰公司可否請求雕藝公司承擔違約責任?理由是什么?正確答案：如上題分析，金鳳凰雕塑滅失的風險應(yīng)當由承攬人雕藝公司承擔。根據(jù)《合同法》第261條“承攬人完成工作的，應(yīng)當向定作人交付工作成果，并提交必要的技術(shù)資料和有關(guān)質(zhì)量證明。定作人應(yīng)當驗收該工作成果”，以及第262條“承攬人交付的工作成果不符合質(zhì)量要求的，定作人可以要求承攬人承擔修理、重作、減少報酬、賠償損失等違約責任?！敝?guī)定，本題中雕塑作品因為車禍而滅失，致使承攬人雕藝公司未依約交付工作成果，對金鳳凰構(gòu)成違約，因此金鳳凰可以要求雕藝公司承擔違約損害賠償。

20.

雕藝公司可否向金鳳凰公司請求支付剩余尾款?理由是什么?正確答案：根據(jù)雕藝公司與金鳳凰合同約定，只有在雕藝公司交付作品合格的情況下，金鳳凰才有義務(wù)支付尾款，本題中雕塑因為車禍而毀損，雕藝公司沒有依約交付作品，因此無權(quán)要求金鳳凰公司支付尾款。

21.

安運公司是否應(yīng)當對貨物承擔損害賠償責任?對誰承擔?理由是什么?正確答案：《合同法》第311條規(guī)定：“承運人對運輸過程中貨物的毀損、滅失承擔損害賠償責任，但承運人證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力、貨物本身的自然性質(zhì)或者合理損耗以及托運人、收貨人的過錯造成的，不承擔損害賠償責任?！北绢}中，雕塑損失是因為交通事故導(dǎo)致，故而不屬于不可抗力等因素，因此承運人應(yīng)當就金鳳凰雕塑和尾料損失承擔損害賠償責任。值得注意的是，雖然收貨人是金鳳凰公司，但是運輸合同是在雕藝公司和安運公司之間，根據(jù)合同相對性原理，安運公司僅對雕藝公司承擔損害賠償責任。

2016年10月初，歐力、藺奎、左鑫三人結(jié)伙歐洲旅行。在維也納一個博物館中，三人都看上一幅山水油畫，于是約定合伙買之：每個人出資2萬元人民幣，且考慮三人中僅歐力有房產(chǎn)而由歐力保管。2017年年初，歐力朋友秦懷在其家中看到該畫，極為欣賞且覺得有很高的收藏價值，于是表示愿購此畫。因為老朋友面子等緣由，歐力沒有拒絕，遂當場即將該畫作價7.8萬元賣給秦懷，秦懷當場就通過手機銀行轉(zhuǎn)讓給歐力。事后，歐力告知藺奎、左鑫；藺奎、左鑫要求分得賣畫款項，歐力即分別給藺奎、左鑫各2.6萬元。

秦懷購該畫后不久又將畫以10萬元賣給字畫中介商羅霄。兩人約定“買賣合同簽訂后秦懷即將畫交付羅霄”，但因秦懷欲參與個人收藏品展，故又約定“若該畫交付后半年內(nèi)該收藏品展覽未舉行，則該畫的所有權(quán)即轉(zhuǎn)移羅霄”。依此約定，秦懷將畫交付羅霄，羅霄亦先期支付價款6萬元。羅霄友黨冒亦愛該畫，并在看到之后，以11萬元價格自羅霄處買此畫。黨冒嫌該畫裝裱不夠精美，遂將該畫送裝裱店裝裱。因黨冒未按期付裝裱店費用，該畫被裝裱店留置。裝裱店通知黨冒應(yīng)在30日內(nèi)付其應(yīng)付費用，但黨冒仍未能按期支付。裝裱店遂將畫折價受償，扣除費用，將差額補償給黨冒。黨冒不同意裝裱店這一做法。

問題：22.

本案主要涉及哪些民事法律關(guān)系?正確答案：本案涉及的主要民事法律關(guān)系有：(1)歐力、藺奎、左鑫的共有關(guān)系；(2)歐力、藺奎、左鑫與秦懷的買賣關(guān)系；(3)秦懷與羅霄的買賣關(guān)系；(4)羅霄與黨冒的買賣關(guān)系；(5)黨冒與裝裱店間的承攬關(guān)系和留置關(guān)系。

23.

歐力是否有權(quán)出賣該畫?歐力與秦懷之間的買賣行為是否有效?理由是什么?正確答案：歐力無權(quán)單獨決定出賣該畫。因為歐力、藺奎、左鑫三人共同出資對該畫共同享有所有權(quán)。歐力向藺奎、左鑫說明賣畫后，藺奎、左鑫未反對而只要求分得其應(yīng)得款額，實際上是對歐力的越權(quán)行為的追認，使效力未定行為有效。因而使歐力、秦懷之間的買賣行為有效。

24.

秦懷與羅霄之間的買賣合同是否成立?該畫的所有權(quán)何時轉(zhuǎn)移?正確答案：秦懷與羅霄之間的買賣行為意思表示一致，故成立。該行為不存在無效、可撤銷或效力未定事由，故該行為有效。秦懷與羅霄在合同中約定了所有權(quán)轉(zhuǎn)移的條件，故秦懷雖交付該畫但所有權(quán)并未轉(zhuǎn)移，只有在所附條件成立時，才能轉(zhuǎn)移所有權(quán)。

25.

羅霄是否有權(quán)出賣該畫?黨冒能否取得該畫的所有權(quán)?理由是什么?正確答案：羅霄將該畫賣給黨冒屬無權(quán)處分，因其當時還未取得該畫的所有權(quán)。黨冒主觀上善意，并支付價款，屬善意第三人，依善意取得而取得該畫的所有權(quán)。

26.

裝裱店的做法是否合法?理由是什么?正確答案：裝裱店對該畫有留置權(quán)，但留置權(quán)行使不當。黨冒與裝裱店之間為承攬合同關(guān)系，黨冒不按期交付相關(guān)費用，構(gòu)成違約，應(yīng)承擔違約責任。裝裱店對該畫為因承攬合同而合法占有，故有留置權(quán)。依《擔保法》第87條之規(guī)定，債權(quán)人留置債務(wù)人財產(chǎn)后，應(yīng)確定2個月以上的期限，通知債務(wù)人在該期限內(nèi)履行債務(wù)。裝裱店只給黨冒30天期限，故其留置權(quán)行使不當，不能通過行使留置權(quán)取得該畫的所有權(quán)。

2015年7月1日，甲大學(xué)畢業(yè)，經(jīng)房產(chǎn)中介介紹與A房所有人乙達成租賃合同，約定甲承租乙的A房，租期為2年，押一付一，租金每月月初5號前付清，交付租金后即可入住。洽談時，乙告訴甲南窗有滲水現(xiàn)象。但為了盡快投入工作，甲對此未置可否，支付一個月押金和本月的租金后，甲即入住。

入住后不久，甲正在上班，恰逢大雨，自南窗滲入，而且非常大，客廳地板上基本成河，甲放在客廳的幾個電器均因觸水受損。甲要求乙維修，乙認為在訂立合同時已對南窗滲水問題提前作了告知，甲當時并無異議，因此其不應(yīng)承擔維修義務(wù)。無奈，甲只得自己聯(lián)系了一家專門從事家居裝修的丙公司，經(jīng)合意，由甲購買門框、水泥等家具材料，丙公司派工人到現(xiàn)場施工，對南窗進行改造，做防水處理，以及更換密封性更好的窗戶，裝修費用共計2000元。丙公司一名工人丁在工作時不慎摔傷，花去醫(yī)藥費數(shù)千元。

2017年1月初，由于房價上漲，乙在未通知甲的情況下將該房賣給了戊，雙方于2017年1月12日簽訂房屋買賣合同，約定：總價款300萬元；首付款15萬元合同簽訂當日即付：春節(jié)過后即2017年2月6日支付尾款，并當天辦理過戶手續(xù)。

春節(jié)期間，甲回老家。2017年1月31日下午，風大，掛落了A房的露天空調(diào)機。并因此砸到了正在下面玩耍的鄰居庚的小狗，且至其當場死亡。2017年2月1日，甲節(jié)后回來上班，當晚庚即登門要求甲賠償，甲得知是由于空調(diào)機脫落導(dǎo)致后，就給乙打電話，請其過來處理該事。乙告知其沒有住這個房子，其不應(yīng)當承擔責任，即使賠償，由于其已經(jīng)將房子賣給戊，也應(yīng)當找戊來賠償。

甲得知乙賣房事實后，認為自己享有優(yōu)先購買權(quán)，且房價應(yīng)該還可以，遂立即與家里溝通，家人表示全力支持。甲于第二天即起訴乙，請求：(1)確認甲享有優(yōu)先購買權(quán)，判令乙以同等價格將A房賣給甲：(2)確認乙戊之間買賣合同因侵害甲的優(yōu)先購買權(quán)無效；(3)申請對A房進行財產(chǎn)保全，防止所有權(quán)變動。

問題：27.

A房維修費用和甲的因為南窗滲水導(dǎo)致的財產(chǎn)損失應(yīng)如何處理?理由是什么?正確答案：《合同法》第216條規(guī)定：“出租人應(yīng)當按照約定將租賃物交付承租人，并在租賃期間保持租賃物符合約定的用途”；第220條規(guī)定：“出租人應(yīng)當履行租賃物的維修義務(wù)，但當事人另有約定的除外”；第221條規(guī)定：“承租人在租賃物需要維修時可以要求出租人在合理期限內(nèi)維修。出租人未履行維修義務(wù)的，承租人可以自行維修，維修費用由出租人負擔。因維修租賃物影響承租人使用的，應(yīng)當相應(yīng)減少租金或者延長租期”。本題中，甲乙之間并未就南窗滲水問題免除乙的維修義務(wù)達成一致意見，因此乙的抗辯沒有法律和事實依據(jù)，且乙仍應(yīng)當依法承擔維修義務(wù)。在該情況下，甲：(1)有權(quán)要求乙在合理期限內(nèi)維修；(2)乙未在合理期限內(nèi)履行維修義務(wù)的，甲可以自行維修，并請求乙承擔維修費用；(3)甲因為南窗滲水導(dǎo)致的財產(chǎn)損失，是乙未提供合理的租賃物導(dǎo)致的，乙應(yīng)當承擔賠償責任。

28.

甲和丙公司之間的法律關(guān)系性質(zhì)為何?其內(nèi)容和適用規(guī)則如何?正確答案：《合同法》第251條規(guī)定，“承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同。承攬包括加工、定作、修理、復(fù)制、測試、檢驗等工作?！北绢}中，甲和丙公司之間約定，“由甲購買門框、水泥等家具材料，丙公司派工人到現(xiàn)場施工，對南窗進行改造，做防水處理，以及更換密封性更好的窗戶”，據(jù)此可知，甲和丙公司之間可以認定為承攬合同關(guān)系，應(yīng)適用《合同法》分則第