民事訴訟法教學課件全套教程

民事訴訟法（第三版）21世紀高等院校法學系列精品教材第一章民事訴訟與民事訴訟法概述學習指南重點在于把握民事訴訟的含義、特點、目的與理念，把握民事糾紛與ADR機制之間的關系，了解民事訴訟的基本結(jié)構，了解民事訴訟中的特別程序與附隨程序;難點在于理解和判斷民事訴訟與非訟糾紛解決制度在解決糾紛中的地位和相互關系。2第一章民事訴訟與民事訴訟法概述1.民事爭議民事法律上的爭議，是指那些涉及當事人之間民事權利、義務的爭議。民事爭議的特點是：其一，當事人之間爭議的對象是民事實體權利、義務;第二，當事人之間在實體法律關系上是平等的主體;其三，當事人對自己的實體權利有自由處分的權利。3第一章民事訴訟與民事訴訟法概述42.民事訴訟的含義民事訴訟從廣義上講，是之國家裁判機關以其強制方式解決利害關系人之間民事權益爭議的程序。在較為狹義的意義上的民事訴訟僅指，人民法院審理和解決民事糾紛的程序，二不包括通過強制方式實現(xiàn)民事權利、義務的程序。從最為狹義的意義上講，民事訴訟則是指，涉及人民法院審理和解決雙方當事人之間民事權利、義務爭議，而不包括人民法院按照現(xiàn)行的民事訴訟法規(guī)定的特殊程序?qū)Ψ菍α㈦p方當事人之間民事案件進行審理和裁決的程序。（最廣泛、最典型）第一章民事訴訟與民事訴訟法概述53.民事訴訟的必要性在許多情況下，民事爭議無法通過協(xié)商和仲裁方式加以解決時，就需要通過民事訴訟加以解決。尤其是在反對私力救濟的法治社會里，為了防止民事爭議的轉(zhuǎn)化和升級，實現(xiàn)權利、義務，需要國家以公權力介入民事爭議的解決，使民事爭議通過法定的程序得到裁決，并最終借助國家強制力實現(xiàn)民事權利、義務。4.民事爭議的特色民事訴訟是民事糾紛解決方式中程序相對最為復雜、設計最為精致的一種,從應然的角度講,民事訴訟最強調(diào)、也最能反映民事糾紛解決過程的正當性,盡量滿足民事糾紛解決的正義與效率平衡關系的要求。第一章民事訴訟與民事訴訟法概述第一章民事訴訟與民事訴訟法概述75.民事訴訟的局限性（1）程序的剛性化（2）事實認定的形式化（3）是一種成本較高的糾紛解決方式。（4）作為一種解決民事糾紛最為復雜的程序和手段，民事訴訟不可避免地存在如何訴訟的技巧性要求，一方面，使得人們不能方便適用民事訴訟程序，另一方面，也使得訴訟技術有可能成為遮蔽案件真實的障礙。第一章民事訴訟與民事訴訟法概述86.民事糾紛解決與ADR6.1替代性糾紛解決方式的特性替代性糾紛解決方式（ADR），是審判外或訴訟外解決糾紛的各種方法、程序和制度的總稱。與訴訟相比，其具有如下特點：（1）替代性（2）選擇性第一章民事訴訟與民事訴訟法概述96.2替代性糾紛解決方式的基本類型和具體形式6.2.1替代性糾紛解決方式的基本類型（1）根據(jù)解決糾紛的主持者不同：A.法院附設的替代性糾紛解決方式B.行政機關或準行政機關附設的替代性糾紛解決方式C.由民間團體或民間組織主持的替代性糾紛解決方式D.由律師主持的替代性糾紛解決方式E.國際組織附設的替代性糾紛解決方式第一章民事訴訟與民事訴訟法概述10（2）根據(jù)解決糾紛處理結(jié)果的效力：A.有拘束力的替代性糾紛解決方式B.無拘束力的替代性糾紛解決方式（3）根據(jù)所解決糾紛的性質(zhì)：A.解決普通糾紛的替代性糾紛解決方式B.解決特定糾紛的替代性糾紛解決方式第一章民事訴訟與民事訴訟法概述116.2.2替代性糾紛解決方式的具體形式（1）談判（2）調(diào)解（3）仲裁（4）其他第一章民事訴訟與民事訴訟法概述126.2.3我國替代性糾紛解決機制的重構（1）對現(xiàn)有仲裁制度的完善（2）進一步發(fā)揮我國人民調(diào)解制度的作用（3）改革各種具體糾紛的解決機制A.勞動糾紛B.消費者糾紛C.醫(yī)療糾紛D.交通事故糾紛E.環(huán)境污染糾紛F.信訪第一章民事訴訟與民事訴訟法概述136.2.4ADR的局限性其一，ADR著重考慮了糾紛解決的效率和成本，因此其程序相對比較簡單，對程序權利的保障和救濟也就相對弱一些。其二，ADR普遍強調(diào)調(diào)解以及和解，而調(diào)解及和解都強調(diào)當事人的處分，當事人的這種處分必然會模糊糾紛事實的真相，從而弱化當事人對客觀事實的追求和堅持，影響人們在社會生活中對客觀事實的尊重和堅守。其三，強化調(diào)解及和解，也自然影響對權利、義務規(guī)則的客觀認識，影響權利的實現(xiàn)，影響人民對權利的尊重和堅持。其四，調(diào)解及和解作為ADR的基礎是在假設當事人雙方平等的基礎上進行的，但實際上當事人雙方在經(jīng)濟地位、社會地位等方面并不是平等的，因此調(diào)解及和解可能反而不如民事訴訟的司法裁判更有利于正義的實現(xiàn)。第一章民事訴訟與民事訴訟法概述14其五，ADR方式盡管具有糾紛解決柔軟化、彈性化的優(yōu)點，但ADR也軟化了法律的規(guī)則（規(guī)范）意識和法律規(guī)則本身，無法像民事訴訟的司法裁判那樣能夠使法律的具體規(guī)定在具體案件的審理中加以具體體現(xiàn)，無法通過具體的案件激活法律的內(nèi)含，也就無法起到指引人們社會行為的作用。7.民事訴訟的基本結(jié)構民事訴訟的基本結(jié)構廣義的民事訴訟主要由以下程序構成：一審程序、二審程序、再審程序和執(zhí)行程序。其中，再審程序是一種非常程序，只有少數(shù)案件才有可能適用這一程序。第一章民事訴訟與民事訴訟法概述168.民事訴訟與主要非糾紛解決制度的對接8.1民事訴訟與人民調(diào)解制度的對接人民調(diào)解制度是由專門的調(diào)解組織——人民調(diào)解委員會作為調(diào)停人在當事人的參加下對民事糾紛或輕微刑事糾紛調(diào)解解決的一種制度。《中華人民共和國人民調(diào)解法》8.2民事訴訟與仲裁制度的對接主要體現(xiàn)在如下方面：（1）當事人協(xié)議將特定的民事爭議提交仲裁機關裁決而另一方向法院起訴的，法院不能受理，即仲裁協(xié)議排斥法院的民事審判權。（2）法院通過民事訴訟程序確認仲裁協(xié)議的效力。第一章民事訴訟與民事訴訟法概述（3）在仲裁裁決具有可撤銷的法定理由時，仲裁當事人可以向法院申請撤銷該仲裁裁決。（4）仲裁裁決作出后，如果義務人未按執(zhí)行通知旅行仲裁裁決的，確立人可以向有管轄權的法院申請執(zhí)行，其適用《民事訴訟法》的有關規(guī)定。（5）當權利人向法院申請執(zhí)行后，在義務人認為具有法律規(guī)定的不予執(zhí)行的事由時，可以向執(zhí)行法院申請不予執(zhí)行。第一章民事訴訟與民事訴訟法概述第一章民事訴訟與民事訴訟法概述188.3民事訴訟與勞動爭議仲裁制度的對接（1）勞動者對該法第47條規(guī)定的勞動爭議仲裁裁決不服的，可以自收到裁決書之日起15日內(nèi)，向人民法院起訴。（2）用人單位有證據(jù)證明仲裁裁決有該法第49條規(guī)定情形之一的可以向勞動爭議仲裁委員會所在地中級人民法院申請撤銷裁決。（3）勞動爭議仲裁中發(fā)生法律效力的調(diào)解書和裁決書，一方當事人逾期不履行的，另一方當事人可以申請人民法院強制執(zhí)行。第一章民事訴訟與民事訴訟法概述199.民事訴訟的目的民事訴訟制度的目的，是指人們在設計民事訴訟制度時，要求或期望該制度達到的目標。（1）權利保護說（2）私法秩序維持說（3）糾紛解決說（4）程序保障說第一章民事訴訟與民事訴訟法概述2010.民事訴訟的理念10.1充分尊重當事人的意愿10.2追求程序正義10.3追求發(fā)現(xiàn)真實10.4講求訴訟效率第一章民事訴訟與民事訴訟法概述2111.特別程序廣義的特別程序，是指那些根據(jù)特殊的法律關系而專門設定的，不同于一般民事訴訟程序的訴訟程序。狹義的特別程序?qū)Ｖ浮睹袷略V訟法》第十五章規(guī)定的特別程序。我國現(xiàn)行《民事訴訟法》中所規(guī)定的督促程序、公示催告程序、選民資格的程序以及宣告公民失蹤、宣告公民死亡、認定公民行為能力、認定財產(chǎn)無主、確認仲裁協(xié)議無效等案件的審理程序都屬于特別程序。12.附隨程序所謂附隨程序，是指不以確認權利、義務，解決糾紛為目的，而以保證或?qū)崿F(xiàn)權利、義務為目的的程序。主要指財產(chǎn)保全程序和強制執(zhí)行程序。第一章民事訴訟與民事訴訟法概述2213.民事訴訟的基本法律規(guī)范——民事訴訟法13.1民事訴訟法的含義民事訴訟法，是指國家制定或認可的，規(guī)范民事訴訟程序和民事訴訟法律關系主體之間權利、義務的法律規(guī)范的總和。1.狹義的民事訴訟法狹義的民事訴訟法僅指專門或集中規(guī)定民事訴訟程序和民事訴訟關系主體權利、義務的法律、法規(guī)，通常是指以“民事訴訟法”為名的法律或法典。第一章民事訴訟與民事訴訟法概述232.廣義的民事訴訟法廣義的民事訴訟法是指除了狹義民事訴訟法之外，存在于其他法律、法規(guī)和司法解釋中的有關民事訴訟規(guī)范的總和。（1）法律、法規(guī)的相關規(guī)定（2）最高人民法院的司法解釋（3）國務院以及國務院各部委發(fā)布的法律、法規(guī)解釋性文件第一章民事訴訟與民事訴訟法概述2413.2民事訴訟法的性質(zhì)13.2.1民事訴訟法的性質(zhì)和重要作用民事訴訟法是專門規(guī)定民事訴訟程序以及訴訟主體、其他訴訟參與人訴訟權利、義務的規(guī)范體系，在法律門類中屬于程序法。民事訴訟法與實體法同等重要，民事訴訟法作為程序法，不僅是為了保障實體權利、義務的實現(xiàn)，同時也是為了保障程序權利、義務的實現(xiàn)。13.2.2民事訴訟法在法律體系中的地位（1）具有“基本法”的地位。（2）屬于部門法。13.3民事訴訟法的效力13.3.1民事訴訟法對人的效力13.3.2民事訴訟法的時間效力13.3.3民事訴訟法的空間效力民事爭議的特點是：當事人之間爭議的對象是關于民事實體權利、義務；當事人之間在實體法律關系上是平等的主體；當事人對自己的實體權利有自由處分的權利。民事訴訟是訴訟的一種基本類型，從廣義上講，在我國是指作為國家裁判機關的人民法院依照民事訴訟法規(guī)范審理和解決民事糾紛，以及實現(xiàn)民事權利、義務的程序。在狹義上講，民事訴訟僅指人民法院審理和解決民事糾紛的程序，而不包括通過強制方式實現(xiàn)民事權利、義務的程序。民事訴訟的局限性表現(xiàn)在程序的剛性化、事實認定的形式化、成本相對較高、程序煩瑣復雜等。本章重點歸納

通常認為替代性糾紛解決方式有廣義說和狹義說兩種。狹義說將替代性糾紛解決方式限定在“非訴訟、非仲裁的糾紛解決方式”范圍內(nèi)。廣義說則不僅包括狹義的替代性糾紛解決方式，還包括仲裁及行政機關準司法糾紛解決程序。民事訴訟法的目的是多元的，既有程序保障的目的，也有解決糾紛以及發(fā)現(xiàn)真實、迅速審理的目的。民事訴訟的理念包括：充分尊重當事人的意愿、追求程序正義、追求發(fā)現(xiàn)真實、講究訴訟效率等。民事訴訟法在含義上有廣義和狹義之分。廣義的是指除《民事訴訟法》之外的，存在于其他法律、法規(guī)和司法解釋中有關民事訴訟規(guī)范的總和。本章重點歸納試述民事訴訟的特色與局限。民事訴訟與ADR機制在糾紛解決中是何種關系？民事訴訟的目的是什么？民事訴訟與人民調(diào)解制度如何進行對接？什么是廣義的民事訴訟法？問題與應用第二章民事訴訟法的基本原則28學習指南重點在于把握基本原則的含義及與一般原則、基本制度之間的關系，理解民事訴訟平等原則、辯論原則、處分原則的內(nèi)涵與價值;難點在于理解與領悟我國民事訴訟辯論原則與處分原則自身的特色和問題。第二章民事訴訟法的基本原則291.民事訴訟法基本原則概述1.1民事訴訟法基本原則的含義

（1）民事訴訟法基本原則是貫穿整個民事訴訟法的根本性原則。（2）民事訴訟法基本原則對民事訴訟的實施具有指導性。（3）民事訴訟法基本原則與具體制度和規(guī)范相比，具有不確定性和模糊性。（4）民事訴訟法基本原則是憲法原則在民事訴訟領域的具體落實。（5）民事訴訟法基本原則作為一種原則性規(guī)范，也是一種對訴訟主體的要求，不過它與民事訴訟的基本價值仍有所不同。第二章民事訴訟法的基本原則301.2民事訴訟法基本原則的功能（1）民事訴訟法基本原則指導訴訟主體正確地適用民事訴訟法的具體規(guī)定。（2）民事訴訟法基本原則有利于克服既定民事訴訟法的有限針對性。（3）為民事訴訟法的局部修改和調(diào)整提供了依據(jù)。1.3民事訴訟法基本原則的體系第二章民事訴訟法的基本原則312.訴訟當事人平等原則2.1含義（1）訴訟當事人平等主要是指當事人訴訟地位的平等。（2）當事人在訴訟中的訴訟攻擊和防御是平等的。（3）具有不同國籍、無國籍的當事人在我國進行民事訴訟時，其訴訟地位與我國民事訴訟當事人相同。2.2依據(jù)（1）如此規(guī)定是為了裁判主體發(fā)現(xiàn)案件真實，作出公正裁決。（2）其是程序正義的具體體現(xiàn)。（3）其體現(xiàn)了憲法公民在法律面前人人平等的原則，是憲法原則在民事訴訟法域的具體化。（4）訴訟地位的平等也是當事人平等的民事實體法律地位在訴訟中的體現(xiàn).（5）訴訟當事人平等原則是民事訴訟對抗式結(jié)構的必然要求.第二章民事訴訟法的基本原則323.辯論原則《民事訴訟法》第12條規(guī)定:“人民法院審理民事案件時,當事人有權進行辯論。”該條文被認為是《民事訴訟法》對辯論原則的原則性規(guī)定,是辯論原則的法律依據(jù)。（1）辯論權是當事人的一項重要的訴訟權利。（2）當事人行使辯論權的范圍包括案件的實體方面、如何適用法律和訴訟程序上爭議的問題。（3）其形式包括口頭和書面兩種形式。（4）辯論原則所規(guī)定的辯論權貫穿于訴訟的全過程。（5）人民法院在訴訟過程中應當保障當事人充分行使辯論權。

第二章民事訴訟法的基本原則33約束性辯論原則的基本含義是：（1）直接決定法律效果發(fā)生或消滅的必要事實必須在當事人的辯論中出現(xiàn)，沒有在辯論中出現(xiàn)的事實不能作為法院裁判的依據(jù)。（2）當事人一方提出的事實，對方當事人無爭議的，法院應將其作為裁判依據(jù)。（3）法院對案件證據(jù)的調(diào)查之限于當事人雙方在辯論中提出來的證據(jù)。約束性辯論原則的合理性第二章民事訴訟法的基本原則34理解約束性辯論原則的要點：（1）按照辯論原則的基本要求，法院在作出判決時，應限于當事人在訴訟請求中主張的范圍。（2）按照辯論原則的要求，法院只能按照當事人在訴訟中指明的訴訟標的進行裁判。（3）辯論原則要求法院裁判的依據(jù)來自當事人的主張，這其中包括當事人向法院提出的證據(jù)線索。（4）辯論原則雖然使法院處于相對被動的地位，但并不是說法院完全沒有作為。法院應當主動引導當事人充分、適當?shù)仃愂鲎约旱闹鲝?。第二章民事訴訟法的基本原則354.處分原則其基本含義：當事人是否起訴或終結(jié)訴訟，何時或就何種內(nèi)容、范圍對何人起訴，原則上由當事人自由決定，國家不能干預。其具體體現(xiàn)：（1）訴訟只能因當事人行使起訴權而開始，因當事人自行的撤訴行為而結(jié)束。（2）訴訟請求的范圍由當事人自行決定，當事人沒有提出的事項法院不能對其作出裁判。（3）當事人可以在訴訟中變更、撤回和追加訴訟請求。（4）原告可以放棄已經(jīng)提出的訴訟請求;被告可以承認原告的訴訟請求;當事人雙方可以在訴訟中就民事爭議的解決達成和解或者調(diào)解協(xié)議。處分原則的重點在于對當事人訴訟權利自由支配的肯定和保障。第二章民事訴訟法的基本原則36處分原則與辯論原則的關系（1）兩者都是對當事人和裁判主體在民事訴訟中基本作用的原則性規(guī)定。（2）兩者都具有對法院權力予以限制的功能。（3）辯論原則中的辯論從廣義上包含了當事人的主張和陳述，因此，可以說辯論原則在這個意義上包括了處分原則的部分內(nèi)容。（4）處分原則強調(diào)了當事人對自己實體權利和訴訟權利的自由支配，而辯論原則沒有從權利的行使角度來加以規(guī)范。

5.誠實信用原則2012年修正后的《民事訴訟法》第13條第1款規(guī)定：“民事訴訟應當遵循誠實信用原則。”第2款規(guī)定：“當事人有權在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事權利和訴訟權利?！?.1誠實信用原則的緣起與認識基礎民事訴訟誠實信用原則直接源于民法中誠實信用原則的確立和適用。第二章民事訴訟法的基本原則

5.2誠實信用原則的意義誠實信用作為一種規(guī)制民事訴訟主體行為的原則，即使已經(jīng)條文化，但在其適用方面依然面臨著該原則應該在民事訴訟的哪些環(huán)節(jié)或事項上發(fā)揮作用，尤其是在將其作為一種補充性原則的情況下，如何彌補或矯正民事訴訟其他原則規(guī)制不足的問題，也就是如何落實誠實信用原則，不至于使該原則成為一種裝飾或一種倫理性教示的問題。作為一般性規(guī)定，與作為體現(xiàn)誠實信用原則的具體規(guī)定不同，應當是涵蓋整個民事訴訟法，而具體的制度規(guī)定僅僅是就特定訴訟行為的規(guī)制，這也是作為條文化的誠實信用原則的意義所在。第二章民事訴訟法的基本原則

5.3誠實信用原則的適用情形5.3.1當事人真實陳述的義務當事人真實陳述的義務略稱為“真實義務”。5.3.2促進訴訟的義務當事人負有促進訴訟的義務，這是誠實信用原則的基本要求之一，這一義務要求當事人在訴訟中不得實施遲延或拖延訴訟行為，或干擾訴訟的進行，應協(xié)助法院有效率地進行訴訟，完成審判。5.3.3禁止以欺騙方法形成不正當?shù)脑V訟狀態(tài)按照誠實信用原則，當事人不得以欺騙方法形成不正當?shù)脑V訟狀態(tài)，從而獲得法規(guī)的不當使用或不適用。第二章民事訴訟法的基本原則

5.3.4禁反言民事訴訟上的禁反言，也稱之為禁反言原則。5.3.5訴訟上權能的濫用雖然訴訟制度給予了當事人某些權能，但如果沒有誠實信用地行使該權能，也就不能予以承認該權能行使的利益。5.3.6訴訟上權能的喪失因行為人長時期不行使訴訟上的特定權能，使得對方產(chǎn)生一種行為人大概不會行使該權能的期待，一旦達到如此階段，行為人還可以行使權能的話，就將有損對方的期待，因此，為了維護這種期待，在此情形下權能的行使是不合法的，也就是所謂失權的原則。5.4我國的司法語境與誠實信用原則的適用第二章民事訴訟法的基本原則民事訴訟法基本原則，是指貫穿于整個民事訴訟法和民事訴訟過程的根本性、指導性規(guī)則。訴訟當事人平等主要是指當事人訴訟地位的平等，以及當事人在訴訟中的訴訟攻擊和防御的平等。我國民事訴訟法所規(guī)定的辯論原則實際上是一種非約束性或非實質(zhì)性原則，可稱為“非約束性辯論原則”，其含義不同于一般大陸法系國家民事訴訟法中的辯論原則。處分原則又稱為處分權原則，是大陸法系國家民事訴訟中的一項基本原則。其基本含義是：當事人是否起訴或終結(jié)訴訟，何時或就何種內(nèi)容、范圍（法院對當事人沒有提出的請求事項不能裁判）對何人起訴，原則上由當事人自由決定，國家不能干預。法院在民事訴訟中應當處于被動、消極的地位。本章重點歸納

5.誠實信用原則是2012年民事訴訟法修改中增加的一項原則，該原則的意義在于規(guī)范當事人和其他訴訟主體的訴訟行為，使之符合誠實信用的要求。這一原則相對于平等原則、辯論原則和處分原則而言，是一種補充性原則，具有矯正意義。本章重點歸納為什么說我國的辯論原則是一種“非約束性辯論原則”？處分原則與國家干預之間是何種關系？甲向法院起訴，要求判決乙返還借款本金2萬元。在案件審理中，借款事實得以認定，同時，法院還查明乙逾期履行還款義務近一年，法院遂根據(jù)銀行同期定期存款利息，判決乙還甲借款本金2萬元，利息520元。關于法院對該案判決的評論，下列哪一選項是正確的?（2008年司考題）A.該判決符合法律規(guī)定，實事求是，全面保護了權利人的合法權益B.該判決不符合法律規(guī)定，違反了民事訴訟的處分原則C.該判決不符合法律規(guī)定，違反了民事訴訟的辯論原則D.該判決不符合法律規(guī)定，違反了民事訴訟的平等原則

問題與應用

關于辯論原則的表述，下列哪些選項是正確的?（2009年司考題）A.當事人辯論權的行使僅局限于一審程序中開庭審理的法庭調(diào)查和法庭辯論階段B.當事人向法院提出起訴狀和答辯狀是其行使辯論權的一種表現(xiàn)C.證人出庭陳述證言是證人行使辯論權的一種表現(xiàn)D.督促程序不適用辯論原則

問題與應用第三章民事審判的基本制度45學習指南重點在于把握合議、回避、公開審判、兩審終審該四項基本制度的含義與內(nèi)容，了解各項制度的含義與現(xiàn)存問題;難點在于理解與分析兩審終審和三審終審等審級制度的利弊。第三章民事審判的基本制度461.民事審判基本制度概述（1）其主要規(guī)定了民事審判的基本方式和結(jié)構。（2）其與民事訴訟基本原則相比更加具體化，更具有操作性，是民事審判基本價值要求的制度化。（3）其側(cè)重從審判主體的角度加以規(guī)范，而不是從當事人和其他訴訟參與人的訴訟權利與義務的角度加以規(guī)范。第三章民事審判的基本制度472.合議制度2.1合議制度的概念合議制度，是指由3名以上的審判人員組成審判庭，以人民法院的名義，具體行使審判權，以民事案件進行審理并作出裁判的制度。合議制度作為一種基本制度，規(guī)定了人民法院審判案件的基本審判組織形式。其與獨任制相對，后者是指一名審判員獨立地對民事案件進行審理、裁判的制度。第三章民事審判的基本制度482.2合議庭的構成合議庭是根據(jù)合議制度由3名以上、人數(shù)為奇數(shù)的審判人員組成的審判組織。2.2.1第一審程序中的合議庭據(jù)《民事訴訟法》第39條規(guī)定，人民法院審理第一審民事案件時，可以由審判員和陪審員共同組成合議庭，也可以全部由審判員組成合議庭，但不能全部由陪審員組成合議庭。2.2.2第二審程序中的合議庭根據(jù)《民事訴訟法》第40條第1款規(guī)定，人民法院審理第二審民事案件，合議庭的成員必須全部是審判員，陪審員不能作為合議庭成員。合議庭的組成人數(shù)仍為奇數(shù)。。第三章民事審判的基本制度492.2.3再審程序中的合議庭根據(jù)《民事訴訟法》第40條第3款規(guī)定，審理再審案件，原來是第一審的，按照第一審程序另行組成合議庭；原來是第二審的或者是上級人民法院提審的，按照第二審程序另行組成合議庭。再審程序的合議庭在構成形式上與原審程序的并沒有區(qū)別，原審程序的合議庭有陪審員參加的，再審時，陪審員仍然可以參加。再審程序合議庭的特點在于，再審的合議庭必須另行組成，即原來的審判人員不得再作為合議庭的成員，目的是保證再審的公正性。2.2.4合議庭的內(nèi)部關系2.2.5合議庭與法院審判委員會的關系合議庭與審判委員會的基本關系是，審判委員會在審判業(yè)務上對合議庭實行指導和監(jiān)督。具體對案件進行審判的組織是合議庭，審判委員會不直接參與案件的審判，也不對合議庭實行行政上的指導。審判委員會的存廢之爭第三章民事審判的基本制度503.回避制度3.1概念是指在民事訴訟中，審判人員以及其他可能影響案件公正審理的有關人員，在遇有法律規(guī)定的情形時，推出該案件訴訟程序的制度。其最典型地體現(xiàn)程序正義的特點。設立依據(jù)3.2應當回避的主體范圍主體范圍：審判人員、書記員、翻譯人員、鑒定人和勘驗人。3.3回避事由（1）是本案當事人或者當事人、訴訟代理人的近親屬;（2）與本案有利害關系;（3）與本案當事人有其他關系，可能影響案件的公正審理。第三章民事審判的基本制度513.4

回避的方式和程序方式：消極回避和積極回避程序：按照《民事訴訟法》的規(guī)定，院長擔任合議庭審判長的，其是否回避由本院審判委員會決定；審判人員的回避，由院長決定；其他人員的回避，由審判長決定。除了案件的處理需要采取緊急措施外，回避申請?zhí)岢鲋蟆⑷嗣穹ㄔ鹤鞒龌乇苤黧w是否回避的決定之前，回避主體應當暫時退出案件的審理或停止參與案件的有關工作。根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，對申請回避的請求，人民法院應當在回避申請?zhí)岢龊?日內(nèi)，以口頭或書面方式作出決定。申請人對該決定不服，可以在接到?jīng)Q定時申請復議一次，但在復議期間，被申請回避的審判人員或其他有關人員可以不退出訴訟，繼續(xù)參與案件的有關工作。第三章民事審判的基本制度524.公開審判制度4.1含義公開審判制度，是指人民法院在審理民事案件時，應當將其審判活動向社會公開。具體內(nèi)容包括以下幾個方面：(1)人民法院應當在案件開庭審理前公告當事人的姓名、案由和開庭審理的時間、地點；(2)在開庭審理期間，除了法律有規(guī)定的以外，公民可以旁聽案件的審理；(3)允許新聞記者對案件進行采訪報道；(4)人民法院對案件的判決應當公開宣告。第三章民事審判的基本制度534.2公開審判的意義4.3不公開審判的幾種特殊情形（1）涉及國家秘密的案件。（2）涉及個人隱私的案件。（3）離婚案件和涉及商業(yè)秘密的案件。第三章民事審判的基本制度545.兩審終審制5.1多重審級制度的利弊與審級的多元化多重審級制度，是指民事案件經(jīng)兩級或兩級以上裁判機關審理、裁判而宣告終結(jié)的制度。優(yōu)點：(1)通過多重審理，可以減少審判的錯誤，保障案件裁判的質(zhì)量。(2)有利于上級裁判機關對下級裁判機關的監(jiān)督，保障法律實施的統(tǒng)一性和完整性。缺陷：(1)增加裁判機關和當事人的訴訟負擔，提高了訴訟成本。(2)由于多級審理和裁判，訴訟時間必然增加，不利于糾紛的迅速解決。第三章民事審判的基本制度555.2兩審終審制兩審終審制度，是指民事案件經(jīng)過兩級人民法院審理和裁判即告終結(jié)的制度。根據(jù)兩審終審制度，當事人對第一審地方各級人民法院作出的裁判不服的，可以在法律規(guī)定的有效期間內(nèi)，向上一級人民法院提起上訴，經(jīng)過上一級人民法院審理、裁判后，對該案件的審理宣告終結(jié)，裁判發(fā)生法律效力，當事人仍不服，也不能再提起上訴。最高人民法院是我國的最高司法裁判機關，因此，由最高人民法院受理的第一審民事案件實際上只能是一審終審。應當注意的是，并非所有案件的審理都適用兩審終審的原則，根據(jù)《民事訴訟法》第161條的規(guī)定，適用特別程序?qū)徖淼陌讣嵭幸粚徑K審。合議制度，是指由3名以上的審判人員組成審判庭，以人民法院的名義，具體行使民事審判權，對民事案件進行審理并作出裁判的制度，也稱為合議制。民事訴訟中的回避制度，是指在民事訴訟中，審判人員以及其他可能影響案件公正審理的有關人員，在遇有法律規(guī)定的情形時，退出該案訴訟程序的制度。公開審判制度，是指人民法院在審理民事案件時，應當將其審判活動向社會公開。不公開審理的案件包括涉及國家秘密的案件、涉及個人隱私的案件、離婚案件和涉及商業(yè)秘密的案件等。兩審終審制度，是指民事案件經(jīng)過兩級人民法院審理和裁判即告終結(jié)的制度。應當注意的是，我國民事訴訟中，并非所有案件的審理都適用兩審終審的原則。本章重點歸納1.試述民事訴訟中回避的法定情形及其存在的問題。2.試比較兩審終審與三審終審兩種審級制度的不同及其意義3.根據(jù)我國《民事訴訟法》和相關司法解釋的規(guī)定,下列關于審判組織的哪一表述是錯誤的?(2006年司考題)A.第二審程序中只能由審判員組成合議庭B.二審法院裁定發(fā)回重審的案件,原審法院可以由審判員與陪審員共同組成合議庭C.法院適用特別程序,只能采用獨任制D.獨任制只適用于基層法院及其派出法庭問題與應用4.關于民事訴訟中的公開審判制度,下列哪一選項是錯誤的?(2007年司考題)A.公開審判制度是指法院審理民事案件,除法律規(guī)定的情況外,審判過程及結(jié)果應當向群眾、社會公開B.公開審判是指法院審理案件和宣告判決一律公開進行的制度C.涉及國家秘密的案件,屬于法定不公開審理的案件D.離婚案件,屬于當事人申請不公開審理,法院決定可以不公開審理的案件問題與應用第四章法院在民事訴訟中的職權59學習指南重點在于把握法院的調(diào)查取證權與釋明權，理清法院的釋明權與辯論原則之間的關系，了解法院的程序控制權、程序事項裁決權、事實認定權以及實體爭議的裁判權；難點在于理解和分析法院依職權獨立調(diào)查取證存在的問題。第四章法院在民事訴訟中的職權601.概述審理權程序控制權詢問權——詢問證人、詢問當事人調(diào)查權——取證權證據(jù)審查權釋明權事實認定權裁判權程序事項裁判權實體事項裁判權第四章法院在民事訴訟中的職權612.程序控制權所謂程序控制權，是指法院對民事訴訟程序的發(fā)生、發(fā)展、終止以及程序進行的方式和節(jié)奏的決定權。2.1訴訟啟動控制權對于民事訴訟程序啟動的控制有兩種理解：一種理解是純程序性，這種控制實質(zhì)上只是一種形式上的控制，在實務中不過是對訴狀的審查;另一種是實質(zhì)上的控制，要求民事訴訟程序的啟動必須符合若干實質(zhì)性條件。從民事訴訟的處分原則出發(fā)，法院對程序啟動的控制應當是形式上的而非實質(zhì)上的，提供司法服務的法院應當盡量給予當事人啟動程序的便利，而不是設置障礙。2.2促使程序高效率進行的職權第四章法院在民事訴訟中的職權623.程序事項裁決權程序事項裁決權，主要是指法院對民事訴訟實體爭議以外的程序問題予以裁判的權力。程序事項裁決權主要包括兩個內(nèi)容：對實體判決要件審理事項的裁決和對其他程序事項的裁決。3.1實體判決要件審理事項的裁決理論上，受訴法院要能對當事人爭議的實體問題作出裁判，必須具有能夠作出裁判的要件，這些要件稱為“實體判決要件”或“訴訟要件”。實體判決要件一般包括以下內(nèi)容：（1）當事人實際存在；（2）具有當事人能力；（3）當事人適格（正當當事人）；（4）當事人實施起訴行為；（5）實施了有效送達；（6）不屬于二重訴訟；（7）具有訴的利益；（8）屬于法院裁判權范圍；（9）屬于審理本案的法院管轄等?！皬褪綄徖斫Y(jié)構”第四章法院在民事訴訟中的職權633.2其他程序事項的裁決其他程序事項的裁決，是指人民法院對于民事訴訟程序（廣義的民事訴訟程序）中發(fā)生的程序事項的裁決，主要涉及主訴訟程序以及子程序變動和啟動的事項，例如訴訟程序是否應當啟動，訴訟程序的中止、終結(jié)，執(zhí)行程序的中止、終結(jié)等程序事項。種類：有的裁決是對某種事實狀態(tài)的認定，有的則是對程序異議的裁決。程序異議裁決的直接目的是實現(xiàn)程序公正：一方面，通過對當事人異議的審查，有利于發(fā)現(xiàn)審理行為是否合法，保障審理行為的合法性；另一方面，有助于吸收當事人的不滿，使當事人更容易接受訴訟結(jié)果。第四章法院在民事訴訟中的職權644.調(diào)查取證權含義調(diào)查取證權包含兩種不同的含義：一種是法院可以按照自己的意志（判斷），主動調(diào)查和收集證據(jù)；另一種是法院只能根據(jù)當事人的申請，按照當事人的申請調(diào)查、收集證據(jù)。在我國民事訴訟中法院的調(diào)查取證權包含了這兩方面的含義。法院主動依職權調(diào)查取證的兩種情形：一是屬于法院程序控制的事項，一是涉及實體權利、義務爭議的事項。第四章法院在民事訴訟中的職權65我國法院依職權調(diào)查取證的體制背景與立法狀況

1991年《民事訴訟法》對依職權調(diào)查取證規(guī)定的修改

2001年12月最高人民法院頒布了《關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》(以下簡稱《證據(jù)規(guī)定》),這一規(guī)定受民事訴訟體制轉(zhuǎn)型意識的影響,在職權干預方面有所弱化,突出體現(xiàn)在通過解釋進一步限制了法院依職權調(diào)查收集證據(jù)。2015年《民訴法司法解釋》吸收和完善了《證據(jù)規(guī)定》的相關內(nèi)容，第96條將法院依職權調(diào)查收集證據(jù)的范圍具體限定為：(1)涉及可能損害國家利益、社會公共利益的;(2)涉及身份關系的;(3)涉及《民事訴訟法》第55條規(guī)定訴訟的;(4)當事人有惡意串通損害他人合法權益可能的;(5)涉及依職權追加當事人、中止訴訟、終結(jié)訴訟、回避等程序性事項的。原有的兩項條文擴展為五項，但實質(zhì)內(nèi)容仍然沒有根本的變化。第四章法院在民事訴訟中的職權

從照顧國家利益、社會公共利益和他人合法權益來看,這種職權干預似乎是言之成理的,但實際上缺乏合理性:

其一,不利于保持裁判者的中立性其二,不能保證證據(jù)的真實性其三，啟動理由不充分其四，關于“有損國家利益”其五，關于“有損社會公共利益”其六，關于“有損他人的合法權益”第四章法院在民事訴訟中的職權675.釋明權5.1釋明權的基本含義所謂“釋明”（Aufkaung），原意是指使不明確的事項明確。外國法中釋明的含義不僅包括使不明確的事項明確，還包括：（1）當事人的聲明和陳述不充分時，使當事人的聲明和陳述變得充分。（2）當事人的聲明和陳述不適當時，法院促使當事人作出適當?shù)穆暶骱完愂觥＃?）促使當事人提出證據(jù)。簡而言之，釋明權是為法院享有的、具有上述三項內(nèi)容的職權，在國外民事訴訟理論中被認為屬于法院訴訟指揮權中的一種。釋明權的地位兩大法系對于釋明權的不同態(tài)度第四章法院在民事訴訟中的職權685.2釋明權的范圍（1）當事人的聲明不明確的，應予釋明。（2）對當事人的不當聲明，應通過法院的釋明加以消除。（3）當事人訴訟資料不充分時，可以通過釋明令其補充。（4）通過釋明，使當事人提出新的訴訟資料。5.3釋明權與辯論原則的關系本質(zhì)論手段論其他觀點5.4我國民事訴訟中釋明權的運用與當事人舉證1.關于當事人舉證的釋明（《證據(jù)規(guī)定》第3條第1款）2.關于訴訟請求變更的釋明（《證據(jù)規(guī)定》第35條）第四章法院在民事訴訟中的職權5.5

釋明權的發(fā)展和應用就新出臺的《民訴法司法解釋》而言，主要體現(xiàn)在以下幾點：（1）《民訴法司法解釋》第268條增加規(guī)定了法院在簡易程序中積極行使釋明權，以補充沒有訴訟代理人時當事人訴訟能力的不足，防止簡化后的程序和舉措加劇當事人能力上的失衡。（2）《民訴法司法解釋》第198條規(guī)定，訴訟標的物是房屋、土地、林木、車輛、船舶、文物等特定物或者知識產(chǎn)權，起訴時價值難以確定的，人民法院應當向原告釋明主張過高或者過低的訴訟風險，以原告主張的價值確定訴訟標的金額。（3）《最高人民法院關于審理環(huán)境民事公益訴訟案件適用法律若干問題的解釋》第9條規(guī)定，人民法院認為原告提出的訴訟請求不足以保護社會公共利益的,可以向其釋明變更或者增加停止侵害、恢復原狀等訴訟請求。（4）《最高人民法院關于人民法院登記立案若干問題的規(guī)定》第2條第3款規(guī)定，對不符合法律規(guī)定的起訴、自訴，人民法院應當予以釋明。第四章法院在民事訴訟中的職權706.事實認定權事實認定權民事訴訟的一個最基本的特點是：一方當事人提出訴訟請求，并對該訴訟請求所依據(jù)的事實加以證明；對方當事人則對訴訟請求進行反駁，并對反駁主張加以證明；法院在此基礎上認定事實，并根據(jù)事實適用法律、作出裁判。7.實體爭議的裁判權法院對實體權利、義務的職權是法院民事訴訟職權中最重要的一項權力。實體爭議裁決權的實質(zhì)問題是法院如何適用實體法的問題。法院最基本的職權是對案件和當事人權利、義務的裁判權，此外還有對訴訟的控制權，其中包括對程序事項的裁決權。所謂程序控制權，是指法院對民事訴訟程序的發(fā)生、發(fā)展、終止以及程序進程的方式和節(jié)奏的決定權。程序事項裁決權，主要是指法院對民事訴訟實體爭議以外的程序問題予以裁判的權力。程序事項裁決權主要包括兩個內(nèi)容：對實體判決要件審理事項的裁決和對其他程序事項的裁決。法院的調(diào)查取證權包含兩種不同的含義：一種是法院可以按照自己的意志（判斷），主動調(diào)查和收集證據(jù)；另一種是法院只能根據(jù)當事人的申請，按照當事人的申請調(diào)查、收集證據(jù)。本章重點歸納外國法中釋明的含義不僅包括使不明確的事項應該加以明確，還包括：（1）當事人的聲明和陳述不充分時，使當事人的聲明和陳述變得充分。（2）當事人的聲明和陳述不適當時，法院促使當事人作適當?shù)穆暶骱完愂?。?）促使當事人提出證據(jù)。在大陸法系國家，釋明權與辯論原則的關系大體上有兩種：本質(zhì)論與手段論。法院對當事人主張事實的認定和在此基礎上對實體權利、義務爭議的裁判是法院最基本的職權。法院對實體權利、義務裁決的職權是法院民事訴訟職權中最重要的一項權力。本章重點歸納實體判決要件一般包括哪些內(nèi)容？法院是否應當享有依據(jù)職權主動調(diào)查、收集證據(jù)的的權力？簡述一般在哪些情況下法官應當行使釋明權。釋明權與辯論原則是何種關系？問題與應用第五章民事裁判的范圍74學習指

南重點在于把握民事裁判權范圍的界定以及標準，了解我國對于民事裁判權范圍的政策調(diào)整；難點在于掌握如何判斷一項爭議屬于民事爭議還是行政爭議，抑或內(nèi)部爭議。第五章民事裁判的范圍751.概述法院裁判權行使的范圍，在以往的教科書中通常稱為“法院主管”，實質(zhì)是法院可以通過裁判解決糾紛的范圍。審判權與裁判權之概念辨析判斷該爭議是否屬于民事爭議，即通常所說的是否屬于民事案件，就是民事裁判或民事訴訟所面臨的首要問題。第五章民事裁判的范圍762.民事裁判權范圍界定的標準[案例]2004年5月9日晚，成都某高校兩名大學生劉某和羅某在教室里擁抱、接吻，被學校的監(jiān)控設備錄了下來。5月20日，學校以《大學生違紀處分規(guī)定》第13條第3款“發(fā)生非法性行為者，給予開除學籍處分”之規(guī)定為由，勒令兩人退學，兩人該學期的期末考試資格也被取消。2004年8月17日，該兩名學生將學校告上法庭。2004年9月16日，該兩名學生向法院遞交了“暫停執(zhí)行勒令退學處分”的申請。2004年10月21日，成都市武侯區(qū)人民法院下達了“中止執(zhí)行勒令退學處分”的裁定書。兩名學生搬回學校，一邊上課，一邊等待法院的審理結(jié)果。2004年12月6日，法院開庭審理。2005年1月5日，法院送達駁回原告起訴的裁定書，訴訟費200元由原告承擔。問題：對于學校的處罰決定是否可以提起訴訟？提起民事訴訟還是行政訴訟？第五章民事裁判的范圍77《民事訴訟法》第3條規(guī)定：“人民法院受理公民之間、法人之間、其他組織之間以及他們相互之間因財產(chǎn)關系和人身關系提起的民事訴訟，適用本法的規(guī)定?！卑凑者@一規(guī)定，財產(chǎn)關系和人身關系的爭議都屬于法院適用民事訴訟程序，依照民事訴訟法審理和裁判的對象。在理論上，判斷是否屬于民事裁判的對象，主要是看該爭議是否屬于民法、勞動法調(diào)整的范圍，以及是否屬于法律特別規(guī)定適用民事訴訟程序加以裁決的案件。在裁判權范圍的判斷方面，是否屬于平等主體之間的民事法律關系，是一個十分重要的標準。根據(jù)我國勞動法的規(guī)定，勞動爭議也屬于民事裁判權行使的范圍，法律規(guī)定適用一般民事訴訟程序進行審理和裁判。第五章民事裁判的范圍783.民事裁判權范圍的政策調(diào)整民事裁判權范圍變化的決定因素民事裁判權范圍的變化主要取決于以下因素：（1）實體法律的規(guī)定。（2）審判機關的審判政策的影響。在我國，由于法律越來越多，而且規(guī)定具有可訴性的法律也越來越多，因此裁判范圍的擴大就變?yōu)橐环N必然趨勢。我國裁判權范圍的政策調(diào)整主要是通過最高人民法院的司法解釋來實現(xiàn)的。典型例子：2001年9月21日最高人民法院發(fā)布了關于涉證券民事賠償案件暫不受理的通知。但2002年1月15日最高人民法院又發(fā)布了《關于受理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事侵權糾紛案件有關問題的通知》，改變了前一個通知中關于暫不受理涉證券民事賠償案件的政策限制。第五章民事裁判的范圍794.民事爭議與行政爭議的界定在理論上講，該爭議涉及的是民事權利、義務的，就是民事爭議；該爭議涉及的是行政法律關系的，就是行政爭議。在識別是否屬于行政爭議時，主要判斷該爭議是否涉及行政機關行政行為的合法性，如果涉及行政行為的合法性，就只能是行政爭議。另一種區(qū)分方法，是從法律關系的公、私法性質(zhì)來加以判斷。當主體之間存在不同性質(zhì)的爭議，即所謂“復合型爭議”時，需要正確識別哪一種爭議是另一種爭議發(fā)生的前提。第五章民事裁判的范圍805.民事爭議與內(nèi)部爭議的界定識別的關鍵在于該爭議是否是涉及民事權利、義務的爭議，而不是單純地看主體雙方一方是否是機構、組織而另一方是否是被管理者。判斷該爭議是否屬于民事爭議，即通常所說的是否屬于民事案件，是民事裁判或民事訴訟所面臨的首要問題。在裁判權范圍的判斷方面，是否屬于平等主體之間的民事法律關系，是一個十分重要的標準。民事裁判權范圍的變化主要取決于實體法律的規(guī)定以及審判機關的審判政策。民事爭議和行政爭議的區(qū)別一是涉及的權利、義務爭議不同，二是法律關系的公、私法性質(zhì)不同，此外，還需要正確識別哪一種爭議是另一種爭議發(fā)生的前提。識別是民事爭議還是行政機關、法人和其他組織的內(nèi)部爭議，關鍵在于該爭議是否是涉及民事權利、義務的爭議，而不是單純地看主體雙方一方是否是機構、組織而另一方是否是被管理者。本章重點歸納論述法院受案范圍時，審判權與裁判權哪一概念更為確切？為什么？民事裁判權范圍的變化主要取決于哪些因素？結(jié)合本章第二節(jié)的案例，分析如何識別某一爭議是民事爭議還是行政爭議。問題與應用第六章管轄學習指南重點在于把握級別管轄與地域管轄的基本制度，尤其是中級人民法院的受案范圍以及特殊地域管轄中合同糾紛與侵權糾紛的管轄法院，把握專屬管轄的案件范圍，把握協(xié)議管轄的條件，了解共同管轄與選擇管轄規(guī)則，了解三類裁定管轄的情形與條件，了解管轄權異議制度；難點在于確定合同糾紛案件的管轄法院，理清各類管轄的劃分標準與相互關系。第六章管轄841.概述1.1管轄的概念和意義1.1.1概念民事訴訟中的管轄，是指各級人民法院之間以及同級人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權限。“橫向劃分”與“縱向劃分”在不同級別的人民法院之間劃分受理第一審民事案件的分工和權限，就是級別管轄，是分工和權限上的“縱向劃分”。在同級人民法院之間，根據(jù)不同的區(qū)域范圍劃分同級人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權限，就是地域管轄，是分工和權限上的“橫向劃分”。第六章管轄851.1.2意義（1）審判權是一項通過法院來行使的國家權力，而管轄權是審判權中的一項重要內(nèi)容。通過科學、合理地確定管轄，可以充分體現(xiàn)國家主權。（2）通過對管轄的規(guī)定，可以明確各級人民法院之間以及同級人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權限，避免因為管轄不明出現(xiàn)推諉或者爭搶案件的情況。（3）通過對管轄的規(guī)定，可以使當事人明確案件的受理法院，方便當事人通過訴訟解決民事糾紛，維護其合法權益。1.2確定管轄的因素（1）便于當事人進行訴訟。（2）便于案件的審理和執(zhí)行。（3）均衡各級人民法院案件的負擔。（4）有利于維護國家主權。第六章管轄861.3管轄恒定概念：也稱“管轄固定”，在某些情況下，以起訴為標準時點確定管轄后，即使訴訟中管轄根據(jù)發(fā)生變化，也不影響已經(jīng)確定的管轄。注意事項：（1）在訴訟過程中，不因為確定地域管轄的根據(jù)發(fā)生變動而改變案件的管轄法院?！?/p>

“地域管轄恒定”（2）有管轄權的人民法院受理案件后，不得以行政區(qū)劃或者行政區(qū)域的變更為由，將案件移送給變更后有管轄權的人民法院。（3）反訴的管轄雖是以本訴的管轄為根據(jù)確定，但本訴撤回，并不影響本訴法院對反訴的管轄。（4）在訴訟中已經(jīng)確定的管轄不因為訴訟標的數(shù)額的變化而變化。——“級別管轄恒定”（5）訴訟請求變更是否會導致管轄的變更。第六章管轄871.4管轄的種類1.4.1管轄在法律上的分類級別管轄、地域管轄、移送管轄、指定管轄1.4.2管轄在理論上的分類（1）法定管轄和裁定管轄（2）專屬管轄和協(xié)議管轄（3）共同管轄和合并管轄第六章管轄882.級別管轄2.1級別管轄的含義級別管轄，是指按照一定的標準，劃分各級人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權限。2.2級別管轄的確定標準（1）案件的性質(zhì)。（2）案件的繁簡程度。（3）案件的影響范圍。第六章管轄892.3級別管轄的內(nèi)容2.3.1基層人民法院管轄的第一審民事案件2.3.2中級人民法院管轄的第一審民事案件（1）重大涉外案件。（2）在本轄區(qū)有重大影響的案件。（3）最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件。2.3.3高級人民法院管轄的第一審民事案件本轄區(qū)有重大影響的第一審民事案件。2.3.4最高人民法院管轄的第一審民事案件其一，在全國有重大影響的案件；其二，認為應當由該院審理的案件。第六章管轄903.地域管轄3.1地域管轄概述3.1.1地域管轄的概念是指同級人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權限，它是按照法院轄區(qū)和民事案件的隸屬關系來劃分的管轄。在內(nèi)容上包括一般地域管轄、特殊地域管轄、協(xié)議管轄、專屬管轄、合并管轄和選擇管轄。3.1.2確定地域管轄的標準（1）只以當事人所在地與法院轄區(qū)之間的聯(lián)系作為標準。（2）綜合地以當事人所在地、案件訴訟標的、訴訟標的物、法律事實與法院轄區(qū)之間的聯(lián)系作為標準。其中，按照第一個標準確定的管轄，就是一般地域管轄；按照第二個標準確定的管轄，就是特殊地域管轄。第六章管轄 913.2一般地域管轄一般地域管轄，是指以當事人所在地為根據(jù)確定的管轄。3.2.1原則規(guī)定——被告所在地人民法院管轄(1)被告為公民的,由被告住所地人民法院管轄。被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的,由經(jīng)常居住地人民法院管轄。為方便當事人和法院判斷司法實踐中經(jīng)常出現(xiàn)的幾種“原告就被告”情形,《民訴法司法解釋》又作了幾點補充規(guī)定:A.雙方當事人都被監(jiān)禁或者被采取強制性教育措施的,由被告原住所地人民法院管轄。被告被監(jiān)禁或者被采取強制性教育措施1年以上的,由被告被監(jiān)禁地或者被采取強制性教育措施地人民法院管轄。B.雙方均被注銷戶籍的,由被告居住地的人民法院管轄。C.夫妻雙方離開住所地超過1年,一方起訴離婚的案件,由被告經(jīng)常居住地人民法院管轄;沒有經(jīng)常居住地的,由原告起訴時被告居住地人民法院管轄。(2)被告為法人或者其他組織的,由被告住所地人民法院管轄。3.2.2例外規(guī)定——原告所在地人民法院管轄《民事訴訟法》規(guī)定的例外情形有四種:(1)對不在中華人民共和國領域內(nèi)居住的人提起的有關身份關系的訴訟。(2)對下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關身份關系的訴訟。(3)對被勞動教養(yǎng)的人提起的訴訟。(4)對被監(jiān)禁的人提起的訴訟?！睹裨V法司法解釋》規(guī)定的例外情形則有三種:(1)被告一方被注銷戶籍的,由原告所在地人民法院管轄。(2)追索贍養(yǎng)費、撫育費、扶養(yǎng)費案件的幾個被告住所地不在同一轄區(qū)的,可以由原告住所地人民法院管轄。(3)夫妻一方離開住所地超過1年,另一方起訴離婚的案件,可以由原告住所地人民法院管轄。第六章管轄 3.2.3對涉外離婚案件管轄的特別規(guī)定針對涉外離婚案件管轄方面的特別問題,《民訴法司法解釋》作了如下規(guī)定:(1)在國內(nèi)結(jié)婚并定居國外的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須由婚姻締結(jié)地法院管轄為由不予受理,當事人向人民法院提出離婚訴訟的,由婚姻締結(jié)地或一方在國內(nèi)的最后居住地人民法院管轄。(2)在國外結(jié)婚并定居國外的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須由國籍所屬國法院管轄為由不予受理,當事人向人民法院提出離婚訴訟的,由一方原住所地或在國內(nèi)的最后居住地人民法院管轄。(3)中國公民一方居住在國外,一方居住在國內(nèi),不論哪一方向人民法院提起離婚訴訟,國內(nèi)一方住所地的人民法院都有權管轄。如國外一方在居住國法院起訴,國內(nèi)一方向人民法院起訴的,受訴人民法院有權管轄。(4)中國公民雙方在國外但未定居,一方向人民法院起訴離婚的,應由原告或者被告原住所地的人民法院管轄。（5）已經(jīng)離婚的中國公民，雙方均定居國外，僅就國內(nèi)財產(chǎn)分割提起訴訟的，由主要財產(chǎn)所在地人民法院管轄。第六章管轄 第六章管轄943.3特殊地域管轄特殊地域管轄是指將當事人所在地、訴訟標的、訴訟標的物和法律事實等因素作為管轄根據(jù)的管轄制度。3.3.1一般合同糾紛3.3.2保險合同糾紛3.3.3票據(jù)糾紛訴訟3.3.4公司訴訟3.3.5

運輸合同糾紛3.3.6

侵權行為訴訟3.3.7

交通事故損害賠償糾紛3.3.8

海損事故損害賠償糾紛3.3.9

海難救助費用糾紛3.3.10

共同海損承擔糾紛第六章管轄954.專屬管轄專屬管轄是指法律明確規(guī)定特定類型的案件只能由特定的法院管轄，其他法院均無權管轄，當事人也不得通過協(xié)議變更管轄法院的制度。《民事訴訟法》第33條，屬于專屬管轄的案件有以下三類：（1）因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。（2）因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟，由港口所在地人民法院管轄。（3）因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。第六章管轄96《海事訴訟特別程序法》第7條，屬于專屬管轄的案件有以下三類：（1）因沿海港口作業(yè)糾紛提起的訴訟，由港口所在地海事法院管轄。（2）因船舶排放、泄漏、傾倒油類或者其他有害物質(zhì)，海上生產(chǎn)、作業(yè)或者拆船、修船作業(yè)造成海域污染損害提起的訴訟，由污染發(fā)生地、損害結(jié)果地或者采取預防污染措施地海事法院管轄。（3）因在中華人民共和國領域和有管轄權的海域履行的海洋勘探開發(fā)合同糾紛提起的訴訟，由合同履行地海事法院管轄。第六章管轄5.專門管轄專門管轄是指法律明確規(guī)定某些特定類型的案件只能由專門的法院管轄。專門管轄目前還不是一個法律概念，不同于專屬管轄，雖然兩者在具體內(nèi)容存在交叉。根據(jù)現(xiàn)行《民事訴訟法》以及相關法律屬于專門管轄的案件有以下兩類：一是海事案件，二是知識產(chǎn)權案件。專門管轄不涉及特別法院系統(tǒng)，例如軍事法院。第六章管轄986.共同管轄和選擇管轄共同管轄是指根據(jù)法律規(guī)定，兩個以上法院對同一案件都有管轄權。選擇管轄是指在兩個以上法院對同一案件都有管轄權的情況下，當事人可以從中選擇一個法院起訴。適用共同管轄與選擇管轄時應注意的幾點：（1）兩個以上人民法院都有管轄權的訴訟，原告可以向其中一個人民法院起訴；原告向兩個以上有管轄權的人民法院起訴的，由最先立案的人民法院管轄。（2）兩個以上人民法院都有管轄權的訴訟，先立案的人民法院不得將案件移送給另一個有管轄權的人民法院。人民法院在立案前發(fā)現(xiàn)其他有管轄權的人民法院已先立案的，不得重復立案。第六章管轄99（3）兩個以上人民法院對同一案件都有管轄權并已分別立案的，后立案的人民法院得知有關法院先立案的情況后，應當在7日內(nèi)裁定將案件移送先立案的人民法院。對為爭管轄權而將立案日期提前的，該院或者其上級人民法院應當予以糾正。（4）當事人基于同一法律關系或者同一法律事實而發(fā)生糾紛，以不同訴訟請求分別向有管轄權的不同法院起訴的，后立案的法院在得知有關法院先立案的情況后，應當在7日內(nèi)裁定將案件移送先立案的法院合并審理。第六章管轄1007.協(xié)議管轄協(xié)議管轄，又稱為合意管轄或者約定管轄，是指雙方當事人在糾紛發(fā)生前后，以書面協(xié)議的方式約定管轄法院。協(xié)議管轄體現(xiàn)了對當事人處分權的尊重。協(xié)議管轄的條件：（1）協(xié)議管轄的案件，國內(nèi)協(xié)議管轄擴大到其他財產(chǎn)權益糾紛，與涉外協(xié)議管轄保持一致。（2）不得違反關于級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。（3）只能對第一審民事案件管轄法院進行約定。（4）只能在法律規(guī)定的法院范圍內(nèi)進行選擇。（5）通過協(xié)議所約定的法院必須要確定、單一。（6）必須采取法律規(guī)定的形式。《民訴法司法解釋》進一步作出下列規(guī)定：（1）根據(jù)管轄協(xié)議,起訴時能夠確定管轄法院的,從其約定;不能確定的,依照民事訴訟法的相關規(guī)定確定管轄。管轄協(xié)議約定兩個以上與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄,原告可以向其中一個人民法院起訴?！睹裨V法司法解釋》的規(guī)定改變了以往協(xié)議約定的法院必須單一的硬性要求，符合當事人在司法實務中的談判需要，方便法院根據(jù)協(xié)議具體情形靈活判斷管轄權，同時也充分體現(xiàn)了尊重意思自治、協(xié)議自由的契約法精神。（2）經(jīng)營者使用格式條款與消費者訂立管轄協(xié)議,未采取合理方式提請消費者注意的,消費者有權主張管轄協(xié)議無效。消費協(xié)議的格式管轄條款排除了合同相對方選擇管轄法院的權利，不利于消費者利用訴訟保護自身的合法權益，因此訴訟管轄協(xié)議比照合同法格式條款的相關規(guī)定加強對消費者管轄利益的保護力度。第六章管轄（2）管轄協(xié)議約定由一方當事人住所地人民法院管轄,協(xié)議簽訂后當事人住所地變更的,由簽訂管轄協(xié)議時的住所地人民法院管轄,但當事人另有約定的除外。這說明協(xié)議管轄制度也一般地貫徹了管轄恒定原則。（4）合同轉(zhuǎn)讓的,合同的管轄協(xié)議對合同受讓人有效,但轉(zhuǎn)讓時受讓人不知道有管轄協(xié)議,或者轉(zhuǎn)讓協(xié)議另有約定且原合同相對人同意的除外。管轄協(xié)議作為合同的組成部分或者合同附屬的爭議解決協(xié)議，也適用合同相對性原則的規(guī)定，但是不能因此損害合同受讓人的選擇權利。（5）因同居或者在解除婚姻、收養(yǎng)關系后發(fā)生的財產(chǎn)爭議也適用協(xié)議管轄制度。此屬于因人身關系而引發(fā)的財產(chǎn)權益爭議，沒有超出民事訴訟法規(guī)定的糾紛范圍。第六章管轄8.應訴管轄應訴管轄，也稱為默示管轄或擬制合意管轄，是指原告起訴后，被告沒有提出管轄異議，并應訴答辯的，視為受理案件的法院具有管轄權的一種管轄制度。應訴管轄的規(guī)定主要基于兩個方面的因素：其一，從尊重當事人的意愿角度考慮。其二，從訴訟效率的角度考慮，如果不規(guī)定應訴管轄的合法性，則可能發(fā)生在法院已經(jīng)進行實質(zhì)審理后，當事人又對管轄提出異議，雖然當事人在管轄異議期間后提出的異議不發(fā)生效力，但不利于吸收當事人的不滿情緒。第六章管轄第六章管轄1049.裁定管轄裁定管轄是指法律雖然有規(guī)定，但需要法院根據(jù)具體情況，通過裁定來確定的管轄。根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，裁定管轄主要有三種情況：移送管轄、指定管轄和管轄權的轉(zhuǎn)移。9.1移送管轄移送管轄是指人民法院在受理案件以后，發(fā)現(xiàn)自己對案件并沒有管轄權，從而通過裁定的方式將該案件移送給有管轄權的人民法院。第六章管轄105移送管轄的條件：（1）受移送案件已經(jīng)由移送法院受理。（2）移送法院對該案件沒有管轄權。（3）受移送法院對案件有管轄權。不得移送管轄的情形：（1）受移送的人民法院即使認為受移送的案件不屬于本院管轄，也不得將案件再移送給其他法院或者退回給移送法院，而只能報請上級人民法院指定管轄。（2）根據(jù)管轄恒定原則，有管轄權的人民法院受理案件后，不得以行政區(qū)域變更為由，將案件移送給變更后有管轄權的人民法院。（3）兩個以上人民法院都有管轄權的訴訟，先立案的人民法院不得將案件移送給另一個有管轄權的人民法院。第六章管轄1069.2指定管轄指定管轄，是指上級法院以裁定的方式，指定其轄區(qū)內(nèi)的下級法院對某一民事案件行使管轄權。指定管轄的情形：（1）受移送的人民法院認為自己對受移送的案件沒有管轄權。（2）有管轄權的人民法院由于特殊原因，不能行使管轄權。（3）人民法院之間因管轄權發(fā)生爭議，無法通過協(xié)商解決。第六章管轄1079.3管轄權的轉(zhuǎn)移管轄權的轉(zhuǎn)移，是指經(jīng)上級人民法院決定或者同意，將某個具體案件的管轄權轉(zhuǎn)移給下級人民法院，或者由下級人民法院報請上級人民法院同意，將某個具體案件的管轄權轉(zhuǎn)移給上級人民法院。9.3.1管轄權的向上轉(zhuǎn)移9.3.2管轄權的向下轉(zhuǎn)移根據(jù)《民訴法司法解釋》第42條規(guī)定，人民法院可以將下列第一審民事案件在開庭前交下級人民法院審理:（1）破產(chǎn)程序中有關債務人的訴訟案件;（2）當事人人數(shù)眾多且不方便訴訟的案件;（3）最高人民法院確定的其他類型案件。管轄權轉(zhuǎn)移與移送管轄的區(qū)別（1）性質(zhì)不同。（2）作用不同。（3）程序不同。第六章管轄10810.管轄權異議10.1管轄權異議的含義所謂管轄權異議，是指在民事訴訟中，本訴被告對受訴法院對本案的管轄權提出的質(zhì)疑。管轄權異議作為一項制度，則是指被告提出異議，法院予以審查處理的程序規(guī)范。

10.2管轄權異議提起的條件10.2.1管轄權異議的主體只能是本訴被告10.2.2管轄權異議的客體應當是受訴法院對本案一審的管轄權。10.2.3管轄權異議的時間提交答辯狀期間屆滿前，即被告收到起訴狀副本之日起15日內(nèi)。第六章管轄1099.3對管轄權異議處理的程序當事人對受訴法院的管轄權提出異議之后，受訴法院應當對異議進行審查，審查后，認為異議成立的，裁定將該案件移送給有管轄權的法院；如果認為該案件為共同管轄，應當征求原告的意見，移送給共同管轄法院中的哪一個法院；如果認為異議不成立的，裁定駁回異議。提出異議的當事人對此裁定不服的，可以在10日內(nèi)向上一級法院提起上訴。上訴法院審查后認為上訴成立的，裁定撤銷一審裁定、將案件移送給有管轄權的法院，如果上訴不能成立的、裁定駁回上訴、維持原裁定。1.民事訴訟中的管轄，是指各級人民法院之間以及同級人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權限。2.級別管轄，是指按照一定的標準，劃分各級人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權限。劃分的標準主要是案件的性質(zhì)、繁簡程度、影響范圍以及爭議標的額等。3.地域管轄又稱為區(qū)域管轄或者土地管轄，是指同級人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權限，它是按照法院轄區(qū)和民事案件的隸屬關系來劃分的管轄。4.專屬管轄是指法律明確規(guī)定特定類型的案件只能由特定的法院管轄，其他法院均無權管轄，當事人也不得通過協(xié)議變更的管轄制度。本章重點歸納

5.共同管轄是指根據(jù)法律規(guī)定，兩個以上法院對同一案件都有管轄權。選擇管轄是指在兩個以上法院對同一案件都有管轄權的情況下，當事人可以從中選擇一個法院起訴。6.協(xié)議管轄，又稱為合意管轄或者約定管轄，是指雙方當事人在糾紛發(fā)生前后，以書面協(xié)議的方式約定管轄法院。7.應訴管轄，也稱為默示管轄或擬制合意管轄，是指原告起訴后，被告沒有提出管轄異議，并應訴答辯的，視為受理案件的法院具有管轄權的一種管轄制度。8.裁定管轄是指法律雖然有規(guī)定，但需要法院根據(jù)具體情況，通過裁定來確定的管轄。主要有三種情況：移送管轄、指定管轄和管轄權的轉(zhuǎn)移。本章重點歸納

9.所謂管轄權異議，是指在民事訴訟中，本訴被告對受訴法院對本案的管轄權提出的質(zhì)疑。管轄權異議作為一項制度，則是指被告提出異議，法院予以審查、處理的程序規(guī)范。本章重點歸納1.我國級別管轄確立的標準存在哪些問題？2.我國現(xiàn)行法中規(guī)定的一般地域管轄與特殊地域管轄之間是何種關系？3.某省甲市A區(qū)法院受理一起保管合同糾紛案件，根據(jù)被告的管轄權異議，A區(qū)法院將案件移送該省乙市B區(qū)法院審理。乙市B區(qū)法院經(jīng)審查認為，A區(qū)法院移送錯誤，本案應歸甲市A區(qū)法院管轄，發(fā)生爭議。關于乙市B區(qū)法院的做法，下列哪一選項是正確的？（）（2010年司考題）A.將案件退回甲市A區(qū)法院B.將案件移送同級第三方法院管轄C.報請乙市中級法院指定管轄D.與甲市A區(qū)法院協(xié)商不成，報請該省高級法院指定管轄問題與應用

4.某省電視劇制作中心攝制的作品《星空》正式播出前，鄰省的某音像公司制作了盜版光盤。制作中心發(fā)現(xiàn)后即向音像公司所在地的某區(qū)法院起訴，并在法院立案后，請求法院裁定音像公司停止生產(chǎn)光盤。音像公司在接到應訴通知書及停止生產(chǎn)光盤的裁定后，認為自己根本不是盜版，故繼續(xù)生產(chǎn)光盤。對于本案，何種確定管轄的方式是正確的？（）（2004年司考題）A.以被告所在地確定管轄法院B.以該光盤銷售地確定管轄法院C.以光盤生產(chǎn)地確定管轄法院D.以原告所在地確定管轄問題與應用

5.甲縣居民劉某與乙縣大江房地產(chǎn)公司在丙縣售房處簽訂了房屋買賣合同，購買大江公司在丁縣所建住房1套。雙方約定合同發(fā)生糾紛后，可以向甲縣法院或者丙縣法院起訴。后因房屋面積發(fā)生爭議，劉某欲向法院起訴。下列關于管轄權的哪種說法是正確的？（）（2006年司考題）A.甲縣和丙縣法院有管轄權B.只有丁縣法院有管轄權C.乙縣和丁縣法院有管轄權D.丙縣和丁縣法院有管轄權6.關于管轄權異議的表述，下列哪一選項是錯誤的？（）（2007年司考題）A.當事人對一審案件的地域管轄和級別管轄均可提出異議B.通常情況下，當事人只能在提交答辯狀期間提出管轄異議C.管轄權異議成立的，法院應當裁定將案件移送有管轄權的法院；異議不成立的，裁定駁回D.對于生效的管轄權異議裁定，當事人可以申請復議一次，但不影響法院對案件的審理問題與應用第七章當事人學習指南重點在于把握實質(zhì)上的當事人與形式上的當事人的區(qū)別,把握民事訴訟權利能力與民事訴訟行為能力的異同,了解當事人的基本權利、義務,了解民事訴訟法關于民事公益訴訟制度的規(guī)定,以及如何理解公益訴訟的原告資格;難點在于理解和判斷當事人適格,并確定具體案件的正當當事人。第七章當事人1171.當事人的概念民事訴訟中的當事人，是指因民事權利、義務發(fā)生爭議，以自己的名義進行訴訟，要求法院行使民事裁判權的人。狹義的當事人與廣義的當事人前者僅指原告和被告，后者還包括第三人形式上的當事人與實質(zhì)上的當事人沒有形式上的當事人概念，便無法確定管轄法院，因為管轄的根據(jù)與當事人的確定有直接關系。當事人的稱謂應訴訟程序和階段的不同而有所不同第七章當事人1182.訴訟權利能力和訴訟行為能力2.1訴訟權利能力訴訟權利能力，也稱為當事人訴訟權利能力或者當事人能力，是指成為民事訴訟當事人，享有民事訴訟權利和承擔民事訴訟義務所必需的訴訟法上的資格。訴訟權利能力與民事權利能力的關系2.2訴訟行為能力訴訟行為能力，又稱為訴訟能力，是指當事人可以親自實施訴訟行為，并通過自己的行為，行使訴訟權利和承擔訴訟義務的訴訟法上的資格。訴訟行為能力與民事行為能力的關系概念辨析：訴訟權利能力——成為當事人的資格，無此能力，不能成為當事人。訴訟行為能力——親自進行訴訟的能力，無此能力，須有法定代理人代為訴訟。第七章當事人1193.當事人的訴訟權利和訴訟義務當事人的訴訟權利當事人應享有的訴訟權利主要包括：（1）起訴的權利、反駁的權利和提起反訴的權利；（2）委托訴訟代理人的權利；（3）申請回避的權利；（4）收集和提供證據(jù)的權利；（5）進行陳述、質(zhì)證和辯論的權利；（6）選擇調(diào)解的權利；（7）自行和解的權利；（8）申請財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行的權利；（9）申請順延訴訟期間的權利；（10）提起上訴的權利；（11）申請再審的權利；（12）申請執(zhí)行的權利；（13）查閱、復制本案有關材料的權利。當事人的訴訟義務當事人應履行的訴訟義務主要包括：（1）依法行使訴訟權利的義務；（2）遵守訴訟秩序的義務；（3）履行生效法律文書的義務。第七章當事人1204.當事人適格[案例]原告A等向法院起訴，要求某制藥廠承擔因提供不合格藥品致使其受到損害的民事賠償責任。但該制藥廠認為自己并沒有向該醫(yī)院提供不合格的藥品，因此不能作為被告。法院在立案審查中認為產(chǎn)品責任糾紛案件的被告應當是產(chǎn)品生產(chǎn)者或銷售者，而原告起訴所遞交的證據(jù)無法證明該制藥廠系該問題藥品的制造者或銷售者，因此不能將其作為被告，故而駁回原告的起訴。第七章當事人1214.1當事人適格的含義當事人適格，又稱為正當當事人，是指對于具體的訴訟，有作為本案當事人起訴或應訴的資格。概念辨析：正當當事人與訴訟權利能力訴訟權利能力與具體的訴訟無關，通常取決于有無民事權利能力。而當事人適格是針對具體的訴訟而言的。概念辨析：當事人適格與純粹形式上的當事人形式上的當事人僅以原告主觀上的主張為準。而當事人適格則是