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文檔簡介
國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試卷二模擬題355一、單項選擇題每題所設(shè)選項中只有一個正確答案。1.
關(guān)于支票的表述,下列哪一選項是正確的?___(江南博哥)___A.張三簽發(fā)的現(xiàn)金支票只能用于支取現(xiàn)金B(yǎng).李四信用良好,可以簽發(fā)空頭支票C.王五簽發(fā)的支票上另行記載付款日期,該支票無效D.趙六簽發(fā)的支票未記載收款人名稱的,該支票無效正確答案:A[考點]支票
[解析]根據(jù)《票據(jù)法》第83條第2款的規(guī)定,“支票中專門用于支取現(xiàn)金的,可以另行制作現(xiàn)金支票,現(xiàn)金支票只能用于支取現(xiàn)金”。A選項正確。
根據(jù)《票據(jù)法》第87條第1款的規(guī)定,“支票的出票人所簽發(fā)的支票金額不得超過其付款時在付款人處實有的存款金額”。因此B選項錯誤。
根據(jù)《票據(jù)法》第90條的規(guī)定,“支票限于見票即付,不得另行記載付款日期。另行記載付款日期的,該記載無效”。因此C選項錯誤。
根據(jù)《票據(jù)法》第86條第1款的規(guī)定,“支票上未記載收款人名稱的,經(jīng)出票人授權(quán),可以補記”。因此D選項錯誤。
2.
定居在紐約的中國公民劉某于2015年來北京旅游,由于旅途疲勞感染風(fēng)寒,在北京住院3年后不治身亡。劉某在住院期間留下遺囑,將北京的一套房子留給長子,紐約的一套房子留給次子,但對存在法國銀行的現(xiàn)金沒做任何安排。根據(jù)我國《涉外民事關(guān)系法律適用法》的規(guī)定,下列說法哪一選項是正確的?______A.遺囑的效力適用中國法B.遺囑的方式適用美國法C.法國銀行現(xiàn)金的繼承適用中國法D.法國銀行現(xiàn)金的繼承適用美國法正確答案:D[考點]繼承的法律適用
[解析]選項A錯誤。根據(jù)我國《涉外民事關(guān)系法律適用法》的規(guī)定,遺囑效力,適用遺囑人立遺囑時或者死亡時經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律。本案中立遺囑時和死亡時劉某的國籍國都是中國。需要確定的也就是這個題的題眼所在就是立遺囑時和死亡時的經(jīng)常居所地。根據(jù)我國法律的規(guī)定,經(jīng)常居所地必須注意三個因素:連續(xù)居住滿1年,作為生活中心,就醫(yī)、公務(wù)和勞動派遣除外。大家注意,就醫(yī)屬于確定經(jīng)常居所地中的排除因素。題干中劉某死亡時和立遺囑時都住在北京,但在北京就醫(yī)這個事實不會改變其經(jīng)常居所地,他死亡時和立遺囑時的經(jīng)常居所地還在紐約。所以遺囑的效力應(yīng)該適用中國法或美國法,A項的表述錯誤。
選項B錯誤。根據(jù)我國《涉外民事關(guān)系法律適用法》的規(guī)定,遺囑方式符合遺囑人立遺囑時或者死亡時經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者遺囑行為地法律的,遺囑均為成立。如A項解析所述,立遺囑時或死亡時的經(jīng)常居所地為紐約,國籍國為中國,遺囑行為地為中國。正確的表述是符合其中之一即為有效,所以B項的表述錯誤。
選項C錯誤。首先注意,法國銀行的現(xiàn)金由于遺囑沒有涉及,應(yīng)該屬于法定繼承的范疇。根據(jù)我國《涉外民事關(guān)系法律適用法》的規(guī)定,法定繼承,適用被繼承人死亡時經(jīng)常居所地法律,但不動產(chǎn)法定繼承,適用不動產(chǎn)所在地法律。如A項解析所述,劉某死亡時的經(jīng)常居所地紐約,應(yīng)適用美國法,所以C項的表述錯誤。
選項D正確。如C項解析所述,法國銀行現(xiàn)金的繼承應(yīng)適用美國法,D項表述正確。
3.
張三和李四的房屋糾紛一案,經(jīng)武漢市洪山區(qū)基層法院判決房屋歸張三所有。生效法律文書作出后,王五認(rèn)為房屋歸自己所有,向法院提起第三人撤銷之訴,檢察院認(rèn)為原判決錯誤,提起抗訴,法院裁定再審。下列關(guān)于這兩種程序說法哪一項是正確的?______A.王五的第三人撤銷之訴和檢察院的抗訴均應(yīng)向武漢市中級人民法院提出B.因王五先提起第三人撤銷之訴,法院應(yīng)先審理第三人撤銷之訴,中止再審程序C.法院應(yīng)該優(yōu)先審理再審,將第三人撤銷之訴并人再審D.法院應(yīng)該優(yōu)先審理再審,將第三人撤銷之訴并人再審,但張三、李四惡意串通損害王五合法權(quán)益的,則第三人撤銷之訴優(yōu)先正確答案:D[考點]第三人撤銷之訴
[解析]第三人撤銷之訴向生效法律文書的作出法院洪山區(qū)基層法院提出,抗訴則是上級檢察院向自己的同級法院提出,應(yīng)該是武漢市檢察院向武漢中級人民法院提出。A項錯誤。
第三人撤銷之訴和再審?fù)瑫r提起,應(yīng)當(dāng)優(yōu)先審理再審,將第三人撤銷之訴裁定并入再審,但原審當(dāng)事人惡意串通損害第三人合法權(quán)益的除外。B項錯誤,C項不周延,D項正確。
4.
王某喜歡女同事李某,但李某拒絕與其建立戀愛關(guān)系。王某于是利用電腦合成技術(shù),將單位集體照上的李某照片和自己的照片合成在一起,制作成各種場景下兩人在一起的精美圖片,并多次在微信朋友圈發(fā)布,并附言稱“天生地設(shè)的一對”“當(dāng)代牛郎與織女”。李某非常惱火,遂向法院起訴。本案王某侵犯李某的什么權(quán)利?______A.侵犯了李某的肖像權(quán)B.侵犯了李某的隱私權(quán)C.侵犯了李某的名譽權(quán)D.侵犯了李某的榮譽權(quán)正確答案:C[考點]肖像權(quán)
[解析]《民法典》第110條規(guī)定,自然人享有肖像權(quán),有權(quán)依法制作、使用、公開或者許可他人使用自己的肖像。任何組織或者個人不得以丑化、污損,或者利用信息技術(shù)手段偽造等方式侵害他人的肖像權(quán)。未經(jīng)肖像權(quán)人同意,不得制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像,但是法律另有規(guī)定的除外。未經(jīng)肖像權(quán)人同意,肖像作品權(quán)利人不得以發(fā)表、復(fù)制、發(fā)行、出租、展覽等方式使用或者公開肖像權(quán)人的肖像。王某制作李某的肖像并發(fā)表的行為屬于侵犯肖像權(quán)的行為,A選項正確,當(dāng)選。
《民法典》第1032條規(guī)定,自然人享有隱私權(quán)。任何組織或者個人不得以刺探、侵?jǐn)_、泄露、公開等方式侵害他人的隱私權(quán)。隱私是自然人的私人生活安寧和不愿為他人知曉的私密空間、私密活動、私密信息。王某制作李某肖像的行為不構(gòu)成侵犯隱私權(quán)。因此B選項錯誤。
《民法典》第1024條規(guī)定,民事主體享有名譽權(quán)。任何組織或者個人不得以侮辱、誹謗等方式侵害他人的名譽權(quán)。王某合成照片的行為和附言不構(gòu)成對李某的侮辱、誹謗等的損害名譽權(quán)的行為。因此C選項錯誤,不當(dāng)選。
《民法典》第1031條規(guī)定,民事主體享有榮譽權(quán)。任何組織或者個人不得非法剝奪他人的榮譽稱號,不得詆毀、貶損他人的榮譽。榮譽權(quán)是因為民事主體對國家和社會作出了積極的貢獻(xiàn),有關(guān)部門或者組織授予的榮譽稱號或者給予榮譽財產(chǎn)而取得的權(quán)利。如奧運會冠軍的獎杯和金牌及獎金、見義勇為英雄、三八紅旗手等榮譽帶來的榮譽權(quán)。王某合成李某肖像和附言的行為沒有涉及李某的榮譽利益的損害,因此不構(gòu)成侵犯榮譽權(quán)。D選項說法錯誤,不當(dāng)選。
5.
中國甲公司和美國乙公司簽訂一份買賣合同,雙方約定采用DPU(2020)規(guī)范雙方之間的合同。下列關(guān)于該術(shù)語的說法正確的是:______A.該術(shù)語在目的地完成交貨,該目的地不限于運輸終點B.賣方有義務(wù)負(fù)責(zé)該批貨物的運輸,且不能使用自己的運輸工具C.賣方有購買保險的義務(wù)D.買方有義務(wù)為該批貨物辦理出口手續(xù)正確答案:A[考點]國際貿(mào)易術(shù)語
[解析]選項A正確。這個選項涉及兩個問題,交貨的地點和對交貨地點的理解。首先,關(guān)于交貨的地點總結(jié)了口訣:“D組在目的,其余裝運地?!本褪荄開頭的術(shù)語都在目的地交貨,其余的術(shù)語全部在裝運地交貨。A選項中關(guān)于目的地交貨的說法是正確的。另外2020版術(shù)語特別規(guī)定,DPU術(shù)語的目的地不限于運輸?shù)慕K點,這個說法也是正確的。
選項B錯誤。這個選項考查的是運輸義務(wù)的承擔(dān)和運輸工具。關(guān)于運輸義務(wù)的承擔(dān),也總結(jié)了口訣:“賣CD,買EF?!盋和D開頭的術(shù)語,賣方有運輸義務(wù);E和F開頭的術(shù)語,買方有運輸義務(wù)。本題術(shù)語D開頭,所以賣方有運輸義務(wù),這一點表述是正確的。但2020版術(shù)語特別強調(diào),當(dāng)采用FCA、DAP、DPU和DDP術(shù)語進行貿(mào)易時,買賣雙方可以根據(jù)運輸義務(wù)使用自己的自有運輸工具,而不再像2010版術(shù)語那樣推定適用第三方承運人進行運輸。所以B選項后半段的表述錯誤。
選項C錯誤。這個選項考查的是購買保險的義務(wù)。關(guān)于保險也有一句口訣:“帶I的有義務(wù)(賣方)?!币簿褪侵挥袔в⑽淖帜窱的術(shù)語CIF和CIP術(shù)語,賣方才有購買保險的義務(wù),其余術(shù)語賣方都沒有購買保險的義務(wù)。
選項D錯誤。關(guān)于進出口手續(xù),也有一個口訣:“掐頭去尾,買進賣出?!本褪钦f除了“EXW和DDP”術(shù)語,其余的全部術(shù)語都是買方負(fù)責(zé)進口,賣方負(fù)責(zé)出口。本題中的DPU術(shù)語應(yīng)該是賣方負(fù)責(zé)出口,所以表述錯誤。
6.
金某駕車不慎將宋老太太的一只已經(jīng)相伴4年的價值500元的寵物狗(宋老太太平時稱狗為孫子)撞死,宋老太太傷心至極,并且花了13000元給狗買了棺材和墓地將狗安葬了。宋老太太訴至法院,要求賠償各項損失,包括精神撫慰金。對此,下列說法正確的是:______A.金某的行為侵害了宋老太太的財產(chǎn)所有權(quán),賠償500元損失B.金某應(yīng)賠償宋老太太對狗的安葬費13000元C.金某應(yīng)賠償宋老太太精神損害撫慰金D.金某應(yīng)承擔(dān)恢復(fù)原狀的民事責(zé)任正確答案:A[考點]侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)
[解析]《民法典》第1183條規(guī)定,侵害自然人人身權(quán)益造成嚴(yán)重精神損害的,被侵權(quán)人有權(quán)請求精神損害賠償。因故意或者重大過失侵害自然人具有人身意義的特定物造成嚴(yán)重精神損害的,被侵權(quán)人有權(quán)請求精神損害賠償。學(xué)界通說認(rèn)為,“具有人身意義的特定物”一般指具有人格象征意義的紀(jì)念物品,其價值是“睹物思人”、精神慰藉。本題中寵物狗作為宋老太太的伴侶型動物,沒有人身意義,因此宋老太太無權(quán)請求精神損害賠償,故而C選項不當(dāng)選。損失一般指侵權(quán)行為造成的財產(chǎn)的不利益后果,損失與侵權(quán)行為之間有必然因果關(guān)系,因此A選項正確,當(dāng)選。宋老太太安葬狗花費的13000元屬于其自愿進行的財產(chǎn)處分行為,與金某的侵權(quán)行為沒有因果關(guān)系,金某不承擔(dān)賠償責(zé)任。因此,B選項不當(dāng)選。承擔(dān)恢復(fù)原狀的民事責(zé)任要求有恢復(fù)原狀的可能性,否則不能要求承擔(dān)恢復(fù)原狀的民事責(zé)任,即法律不強人所難。狗作為有生命的動物,被撞死后根據(jù)現(xiàn)有技術(shù)不可能起死回生,因此D選項是不應(yīng)當(dāng)選的。
7.
2019年1月1日甲、乙雙方簽署了房屋抵押合同,甲用房屋抵押擔(dān)保借款200萬元,合同約定甲應(yīng)于1年內(nèi)將原有抵押解除后,雙方再辦理房屋抵押登記手續(xù)。為防止甲將房屋再次抵押給他人,甲、乙于2019年5月9日自行到公證部門辦理了抵押合同公證手續(xù),雙方約定此公證有預(yù)告登記的法律效果。之后,2019年6月12日甲將該房屋再次抵押給不知情的丙,用于借款100萬元的擔(dān)保,雙方辦理了抵押登記手續(xù)。請問以下說法中正確的是?______A.房屋抵押合同不可以辦理預(yù)告登記,因此預(yù)告登記無效B.丙取得該房屋抵押權(quán)但不屬于善意取得C.甲應(yīng)對乙承擔(dān)侵害抵押權(quán)的法律責(zé)任D.乙可以起訴甲,根據(jù)雙方簽訂的抵押合同辦理抵押登記,辦理抵押登記后乙的抵押權(quán)優(yōu)先于丙的抵押權(quán)正確答案:B[考點]預(yù)告登記;抵押權(quán)的效力
[解析]《民法典》第221條規(guī)定,當(dāng)事人簽訂買賣房屋的協(xié)議或者簽訂其他不動產(chǎn)物權(quán)的協(xié)議,為保障將來實現(xiàn)物權(quán),按照約定可以向登記機構(gòu)申請預(yù)告登記。預(yù)告登記后,未經(jīng)預(yù)告登記的權(quán)利人同意,處分該不動產(chǎn)的,不發(fā)生物權(quán)效力??梢姙榱吮U蠈砣〉貌粍赢a(chǎn)所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán),在符合條件時均可以辦理預(yù)告登記。不動產(chǎn)抵押權(quán)可以適用預(yù)告登記制度。同時《民法典》規(guī)定了不動產(chǎn)登記機構(gòu)法定制度,“不動產(chǎn)登記,由不動產(chǎn)所在地的登記機構(gòu)辦理。國家對不動產(chǎn)實行統(tǒng)一登記制度。統(tǒng)一登記的范圍、登記機構(gòu)和登記辦法,由法律、行政法規(guī)規(guī)定”。因此,去公證機構(gòu)辦理抵押合同公證,不產(chǎn)生預(yù)告登記的法律效果。故而,A選項錯誤,不當(dāng)選。
《民法典》第311條規(guī)定:“無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的,所有權(quán)人有權(quán)追回;除法律另有規(guī)定外,符合下列情形的,受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán):(一)受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意;(二)以合理的價格轉(zhuǎn)讓;(三)轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記,不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。受讓人依照前款規(guī)定取得不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)的,原所有權(quán)人有權(quán)向無處分權(quán)人請求損害賠償。當(dāng)事人善意取得其他物權(quán)的,參照適用前兩款規(guī)定。”可見擔(dān)保適用善意取得制度,但是善意取得的前提條件是行為人“無權(quán)處分”,本題中,甲再次抵押房屋屬于有權(quán)處分,因此丙取得房屋抵押權(quán)不是善意取得。故而,B選項說法正確,當(dāng)選。
《民法典》第402條規(guī)定,不動產(chǎn)抵押的,應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記,抵押權(quán)自登記時設(shè)立。乙和甲簽訂了房屋抵押合同,但是沒有依法辦理抵押登記,因此乙對該房屋不享有抵押權(quán)。因此,甲違反抵押合同約定將房屋再次抵押給他人的行為是違約行為,不構(gòu)成對乙抵押權(quán)的侵害。故而選項C說法錯誤,不當(dāng)選。
《民法典》第414條規(guī)定了抵押清償順序:“同一財產(chǎn)向兩個以上債權(quán)人抵押的,拍賣、變賣抵押財產(chǎn)所得的價款依照下列規(guī)定清償:(一)抵押權(quán)已經(jīng)登記的,按照登記的時間先后確定清償順序;(二)抵押權(quán)已經(jīng)登記的先于未登記的受償;(三)抵押權(quán)未登記的,按照債權(quán)比例清償?!奔词挂覄僭V,法院強制執(zhí)行后辦理了抵押登記,但是乙的抵押登記時間在丙的抵押登記時間之后,乙的抵押權(quán)不能優(yōu)先于丙的抵押權(quán)優(yōu)先受償。所以,D選項說法錯誤,不當(dāng)選。
8.
甲將自己祖?zhèn)鞯膬r值10萬元的古董交給乙保管。雙方約定保管期間為1年,保管費為1000元,期滿取古董時給付保管費。如果因為乙違約造成保管物損壞或滅失,乙要向甲承擔(dān)11萬元的賠償責(zé)任。其間乙將該古董以13萬元的價格賣給不知情的丙,雙方錢貨兩清。下列說法中錯誤的是:______A.甲有權(quán)要求乙承擔(dān)11萬元的違約賠償責(zé)任B.甲有權(quán)要求乙承擔(dān)侵權(quán)損害賠償責(zé)任C.甲有權(quán)要求乙承擔(dān)不當(dāng)?shù)美颠€責(zé)任D.甲有權(quán)要求丙返還古董正確答案:D[考點]法律責(zé)任競合
[解析]法律關(guān)系產(chǎn)生的條件是法律事實和法律規(guī)范的結(jié)合。所謂的民事法律關(guān)系競合是指同一法律事實引起多重法律關(guān)系發(fā)生,且這些法律關(guān)系具有“同向性”,如擔(dān)保物權(quán)的競合。民事責(zé)任是違背民事義務(wù)的法律后果和強制實現(xiàn)的方式,體現(xiàn)為制裁性。從一定意義上講,民事責(zé)任是民事義務(wù)的代名詞。民事責(zé)任的競合實質(zhì)上是民事法律關(guān)系發(fā)生競合。
甲乙之間根據(jù)雙方的約定形成保管合同法律關(guān)系,按照保管合同確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)。乙擅自賣掉古董致使甲乙之間形成了侵權(quán)之債法律關(guān)系,按照侵權(quán)之債的內(nèi)容確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)。乙賣掉古董得款13萬元,甲乙之間就此款形成了不當(dāng)?shù)美畟申P(guān)系,按照不當(dāng)?shù)美畟申P(guān)系確定雙方的權(quán)利義務(wù)。因為丙是不知情的第三人,甲丙之間形成善意取得法律關(guān)系,按照善意取得制度確定雙方的權(quán)利義務(wù),甲無權(quán)請求丙返還古董。由于古董已經(jīng)被丙取得,要求乙返還古董的請求權(quán)在客觀上不能實現(xiàn)(法律不強人所難)。但甲可以要求乙承擔(dān)違約責(zé)任,向甲支付11萬元違約金。乙擅自處分甲的古董是侵權(quán)行為,應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任,具體賠償多少錢有待價格鑒定。根據(jù)《民法典》第1165條規(guī)定:“行為人因過錯侵害他人民事權(quán)益造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?!备鶕?jù)《民法典》第985條規(guī)定,甲對乙享有不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)。乙取得13萬元沒有法定的或約定的依據(jù),構(gòu)成不當(dāng)?shù)美瑧?yīng)當(dāng)將該利益返還給甲。
當(dāng)法律關(guān)系重疊導(dǎo)致一個主體對另一個主體享有多個請求權(quán)時,應(yīng)當(dāng)選擇對權(quán)利人最有利的、權(quán)利救濟最充分的請求權(quán)作為案例分析的出發(fā)點(實踐中不但要實現(xiàn)權(quán)利的最大化,還要考慮舉證責(zé)任和舉證能力,應(yīng)試案例分析一般不作此考慮)。通過以上分析,我們發(fā)現(xiàn)按照不當(dāng)?shù)美畟鶃肀Wo甲的利益,甲可以取得13萬元,使甲的權(quán)利得到最大限度的、現(xiàn)實的救濟。本題的正確答案是D。
9.
關(guān)于林木、林地所有權(quán)和使用權(quán)爭議,下列哪一選項是錯誤的?______A.單位之間發(fā)生的林木、林地所有權(quán)和使用權(quán)爭議,由縣級以上人民政府依法處理B.個人與單位之間發(fā)生的林木所有權(quán)和林地使用權(quán)爭議,可以由鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府依法處理C.當(dāng)事人可以自接到處理決定通知之日起三十日內(nèi),向人民法院起訴D.在林木、林地權(quán)屬爭議解決前,即使因森林防火需要,當(dāng)事人任何一方也不得砍伐有爭議的林木或者改變林地現(xiàn)狀正確答案:D[考點]林木、林地權(quán)述爭議解決
[解析]根據(jù)《森林法》第22條:“單位之間發(fā)生的林木、林地所有權(quán)和使用權(quán)爭議,由縣級以上人民政府-依法處理。個人之間、個人與單位之間發(fā)生的林木所有權(quán)和林地使用權(quán)爭議,由鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府或者縣級以上人民政府依法處理。當(dāng)事人對有關(guān)人民政府的處理決定不服的,可以自接到處理決定通知之日起三十日內(nèi),向人民法院起訴。在林木、林地權(quán)屬爭議解決前,除因森林防火、林業(yè)有害生物防治、國家重大基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)等需要外,當(dāng)事人任何一方不得砍伐有爭議的林木或者改變林地現(xiàn)狀。”D選項錯誤。
10.
關(guān)于產(chǎn)品責(zé)任,下列哪一選項是正確的?______A.甲專門生產(chǎn)膠囊,乙從丙藥店購買膠囊類藥物,導(dǎo)致肝功能衰竭死亡。經(jīng)查,是由于乙體內(nèi)鉻含量超標(biāo)造成的,而甲3年前確已知曉膠囊存在安全隱患,但為節(jié)約成本依然使用鉻含量超標(biāo)的原料進行生產(chǎn)。乙的近親屬可向甲或丙主張懲罰性賠償B.甲廠自行設(shè)計一款新型打氣筒,正式銷售前小偷乙潛入倉庫盜竊其他財物,順手帶走一個打氣筒,在使用過程中由于充氣口爆裂造成乙受傷。因為產(chǎn)品尚未進入流通領(lǐng)域,甲廠可免責(zé)C.甲從某超市購買一盒罐頭,吃后中毒。經(jīng)查該罐頭為乙廠生產(chǎn),丙運輸過程中未按合同采取冷藏措施,導(dǎo)致罐頭發(fā)生變質(zhì)。甲可請求丙承擔(dān)賠償責(zé)任D.上述C情形下,甲只能請求超市承擔(dān)賠償責(zé)任正確答案:B[考點]產(chǎn)品責(zé)任
[解析]《民法典》第1206條規(guī)定,產(chǎn)品投入流通后發(fā)現(xiàn)存在缺陷的,生產(chǎn)者、銷售者應(yīng)當(dāng)及時采取停止銷售、警示、召回等補救措施。未及時采取補救措施或者補救措施不力造成損害擴大的,對擴大的損害也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。依據(jù)上述規(guī)定采取召回措施的,生產(chǎn)者、銷售者應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)被侵權(quán)人因此支出的必要費用。明知產(chǎn)品存在缺陷仍然生產(chǎn)、銷售,或者沒有依據(jù)法律規(guī)定采取補救措施,造成他人死亡或者健康嚴(yán)重?fù)p害的,被侵權(quán)人有權(quán)請求相應(yīng)的懲罰性賠償。本案中,丙對于膠囊存在的危害不知情,甲知情,因此對乙造成的傷亡,甲需要承擔(dān)懲罰性賠償責(zé)任,故A選項錯誤?!懂a(chǎn)品質(zhì)量法》第41條規(guī)定,因產(chǎn)品存在缺陷造成人身、缺陷產(chǎn)品以外的其他財產(chǎn)(以下簡稱他人財產(chǎn))損害的,生產(chǎn)者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。生產(chǎn)者能夠證明有下列情形之一的,不承擔(dān)賠償責(zé)任:(1)未將產(chǎn)品投入流通的;(2)產(chǎn)品投入流通時,引起損害的缺陷尚不存在的;(3)將產(chǎn)品投入流通時的科學(xué)技術(shù)水平尚不能發(fā)現(xiàn)缺陷的存在的。本案中,屬于產(chǎn)品尚未流通的情形,生產(chǎn)者甲可以免責(zé),故B選項正確?!睹穹ǖ洹返?204條規(guī)定,因運輸者、倉儲者等第三人的過錯使產(chǎn)品存在缺陷,造成他人損害的,產(chǎn)品的生產(chǎn)者、銷售者賠償后,有權(quán)向第三人追償。本案中,因運輸者丙的過錯導(dǎo)致產(chǎn)品侵權(quán),生產(chǎn)者乙和銷售者超市不能因此免責(zé),需要先向甲承擔(dān)無過錯責(zé)任,然后向第三人丙追償,因此,甲可請求乙或者超市承擔(dān)責(zé)任,故C、D選項錯誤。綜上所述,本題的正確答案為B。
11.
甲將自己的一輛舊捷達(dá)轎車作價5萬元轉(zhuǎn)讓給乙(甲不知道乙沒有取得駕駛證),未辦理登記過戶手續(xù)。乙在駕駛過程中將丙撞傷,丙為此花去醫(yī)藥費2萬元。為此引起糾紛。下列表述不正確的是:______A.乙對丙的受傷承擔(dān)無過錯責(zé)任B.丙的治療費用首先由交強險賠付C.甲對丙的受傷應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任D.甲對丙的受傷不承擔(dān)責(zé)任正確答案:C[考點]機動車交通事故責(zé)任
[解析]《道路交通安全法》第76條規(guī)定:“機動車發(fā)生交通事故造成人身傷亡、財產(chǎn)損失的,由保險公司在機動車第三者責(zé)任強制保險責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償;不足的部分,按照下列規(guī)定承擔(dān)賠償責(zé)任:(一)機動車之間發(fā)生交通事故的,由有過錯的一方承擔(dān)賠償責(zé)任;雙方都有過錯的,按照各自過錯的比例分擔(dān)責(zé)任。(二)機動車與非機動車駕駛?cè)?、行人之間發(fā)生交通事故,非機動車駕駛?cè)?、行人沒有過錯的,由機動車一方承擔(dān)賠償責(zé)任:有證據(jù)證明非機動車駕駛?cè)?、行人有過錯的,根據(jù)過錯程度適當(dāng)減輕機動車一方的賠償責(zé)任;機動車一方?jīng)]有過錯的,承擔(dān)不超過百分之十的賠償責(zé)任。交通事故的損失是由非機動車駕駛?cè)?、行人故意碰撞機動車造成的,機動車一方不承擔(dān)賠償責(zé)任?!笨梢姡瑱C動車與行人之間侵權(quán)規(guī)則原則是無過錯責(zé)任原則。因此A選項的說法是正確的,不當(dāng)選。
《民法典》第1210條規(guī)定,當(dāng)事人之間已經(jīng)以買賣或者其他方式轉(zhuǎn)讓并交付機動車但是未辦理登記,發(fā)生交通事故造成損害,屬于該機動車一方責(zé)任的,由受讓人承擔(dān)賠償責(zé)任?!睹穹ǖ洹返?213條規(guī)定,機動車發(fā)生交通事故造成損害,屬于該機動車一方責(zé)任的,先由承保機動車強制保險的保險人在強制保險責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償;不足部分,由承保機動車商業(yè)保險的保險人按照保險合同的約定予以賠償;仍然不足或者沒有投保機動車商業(yè)保險的,由侵權(quán)人賠償。因此B項說法正確,不當(dāng)選。
《民法典》第176條規(guī)定,民事主體依照法律規(guī)定和當(dāng)事人約定,履行民事義務(wù),承擔(dān)民事責(zé)任。連帶責(zé)任,由法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定??梢娗謾?quán)責(zé)任堅持責(zé)任法定原則。甲不知道乙沒有駕駛證,不影響機動車買賣合同的效力;對于乙的侵權(quán)行為,甲沒有共同過錯,同時沒有任何法律規(guī)定甲承擔(dān)連帶責(zé)任,因此C選項的說法是錯誤的。相反D選項的說法是正確的,不當(dāng)選。
12.
2017年12月8日,張三、李四、王五共同出資成立英華裝飾有限公司。2018年6月8日,李四不幸因病去世,李四之妻華曉文欲繼承李四名下的股權(quán),張三、王五主張優(yōu)先購買該股權(quán)。關(guān)于繼承問題,該公司章程沒有規(guī)定,下列哪一選項是錯誤的?______A.李四之妻華曉文能夠依法繼承李四的股東資格B.李四之妻華曉文繼承李四的股東資格需要張三、王五一致同意C.張三、王五不能主張優(yōu)先購買權(quán)D.如公司章程規(guī)定繼承時有優(yōu)先購買權(quán),則張三、王五能主張優(yōu)先購買權(quán)正確答案:B[考點]股東資格繼承
[解析]《公司法》第75條規(guī)定:“自然人股東死亡后,其合法繼承人可以繼承股東資格;但是,公司章程另有規(guī)定的除外?!盇選項正確,B選項錯誤。
《最高人民法院關(guān)于適用(中華人民共和國公司法)若干問題的規(guī)定(四)》(以下簡稱《公司法解釋(四)》)第16條規(guī)定:“有限責(zé)任公司的自然人股東因繼承發(fā)生變化時,其他股東主張依據(jù)公司法第七十一條第三款規(guī)定行使優(yōu)先購買權(quán)的,人民法院不予支持,但公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外?!盋、D選項正確。
13.
關(guān)于證明標(biāo)準(zhǔn)的說法,下列哪一選項是不正確的?______A.證明標(biāo)準(zhǔn)是用來判斷對待證事實承擔(dān)證明責(zé)任的當(dāng)事人證明事實程度的標(biāo)準(zhǔn)B.民事訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn)比刑事訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn)低C.民事訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn)是高度蓋然性的證明標(biāo)準(zhǔn)D.口頭遺囑和贈與事實的證明采用高度可能性的證明標(biāo)準(zhǔn)正確答案:D[考點]證明標(biāo)準(zhǔn)
[解析]證明標(biāo)準(zhǔn)是用來判斷對待證事實需要證明達(dá)到何種程度的標(biāo)準(zhǔn),而這種程度就是對待證事實承擔(dān)證明責(zé)任的當(dāng)事人需要證明達(dá)到的程度。A選項正確。
刑事訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn)是排除合理懷疑的證明標(biāo)準(zhǔn),民事訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn)是高度蓋然性的證明標(biāo)準(zhǔn)。民事訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn)比刑事訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn)低。B選項正確。
《民訴解釋》第108條第1款規(guī)定:“對負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人提供的證據(jù),人民法院經(jīng)審查并結(jié)合相關(guān)事實,確信待證事實的存在具有高度可能性的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該事實存在?!盋選項正確。
《民訴解釋》第109條規(guī)定:“當(dāng)事人對欺詐、脅迫、惡意串通事實的證明,以及對口頭遺囑或者贈與事實的證明,人民法院確信該待證事實存在的可能性能夠排除合理懷疑的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該事實存在?!盌選項錯誤。
14.
甲欠乙貨款30萬元,丙、丁為保證人,沒有約定各自的擔(dān)保范圍和擔(dān)保方式。因甲到期無力向乙還款,丙根據(jù)甲的要求承擔(dān)了20萬元的保證責(zé)任。關(guān)于丙承擔(dān)保證責(zé)任以后的求償權(quán),下列表述正確的是:______A.丙可向甲請求償還20萬元B.丙作為一般保證的保證人放棄先訴抗辯權(quán),自愿承擔(dān)保證擔(dān)保責(zé)任,不得追償C.丙只能分別向甲、丁請求償還10萬元D.丙最多只能向丁請求償還5萬元正確答案:A[考點]保證擔(dān)保
[解析]《民法典》第686條第2款規(guī)定:“當(dāng)事人在保證合同中對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的,按照一般保證承擔(dān)保證責(zé)任?!币虼吮WC人丙、丁承擔(dān)的是一般保證的保證責(zé)任。保證人承擔(dān)保證責(zé)任后,除當(dāng)事人另有約定外,有權(quán)在其承擔(dān)保證責(zé)任的范圍內(nèi)向債務(wù)人追償,享有債權(quán)人對債務(wù)人的權(quán)利,但是不得損罟債權(quán)人的利益??梢姡艞壪仍V抗辯權(quán)不等于失去了追償權(quán),丙可以向債務(wù)人甲追償20萬元。因為丙、丁之間沒有約定可以追償權(quán)利,因此丙不能向丁追償。A選項說法正確。
15.
北京市東城區(qū)的張冉和上海市南匯區(qū)的李牧買賣合同一案,由合同履行地北京市海淀區(qū)法院作出生效判決,要求李牧在6個月內(nèi)給付合同款項200萬元。法律文書生效的1個月后,張冉發(fā)現(xiàn)李牧轉(zhuǎn)移在北京市西城區(qū)的財產(chǎn),欲采取措施維護自己的合法權(quán)益,下列說法正確的是?______A.張冉應(yīng)向北京市海淀區(qū)法院申請采取保全B.張冉應(yīng)向北京市西城區(qū)法院申請采取保全C.法院采取保全措施后,張冉在5日內(nèi)未申請執(zhí)行,則法院解除保全措施D.法律文書生效后,張冉在5日內(nèi)未申請執(zhí)行,則法院解除保全措施正確答案:B[考點]執(zhí)行前的保全
[解析]該案屬于執(zhí)行前的保全,應(yīng)向執(zhí)行法院申請,而不是生效法律文書的作出法院,A項錯誤,B項正確。
法院采取保全措施后,申請人應(yīng)在法律文書指定的履行期限屆滿之日后的5日內(nèi)向法院申請強制執(zhí)行,而不是采取保全措施后或法律文書生效后的5日內(nèi)申請強制執(zhí)行,C、D項錯誤。
16.
甲、乙是大學(xué)室友,關(guān)系密切。乙遭遇金融危機導(dǎo)致生活潦倒,甲與其妻子商議后,決定贈與其一套房屋。但為了避免他人議論,于是與乙商定,對外宣稱雙方簽訂買賣合同,后甲、乙辦理過戶登記。對此,下列哪一說法是錯誤的?______A.甲、乙之間的贈與合同有效,辦理過戶登記前甲享有任意撤銷權(quán)B.甲、乙之間的買賣合同無效C.如果辦理過戶登記后,甲、乙酒后發(fā)生口角,乙過失致甲死亡,甲的繼承人可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起6個月內(nèi)撤銷贈與D.在C項情形下,如果乙已經(jīng)將房屋轉(zhuǎn)讓給第三人,甲的繼承人在撤銷合同后,均可請求第三人返還房屋正確答案:D[考點]贈與合同
[解析]《民法典》第146條規(guī)定:“行為人與相對人以虛假的意思表示實施的民事法律行為無效。以虛假的意思表示隱藏的民事法律行為的效力,依照有關(guān)法律規(guī)定處理。”本題中,由于甲乙之間真實的意思是贈與,且無不合法之處,故贈與合同有效,且根據(jù)《民法典》第658條規(guī)定,“贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與”。故A選項正確。甲乙之間的買賣合同是串通虛偽的意思表示,此合同無效,故B選項正確?!睹穹ǖ洹返?63條規(guī)定:“受贈人有下列情形之一的,贈與人可以撤銷贈與:(一)嚴(yán)重侵害贈與人或者贈與人近親屬的合法權(quán)益;(二)對贈與人有扶養(yǎng)義務(wù)而不履行;(三)不履行贈與合同約定的義務(wù)。”《民法典》第664條又規(guī)定:“因受贈人的違法行為致使贈與人死亡或者喪失民事行為能力的,贈與人的繼承人或者法定代理人可以撤銷贈與。贈與人的繼承人或者法定代理人的撤銷權(quán),自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起六個月內(nèi)行使?!北绢}中,如果受贈人乙致甲死亡,此時甲的繼承人可以撤銷贈與合同,自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起6個月內(nèi)行使,故C選項正確。在甲的繼承人行使撤銷權(quán)將贈與合同撤銷后,如果房屋尚登記在乙名下,甲可請求乙將房屋返還,但是如果乙已經(jīng)將房屋轉(zhuǎn)讓給第三人,則能夠主張第三人返還。但要看第三人是否構(gòu)成善意取得,如果構(gòu)成善意取得,甲在撤銷后,不能主張第三人返還,故D選項錯誤。綜上所述,本題的正確答案為D。
17.
下列屬于民法調(diào)整對象的是:______A.甲與乙公司之間建立了勞動關(guān)系,但一直沒有訂立勞動合同B.甲乙兩人約定“結(jié)為生死兄弟,福難與共,永遠(yuǎn)互相幫助”C.甲到仙居寺信誓旦旦地許愿說,“如果我2020年通過國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試就給廟上捐贈6666元香火費”D.甲和乙簽訂書面協(xié)議約定“離婚后屬于甲所有的房屋,乙有權(quán)無償居住到乙去世時”正確答案:D[考點]民法調(diào)整的對象
[解析]《民法典》第2條規(guī)定:“民法調(diào)整平等主體的自然人、法人和非法人組織之間的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系。”(1)平等主體間的人身關(guān)系。人身關(guān)系特征:①主體地位平等;②與人身不可分離;③不直接體現(xiàn)財產(chǎn)利益;④民法確認(rèn)人身關(guān)系,用民事方法保護人身關(guān)系。人身關(guān)系變動不能充分貫徹意思自治原則,一般采取強制性規(guī)則,例如結(jié)婚、離婚、收養(yǎng)、父母子女關(guān)系等基本上都是強制性規(guī)則。(2)平等主體間的財產(chǎn)關(guān)系。財產(chǎn)關(guān)系特征:①以財產(chǎn)為客體;②財產(chǎn)關(guān)系以經(jīng)濟利益為內(nèi)容;③財產(chǎn)關(guān)系可與特定主體相分離。A選項涉及的勞動關(guān)系不受民法調(diào)整,而是適用經(jīng)濟法中的《勞動法》《勞動合同法》《勞動爭議調(diào)解仲裁法》調(diào)整,因此不當(dāng)選。B選項涉及的道德情誼關(guān)系,不受民法調(diào)整。C選項涉及的是宗教活動和宗教關(guān)系,不受民法調(diào)整。根據(jù)《民法典》第366條增加了一類新的用益物權(quán)即居住權(quán):居住權(quán)人有權(quán)按照合同約定,對他人的住宅享有占有、使用的用益物權(quán),以滿足生活居住的需要;設(shè)立居住權(quán),當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采用書面形式訂立居住權(quán)合同;居住權(quán)無償設(shè)立,但是當(dāng)事人另有約定的除外;設(shè)立居住權(quán)的,應(yīng)當(dāng)向登記機構(gòu)申請居住權(quán)登記;居住權(quán)自登記時設(shè)立。D選項表達(dá)的是為乙設(shè)立居住權(quán)約定,受民法調(diào)整。
18.
瑞瑪公司生產(chǎn)的“健身椅”既節(jié)約時間、空間又能達(dá)到較佳健身效果,為繼續(xù)保證公司銷售效益,瑞瑪公司又與特許經(jīng)銷商千尋公司達(dá)成協(xié)議約定:每把“健身椅”應(yīng)以不低于1萬元的價格出售。對此,下列表述正確的是哪一項?______A.該協(xié)議內(nèi)容是雙方真實意思表示,合法有效B.瑞瑪公司的行為構(gòu)成濫用市場支配地位C.張某即使未購買瑞瑪公司生產(chǎn)的“健身椅”,也有權(quán)向反壟斷執(zhí)法機構(gòu)舉報該公司行為違法D.如雙方已將協(xié)議約定內(nèi)容予以實施,則反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可以根據(jù)相應(yīng)情節(jié)決定是否對瑞瑪公司處以罰款正確答案:C[考點]舉報權(quán)
[解析]《反壟斷法》第38條規(guī)定:“反壟斷執(zhí)法機構(gòu)依法對涉嫌壟斷行為進行調(diào)查。對涉嫌壟斷行為,任何單位和個人有權(quán)向反壟斷執(zhí)法機構(gòu)舉報。反壟斷執(zhí)法機構(gòu)應(yīng)當(dāng)為舉報人保密。舉報采用書面形式并提供相關(guān)事實和證據(jù)的,反壟斷執(zhí)法機構(gòu)應(yīng)當(dāng)進行必要的調(diào)查。”C選項正確。
19.
王某與李某是夫妻,兩人在婚后約定財產(chǎn)分別所有。王某擁有存款400萬元:李某擁有房屋三棟,存款200萬元,兩輛汽車。兩人育有子女甲、乙、丙三人。后乙結(jié)婚,育有一子丁。王某生前立下遺囑,自己的所有遺產(chǎn)均由乙繼承。李某生前立下遺囑,自己的遺產(chǎn)中三棟房屋歸長子甲,存款歸次子乙,汽車歸女兒丙。乙在一次車禍中,先于王某死亡。2019年10月10日,王某死亡。10月30日,李某死亡。對此,下列哪一選項是正確的?______A.因王某曾立下遺囑,遺產(chǎn)由乙繼承,后乙先于王某死亡,故根據(jù)遺囑王某的遺產(chǎn)應(yīng)當(dāng)由乙的兒子丁代位繼承B.王某的遺產(chǎn)由李某、甲、丙、丁繼承C.甲最終繼承的遺產(chǎn)包括三棟房屋、存款300萬元D.丙最終繼承的遺產(chǎn)包括兩輛汽車、存款300萬元正確答案:B[考點]繼承
[解析]當(dāng)遺囑繼承人先于被繼承人死亡時,遺囑無效,遺囑所涉及的財產(chǎn)按照法定繼承進行繼承。只有在法定繼承中才存在代位繼承。故A選項錯誤。王某死亡,其法定繼承人為李某、甲、丙、丁,其中丁是代位繼承乙的遺產(chǎn)份額,每人繼承存款100萬元。故B選項正確。根據(jù)李某的遺囑,甲繼承三棟房屋,丙繼承兩輛汽車,因乙先于李某死亡,所以存款200萬元進入法定繼承。李某從王某處繼承的100萬元事先未作安排,同樣進入法定繼承。300萬元存款的法定繼承人為甲、丙、丁,其中丁是代位繼承乙的遺產(chǎn)份額,每人繼承存款100萬元。因此,甲、丙、丁各繼承200萬元。故C選項、D選項錯誤。綜上所述,本題的正確答案為B。
20.
甲為某公司員工,在工作中獲取了公司老板乙的犯罪證據(jù),便找到乙說:“你的車不錯,低價賣給我,否則舉報你犯罪?!币艺兆?,于2019年5月簽訂車輛買賣合同,6月辦理變更登記手續(xù),手續(xù)完成后甲將證據(jù)交給乙。關(guān)于所涉民事法律行為的效力,下列哪一說法是正確的?______A.乙不得向甲主張撤銷其出賣行為B.乙的撤銷通知自到達(dá)甲時,買賣合同失效C.甲不得向乙主張撤銷其購買行為D.乙的撤銷權(quán)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)不行使則消滅正確答案:C[考點]脅迫;撤銷權(quán)
[解析]《民法典》第150條規(guī)定:“一方或者第三人以脅迫手段,使對方在違背真實意思的情況下實施的民事法律行為,受脅迫方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以撤銷?!北绢}中,甲是脅迫方?jīng)]有撤銷權(quán),乙是受脅迫方有撤銷權(quán),故A選項錯誤,C選項正確。此時的撤銷權(quán)是形成訴權(quán),因此可撤銷行為必須通過訴訟或者仲裁予以撤銷,不能通知撤銷,故B選項錯誤。根據(jù)《民法典》第152條規(guī)定:“有下列情形之一的,撤銷權(quán)消滅:(一)當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)、重大誤解的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)"-3知道撤銷事由之日起九十日內(nèi)沒有行使撤銷權(quán);(二)當(dāng)事人受脅迫,自脅迫行為終止之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán):(三)當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為表明放棄撤銷權(quán)。當(dāng)事人自民事法律行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的,撤銷權(quán)消滅?!北绢}屬于脅迫,自脅迫行為終止之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的,撤銷權(quán)消滅,故D選項錯誤。綜上所述,本題的正確答案為C。
21.
華藝姐妹影視股份公司申請首次公開發(fā)行新股,關(guān)于公司首次公開發(fā)行新股應(yīng)當(dāng)符合的條件,下列哪一選項是錯誤的?______A.具備健全且運行良好的組織機構(gòu)B.具有持續(xù)經(jīng)營能力C.最近二年財務(wù)會計報告被出具無保留意見審計報告D.發(fā)行人及其控股股東、實際控制人最近三年不存在貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序的刑事犯罪正確答案:C[考點]首次公開發(fā)行新股
[解析]《證券法》第12條第1款規(guī)定:“公司首次公開發(fā)行新股,應(yīng)當(dāng)符合下列條件:(一)具備健全且運行良好的組織機構(gòu);(二)具有持續(xù)經(jīng)營能力;(三)最近三年財務(wù)會計報告被出具無保留意見審計報告;(四)發(fā)行人及其控股股東、實際控制人最近三年不存在貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序的刑事犯罪;(五)經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他條件?!盋選項錯誤。
22.
甲公司分立為AB兩家,A和B雙方約定甲公司對C公司的債權(quán)由A享有,該約定辦理了公證手續(xù),通知了C公司。C公司后來錯誤地把錢打入了B公司的賬戶。A公司的下列主張不能得到支持的是:______A.A公司有權(quán)要求C公司承擔(dān)賠償損失的違約責(zé)任B.A公司有權(quán)要求C公司繼續(xù)清償C.A公司有權(quán)要求B公司承擔(dān)違約責(zé)任D.A公司有權(quán)要求B公司返還不當(dāng)?shù)美_答案:C[考點]企業(yè)法人分立的后果
[解析]根據(jù)《民法典》第67條規(guī)定法人合并的,其權(quán)利和義務(wù)由合并后的法人享有和承擔(dān);法人分立的,其權(quán)利和義務(wù)由分立后的法人享有連帶債權(quán),承擔(dān)連帶債務(wù),但是債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的除外。題目中AB約定原甲公司的債權(quán)由A享有且通知了C公司。因此,C公司應(yīng)當(dāng)向A公司履行付款義務(wù),但由于C公司錯誤地將款項支付給了B公司,構(gòu)成了對A公司的違約。因此,A公司有權(quán)要求C公司承擔(dān)繼續(xù)履行、賠償損失的違約責(zé)任,故而AB選項的主張能得到支持?!睹穹ǖ洹返?85條規(guī)定了不當(dāng)?shù)美贫?,其中?guī)定得利人沒有法律根據(jù)取得不當(dāng)利益的,受損失的人可以請求得利人返還取得的利益,因此A公司可以要求B公司返還其收到的款項(不當(dāng)?shù)美?,可見D選項的主張能得到支持?!睹穹ǖ洹返?95條規(guī)定當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。本案中B公司收到A公司支付的款項,不是B公司的行為造成的,因此B公司沒有違約行為,不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任,故而C選項的主張不能得到支持。
23.
下列關(guān)于民事法律關(guān)系的說法正確的是:______A.甲承租了乙的門面房經(jīng)營酒吧,月租金30萬元,由于新冠肺炎疫情的原因根據(jù)政府的要求從2020年2月3日至5月20日不能營業(yè),損失慘重,甲有權(quán)要求解除租賃合同法律關(guān)系B.已故評書藝術(shù)家單某的聲音極具特色和吸引力,甲高度模仿單某的聲音在某市無線廣播電臺給乙公司的產(chǎn)品做廣告,收入頗豐,甲的模仿行為沒有侵犯單某的肖像權(quán)C.甲、乙參加單位的足球比賽,甲踢飛的足球打在接球的乙的鼻子上,造成乙鼻梁骨骨折,花去700元醫(yī)療費,應(yīng)當(dāng)由甲承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任D.民事責(zé)任是民事法律關(guān)系的內(nèi)容之一正確答案:A[考點]民事法律關(guān)系的理論
[解析]從認(rèn)識論的角度看,民法學(xué)就是民法解釋學(xué);從方法論上看,民法學(xué)就是民事法律關(guān)系學(xué)。民法的功能就是確認(rèn)民事權(quán)益的歸屬,規(guī)范民事權(quán)益的正當(dāng)變動,保障民事權(quán)益得到充分的救濟。這些功能得以實現(xiàn)的基本工具就是構(gòu)建民事法律關(guān)系。民事法律關(guān)系理論就民法學(xué)的核心理論。民事法律行為是民事主體通過意思表示設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的行為。民事法律關(guān)系的要素包括主體、客體、內(nèi)容,可見民事責(zé)任不是民事法律關(guān)系的內(nèi)容;民事法律關(guān)系產(chǎn)生的條件是民事法律規(guī)范和民事法律事實;對民事法律關(guān)系的動態(tài)認(rèn)識和分析是關(guān)鍵(設(shè)立→變更→消滅)。為了實現(xiàn)民法“鼓勵交易、增進財富,維護交易安全”的目的,《民法典》第136條規(guī)定行為人非依法律規(guī)定或者未經(jīng)對方同意,不得擅自變更或者解除民事法律行為。因此,D選項說法錯誤,不當(dāng)選。
《民法典》第563條規(guī)定了合同當(dāng)事人的法定解除權(quán),有下列情形之一的,當(dāng)事人可以解除合同:(1)因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的;(2)在履行期限屆滿前,當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù);(3)當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù),經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;(4)當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的;(5)法律規(guī)定的其他情形。全國人大常委會法工委給“新冠肺炎疫情”定性為不可抗力,因此A選項中的甲有權(quán)提出解除租賃合同,A項說法正確。
《民法典》第110條規(guī)定死者的姓名、肖像、名譽、榮譽、隱私、遺體等受到侵害的,其配偶、子女、父母有權(quán)依法請求行為人承擔(dān)民事責(zé)任;死者沒有配偶、子女并且父母已經(jīng)死亡的,其他近親屬有權(quán)依法請求行為人承擔(dān)民事責(zé)任。任何組織或者個人不得以丑化、污損,或者利用信息技術(shù)手段偽造等方式侵害他人的肖像權(quán)。未經(jīng)肖像權(quán)人同意,不得制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像,但是法律另有規(guī)定的除外。未經(jīng)肖像權(quán)人同意,肖像作品權(quán)利人不得以發(fā)表、復(fù)制、發(fā)行、出租、展覽等方式使用或者公開肖像權(quán)人的肖像。合理實施下列行為,屬于合理使用肖像,可以不經(jīng)肖像權(quán)人同意:(1)為個人學(xué)習(xí)、藝術(shù)欣賞、課堂教學(xué)或者科學(xué)研究,在必要范圍內(nèi)使用肖像權(quán)人已經(jīng)公開的肖像;(2)為實施新聞報道,不可避免地制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像;(3)為依法履行職責(zé),國家機關(guān)在必要范圍內(nèi)制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像;(4)為展示特定公共環(huán)境,不可避免地制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像;(5)為維護公共利益或者肖像權(quán)人合法權(quán)益,制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像的其他行為。同時《民法典》又規(guī)定對自然人聲音的保護,參照適用肖像權(quán)保護的有關(guān)規(guī)定??梢姡叨饶7聠文陈曇糇鰪V告牟利行為屬于侵犯肖像的行為,甲依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。故而選項B說法錯誤。
《民法典》第1176條關(guān)于自甘冒險(自陷風(fēng)險)行為的法律后果作出了規(guī)定,自愿參加具有一定風(fēng)險的文體活動,因其他參加者的行為受到損害的,受害人不得請求其他參加者承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任,但是其他參加者對損害的發(fā)生有故意或者重大過失的除外。因此,C選項中乙的鼻梁骨骨折的后果自負(fù),甲不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。C項的說法錯誤,不當(dāng)選。
24.
張三、李四的借貸合同,王五以自己的財產(chǎn)為李四提供擔(dān)保,趙六作保證人,并約定保證人優(yōu)先承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。后張三申請實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán),王五的擔(dān)保財產(chǎn)上有另一個登記在先的擔(dān)保物權(quán),擔(dān)保物權(quán)人為孫啟。下列說法正確的是?______A.孫啟不申請實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán),則張三不能申請實現(xiàn)B.張三不申請要求趙六承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任,只要求王五承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任,法院裁定與不予受理C.若法院裁定實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán),擔(dān)保人王五不服,有權(quán)在6個月內(nèi)提出異議D.若法院裁定駁回申請,申請人張三不服,有權(quán)在收到裁定15日內(nèi)提出異議正確答案:B[考點]擔(dān)保物權(quán)
[解析]《民訴解釋》第366條規(guī)定:“同一財產(chǎn)上設(shè)立多個擔(dān)保物權(quán),登記在先的擔(dān)保物權(quán)尚未實現(xiàn)的,不影響后順位的擔(dān)保物權(quán)人向人民法院申請實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)?!彼缘怯浽谙鹊膿?dān)保物權(quán)人孫啟不申請實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán),不影響張三申請實現(xiàn)。A項錯誤。
《民訴解釋》第365條規(guī)定:“依照物權(quán)法第一百七十六條的規(guī)定,被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保,當(dāng)事人對實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的順序有約定,實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的申請違反該約定的,人民法院裁定不予受理;沒有約定或者約定不明的,人民法院應(yīng)當(dāng)受理?!蓖跷逡宰约旱呢敭a(chǎn)為李四提供擔(dān)保,趙六作保證人,并約定保證人優(yōu)先承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。張三不申請要求趙六承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任,只要求王五承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任,實現(xiàn)擔(dān)保前的申請與當(dāng)事人約定不一致,法院裁定與不予受理是正確的。B項正確。
《民訴解釋》第374條第2款規(guī)定:“對人民法院作出的確認(rèn)調(diào)解協(xié)議、準(zhǔn)許實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的裁定,當(dāng)事人有異議的,應(yīng)當(dāng)自收到裁定之日起十五日內(nèi)提出;利害關(guān)系人有異議的,自知道或者應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到侵害之日起六個月內(nèi)提出?!蓖跷遄鳛閾?dān)保人,提出異議的期限是15日,而不是6個月。C項錯誤。
只有準(zhǔn)許實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的案件,當(dāng)事人和案外人才有異議權(quán),若法院裁定駁回申請,申請人張三不服,其應(yīng)就擔(dān)保物權(quán)實現(xiàn)向法院另行起訴,而不是提出異議。D項錯誤。
25.
金發(fā)、牧田、杜青三人出資設(shè)立蒼黃古月文化有限責(zé)任公司,后公司因經(jīng)營不善倒閉,下列與清算有關(guān)的法律責(zé)任,表述錯誤的是哪一個?______A.如未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算,導(dǎo)致公司財產(chǎn)貶值,債權(quán)人林庚有權(quán)主張金發(fā)、牧田、杜青對公司債務(wù)承擔(dān)全部賠償責(zé)任B.如該公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記,導(dǎo)致公司無法進行清算,債權(quán)人寶華有權(quán)主張金發(fā)、牧田、杜青對公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任C.如公司解散時金發(fā)尚有10萬元出資未繳納,應(yīng)作為清算財產(chǎn)D.如公司財產(chǎn)不足以清償債務(wù),債權(quán)人馮志有權(quán)主張金發(fā)、牧田、杜青在未繳出資范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任正確答案:A[考點]清算
[解析]《公司法解釋(二)》第18條第1款規(guī)定:“有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算,導(dǎo)致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失,債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任的,人民法院應(yīng)依法予以支持?!币罁?jù)該條規(guī)定,選項A錯誤,缺少“造成損失范圍內(nèi)”這一限定。
《公司法解釋(二)》第20條第1款規(guī)定:“公司解散應(yīng)當(dāng)在依法清算完畢后,申請辦理注銷登記。公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記,導(dǎo)致公司無法進行清算,債權(quán)人主張有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東,以及公司的實際控制人對公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任的,人民法院應(yīng)依法予以支持?!币罁?jù)該條規(guī)定,選項B正確。
《公司法解釋(二)》第22條規(guī)定:“公司解散時,股東尚未繳納的出資均應(yīng)作為清算財產(chǎn)。股東尚未繳納的出資,包括到期應(yīng)繳未繳的出資,以及依照公司法第二十六條和第八十條的規(guī)定分期繳納尚未屆滿繳納期限的出資。公司財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時,債權(quán)人主張未繳出資股東,以及公司設(shè)立時的其他股東或者發(fā)起人在未繳出資范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的,人民法院應(yīng)依法予以支持。”依據(jù)該條規(guī)定,選項C、D正確。
二、多項選擇題每題所設(shè)選項中至少有兩個正確答案。1.
甲與乙結(jié)婚時簽訂書面協(xié)議,約定婚后所得財產(chǎn)歸各自所有。甲婚后即辭去工作在家奉養(yǎng)公婆,照顧兩個小孩。乙長期在外地工作,后與丙長期同居并育有一子,甲得知后向法院起訴要求離婚。甲的下列哪些請求能得到法院的支持?______A.由于自己為家庭生活付出較多義務(wù),請求乙予以補償B.由于自己專門為家庭生活操持,未參加工作,請求法院判決確認(rèn)雙方約定婚后所得歸各自所有的協(xié)議顯失公平,歸于無效C.由于離婚后生活困難,請求乙給予適當(dāng)幫助D.由于乙與他人同居導(dǎo)致雙方離婚,請求乙承擔(dān)損害賠償責(zé)任正確答案:ACD[考點]離婚的法律后果
[解析]根據(jù)《民法典》第1088條規(guī)定:夫妻一方因撫育子女、照料老年人、協(xié)助另一方工作等負(fù)擔(dān)較多義務(wù)的,離婚時有權(quán)向另一方請求補償,另一方應(yīng)當(dāng)給予補償。具體辦法由雙方協(xié)議;協(xié)議不成的,由人民法院判決。本題中甲與乙結(jié)婚時簽訂書面協(xié)議,約定婚后所得財產(chǎn)歸各自所有。甲婚后即辭去工作在家奉養(yǎng)公婆,照顧兩個小孩負(fù)擔(dān)較多,有權(quán)要求乙給予補償,因此選項A當(dāng)選。
我國民法學(xué)界通說認(rèn)為,身份行為不適用公平原則調(diào)整。甲與乙結(jié)婚時簽訂書面協(xié)議,約定婚后所得財產(chǎn)歸各自所有是以婚姻關(guān)系為前提的財產(chǎn)約定,這個約定具有身份的從屬性。因此,雙方約定“婚后所得財產(chǎn)歸各自所有”的約定不適用公平原則調(diào)整。強調(diào)一點:民事法律行為即使顯失公平也只是撤銷的理由,不是無效的理由,因此B選項不當(dāng)選。
根據(jù)《民法典》第1090條規(guī)定:離婚時,如果一方生活困難,有負(fù)擔(dān)能力的另一方應(yīng)當(dāng)給予適當(dāng)幫助。具體辦法由雙方協(xié)議;協(xié)議不成的,由人民法院判決??梢?,C選項當(dāng)選。
根據(jù)《民法典》第1091條規(guī)定:有下列情形之一,導(dǎo)致離婚的,無過錯方有權(quán)請求損害賠償:(1)重婚;(2)與他人同居;(3)實施家庭暴力;(4)虐待、遺棄家庭成員;(5)有其他重大過錯。本案中乙與丙長期同居并育有一子,屬于違背婚姻忠誠義務(wù)的過錯行為,甲有權(quán)要求乙承擔(dān)過錯離婚賠償責(zé)任,故而選項D當(dāng)選。
2.
關(guān)于自認(rèn),下列說法哪些是正確的?______A.李明起訴張龍要求給付生活費每月500元,張龍對李明是自己私生子的事實以及自己的收人情況均明確表示承認(rèn),對于這兩個事實,李明均無需舉證B.張三和李四分別購買了雙喜牌高壓鍋,高壓鍋不能正常使用,二人訴高壓鍋廠家缺陷產(chǎn)品侵權(quán)一案中,張三對事實的認(rèn)可,對李四不發(fā)生法律效力C.法官是否存在回避情形不適用自認(rèn)D.附條件的承認(rèn),不構(gòu)成自認(rèn)正確答案:BC[考點]自認(rèn)
[解析]身份關(guān)系的事實不適用自認(rèn),因此張龍對李明是自己私生子的事實不構(gòu)成自認(rèn),但對自己收入的情況構(gòu)成自認(rèn)。A項錯誤。
《證據(jù)規(guī)定》第6條規(guī)定,普通共同訴訟中,共同訴訟人中一人或者數(shù)人作出的自認(rèn),對作出自認(rèn)的當(dāng)事人發(fā)生效力。必要共同訴訟中,共同訴訟人中一人或者數(shù)人作出自認(rèn)而其他共同訴訟人予以否認(rèn)的,不發(fā)生自認(rèn)的效力。其他共同訴訟人既不承認(rèn)也不否認(rèn),經(jīng)審判人員說明并詢問后仍然不明確表示意見的,視為全體共同訴訟人的自認(rèn)。張三和李四共同購買了同一種高壓鍋,屬于普通共同訴訟的原告,其對事實的認(rèn)可,只對自己有效,對普通共同訴訟人李四無效。B項正確。
《證據(jù)規(guī)定》第8條規(guī)定,《民訴解釋》第96條第1款規(guī)定的事實,不適用有關(guān)自認(rèn)的規(guī)定,其中包括回避等程序性事項。C項正確。
《證據(jù)規(guī)定》第7條規(guī)定,一方當(dāng)事人對于另一方當(dāng)事人主張的于己不利的事實有所限制或者附加條件予以承認(rèn)的,由人民法院綜合案件情況決定是否構(gòu)成自認(rèn)。所以附條件的自認(rèn)并不是一定不構(gòu)成自認(rèn)。D項
3.
張三和李四爭議自行車的所有權(quán)糾紛一案,法院判決歸張三所有,進入執(zhí)行程序后,現(xiàn)王五認(rèn)為自己是合法所有權(quán)人,下列說法正確的是:______A.王五提起第三人撤銷之訴,并向法院提供擔(dān)保,法院裁定中止執(zhí)行B.王五提起第三人撤銷之訴,法院繼續(xù)執(zhí)行,王五以案外人身份提出執(zhí)行異議C.王五提起第三人撤銷之訴,在執(zhí)行中又以案外人身份提出執(zhí)行異議被駁回,王五不能申請再審D.王五在執(zhí)行中以案外人身份提出執(zhí)行異議被駁回,之前未提出第三人撤銷之訴的,只能申請再審,不能提第三人撤銷之訴正確答案:ABCD[考點]第三人撤銷之訴
[解析]《民訴解釋》第299條規(guī)定,受理第三人撤銷之訴案件后,原告提供相應(yīng)擔(dān)保,請求中止執(zhí)行的,人民法院可以準(zhǔn)許。A選項正確。
第三人撤銷之訴和案外人對執(zhí)行標(biāo)的的異議都是現(xiàn)行法律賦予王五可以行使的合法權(quán)益,B選項正確。
《民訴解釋》第303條第1款規(guī)定:第三人提起撤銷之訴后,未中止生效判決、裁定、調(diào)解書執(zhí)行的,執(zhí)行法院對第三人依照《民事訴訟法》第227條規(guī)定提出的執(zhí)行異議,應(yīng)予審查。第三人不服駁回執(zhí)行異議裁定,申請對原判決、裁定、調(diào)解書再審的,人民法院不予受理。C選項正確。
《民訴解釋》第303條第2款規(guī)定:案外人對人民法院駁回其執(zhí)行異議裁定不服,認(rèn)為原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容錯誤損害其合法權(quán)益的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)《民事訴訟法》第227條規(guī)定申請再審,提起第三人撤銷之訴的,人民法院不予受理。D選項正確。
4.
博杰看中一款鑫榮家電廠生產(chǎn)的外形好看且價格較低的“鑫寶”電飯煲,欣然購買回家使用,該電飯煲煮飯時突然炸開,彈飛的蓋子將博杰擊傷?!蚌螌殹彪婏堨以谄渌》蒌N售時被消費者投訴后,鑫榮家電廠隨即在該省份采取補救措施,但是在博杰所在省份仍未停止銷售。數(shù)月之后,鑫榮家電廠開始召回該款電飯煲。關(guān)于博杰起訴鑫榮家電廠要求賠償一案.下列表述哪些是正確的?______A.博杰可主張鑫榮家電廠增加所受損失2倍的賠償B.“鑫寶”電飯煲召回的必要費用應(yīng)由鑫榮家電廠承擔(dān)C.鑫榮家電廠應(yīng)承擔(dān)博杰所受損失2倍的賠償責(zé)任D.因已經(jīng)采取召回措施,可以減輕鑫榮家電廠對博杰的賠償責(zé)任正確答案:AB[考點]法律責(zé)任與召回制度
[解析]根據(jù)《消費者權(quán)益保護法》第55條第2款規(guī)定:“經(jīng)營者明知商品或者服務(wù)存在缺陷,仍然向消費者提供,造成消費者或者其他受害人死亡或者健康嚴(yán)重?fù)p害的,受害人有權(quán)要求經(jīng)營者依照本法第四十九條、第五十一條等法律規(guī)定賠償損失,并有權(quán)要求所受損失二倍以下的懲罰性賠償?!盇選項正確。
根據(jù)《消費者權(quán)益保護法》第19條規(guī)定:“經(jīng)營者發(fā)現(xiàn)其提供的商品或者服務(wù)存在缺陷,有危及人身、財產(chǎn)安全危險的,應(yīng)當(dāng)立即向有關(guān)行政部門報告和告知消費者,并采取停止銷售、警示、召回、無害化處理、銷毀、停止生產(chǎn)或者服務(wù)等措施。采取召回措施的,經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)消費者因商品被召回支出的必要費用?!盉選項正確。
5.
案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出異議后,法院作出裁定,關(guān)于該裁定說法哪些是正確的?______A.該裁定不是終局裁定,對該裁定不服的,可以再審,也可以提起執(zhí)行異議之訴B.該裁定是終局裁定,一經(jīng)作出立即生效C.法院裁定的內(nèi)容可以是中止執(zhí)行,也可以是駁回異議D.如果法院裁定中止執(zhí)行,且執(zhí)行標(biāo)的與原生效法律文書無關(guān),則申請執(zhí)行人必須在15日內(nèi)起訴,不起訴的,法院裁定解除對該標(biāo)的的執(zhí)行措施正確答案:ACD[考點]裁定
[解析]案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出異議后,法院作出裁定,如果執(zhí)行標(biāo)的與原生效法律文書有關(guān)的,應(yīng)當(dāng)申請再審;如果執(zhí)行標(biāo)的與原生效法律文書無關(guān)的,應(yīng)當(dāng)另行起訴。A項正確,B項錯誤。
案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出異議,如果異議成立,法院裁定中止執(zhí)行,如果異議不成立,裁定駁回異議。C項正確。
《民訴解釋》第316條規(guī)定:“人民法院對執(zhí)行標(biāo)的裁定中止執(zhí)行后,申請執(zhí)行人在法律規(guī)定的期間內(nèi)未提起執(zhí)行異議之訴的,人民法院應(yīng)當(dāng)自起訴期限屆滿之日起七日內(nèi)解除對該執(zhí)行標(biāo)的采取的執(zhí)行措施?!盌項正確。
6.
張三訴李四合同糾紛一案,訴訟進行中,張三將合同轉(zhuǎn)讓給王五,王五欲參加訴訟,下列對當(dāng)事人表述哪些是正確的?______A.法院直接更換王五為原告B.法院應(yīng)直接追加王五為本案的無獨立請求權(quán)的第三人,生效的法律文書對王五生效C.王五申請參加訴訟,法院可以更換其為原告D.王五申請參加訴訟,法院不同意變更其為原告,則王五可被追加為無獨立請求權(quán)的第三人正確答案:CD[考點]當(dāng)事人
[解析]《民訴解釋》第249條規(guī)定:“在訴訟中,爭議的民事權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)移的,不影響當(dāng)事人的訴訟主體資格和訴訟地位。人民法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定對受讓人具有拘束力。受讓人申請以無獨立請求權(quán)的第三人身份參加訴訟的,人民法院可予準(zhǔn)許。受讓人申請?zhí)娲?dāng)事人承擔(dān)訴訟的,人民法院可以根據(jù)案件的具體情況決定是否準(zhǔn)許;不予準(zhǔn)許的,可以追加其為無獨立請求權(quán)的第三人?!?/p>
所以法院直接追加王五為原告是不對的,原則上不予更換。A項錯誤。
按照上述規(guī)定,原則上王五不參加訴訟,生效的法律文書對王五生效。說法院應(yīng)直接追加王五為本案的無獨立請求權(quán)的第三人是錯誤的。B項錯誤。
王五申請參加訴訟,法院視情況,可以更換其為原告,如果不同意變更其為原告,可追加王五為無獨立請求權(quán)的第三人。C項、D項正確。
7.
甲因拖欠乙汽車修理廠修理費,乙廠遂對其汽車進行留置。對此,下列哪些說法是正確的?______A.甲乙均有權(quán)向法院申請實現(xiàn)該擔(dān)保物權(quán)B.本案可以由汽車所在地或者擔(dān)保物權(quán)登記地基層法院管轄C.法院審查符合法律規(guī)定,裁定拍賣、變賣該汽車的,該裁定可以強制執(zhí)行D.法院審查不符合法律規(guī)定的,裁定駁回申請后,當(dāng)事人可以向法院起訴正確答案:ABCD[考點]實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)
[解析]《民事訴訟法》第196條規(guī)定:“申請實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán),由擔(dān)保物權(quán)人以及其他有權(quán)請求實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的人依照物權(quán)法等法律,向擔(dān)保財產(chǎn)所在地或者擔(dān)保物權(quán)登記地基層人民法院提出?!惫蔄、B選項正確。
《民事訴訟法》第197條規(guī)定:“人民法院受理申請后,經(jīng)審查,符合法律規(guī)定的,裁定拍賣、變賣擔(dān)保財產(chǎn),當(dāng)事人依據(jù)該裁定可以向人民法院申請執(zhí)行;不符合法律規(guī)定的,裁定駁回申請,當(dāng)事人可以向人民法院提起訴訟?!惫蔆、D選項正確。
8.
根據(jù)《森林法》相關(guān)規(guī)定,關(guān)于林木、林地所有權(quán)和使用權(quán)爭議,下列選項正確的有哪些?______A.單位之間發(fā)生的林木、林地所有權(quán)和使用權(quán)爭議,由縣級以上人民政府依法處理B.個人之間、個人與單位之間發(fā)生的林木所有權(quán)和林地使用權(quán)爭議,由當(dāng)?shù)乜h級或者鄉(xiāng)級人民政府依法處理C.當(dāng)事人對人民政府的處理決定不服的,可以在接到通知之日起1個月后,向人民法院起訴D.在林木、林地權(quán)屬爭議解決以前,任何一方可以砍伐有爭議的林木正確答案:AB[考點]所有權(quán)和使用權(quán)爭議
[解析]《森林法》第20條規(guī)定:“單位之間發(fā)生的林木、林地所有權(quán)和使用權(quán)爭議,由縣級以上人民政府依法處理。個人之間、個人與單位之間發(fā)生的林木所有權(quán)和林地使用權(quán)爭議,由鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府或者縣級以上人民政府依法處理。當(dāng)事人對有關(guān)人民政府的處理決定不服的,可以自接到處理決定通知之日起三十日內(nèi),向人民法院起訴。在林木、林地權(quán)屬爭議解決前,除因森立防火、林業(yè)有害生物防治、國家重大基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)等需要外,當(dāng)事人任何一方不得砍伐有爭議的林木或者改變林地現(xiàn)狀?!盇、B選項正確,C、D選項錯誤。
9.
南柯是一家專門經(jīng)營漢服的公司,其于2016年注冊了“南柯一夢”商標(biāo)。青青公司作為一家專門經(jīng)營漢服的公司,認(rèn)為該商標(biāo)與其公司完美契合,經(jīng)協(xié)商雙方簽訂了商標(biāo)獨占使用許可合同,但未報商標(biāo)局備案。后子衿公司提出愿出雙倍許可費與南柯公司簽訂商標(biāo)獨占使用許可合同,南柯公司欣然接受。某漢服店以市場價買入子衿公司制造的南柯一夢品牌服裝后進行銷售。某購物中心為裝飾需要,購入一件子衿公司制作的南柯一夢品牌服裝,拆掉商標(biāo)后將其穿在塑料模特上。根據(jù)《商標(biāo)法》,下列哪些選項是錯誤的?______A.青青公司有權(quán)向法院起訴要求南柯公司承擔(dān)違約責(zé)任B.青青公司有權(quán)向法院起訴要求子衿公司停止使用“南柯一夢”商標(biāo),并承擔(dān)賠償責(zé)任C.漢服店應(yīng)當(dāng)對青青公司承擔(dān)賠償責(zé)任D.購物中心的行為并未構(gòu)成對青青公司的侵權(quán)正確答案:BC[考點]商標(biāo)使用許可
[解析]根據(jù)《商標(biāo)法》第43條第3款規(guī)定:“許可他人使用其注冊商標(biāo)的,許可人應(yīng)當(dāng)將其商標(biāo)使用許可報商標(biāo)局備案,由商標(biāo)局公告。商標(biāo)使用許可未經(jīng)備案不得對抗善意第三人?!盉、C選項錯誤。
10.
下列未經(jīng)著作權(quán)人同意使用他人受保護作品的行為,哪些行為沒有侵犯著作權(quán)?______A.甲以室外公共場所陳列的雕塑雄獅為背景拍照B.乙收購一批舊書后廉價出租給同學(xué)C.丙購買一批正版錄音制品后廉價出租給同學(xué)D.丁購買正版音樂CD后在自己開設(shè)的小餐館播放正確答案:AB[考點]侵犯著作權(quán)
[解析]根據(jù)《著作權(quán)法》第22條第1款的規(guī)定,對設(shè)置或者陳列在室外公共場所的藝術(shù)作品進行臨摹、繪畫、攝影、錄像的,屬于合理使用,不構(gòu)成侵犯著作權(quán),A選項不侵權(quán),應(yīng)選?!吨鳈?quán)法》第10條第1款規(guī)定:“……(七)出租權(quán),即有償許可他人臨時使用電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計算機軟件的權(quán)利……”第42條第1款規(guī)定:“錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品,享有許可他人復(fù)制、發(fā)行、出租、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播并獲得報酬的權(quán)利……”因此,出租權(quán)僅限于電影作品、以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計算機軟件、錄音錄像制品,因此乙沒有侵犯出租權(quán),B選項應(yīng)選;丙侵犯出租權(quán),C選項不應(yīng)選。
《著作權(quán)法》第10條第1款規(guī)定:“……(九)表演權(quán),即公開表演作品,以及用各種手段公開播送作品的表演的權(quán)利……”表演權(quán)包括機械表演權(quán),丁侵犯表演權(quán),D選項不應(yīng)選。
11.
依據(jù)《城市房地產(chǎn)管理法》,關(guān)于房地產(chǎn)開發(fā),下列哪些說法是錯誤的?______A.華夏公司以出讓方式取得土地使用權(quán)進行房地產(chǎn)開發(fā),可以根據(jù)實際情況確定開發(fā)期限B.大地公司超過出讓合同約定的動工開發(fā)日期滿1年未動工開發(fā)的,可以征收相當(dāng)于土地使用權(quán)出讓金20%以下的土地閑置費C.大地公司滿2年未動工開發(fā)的,即使因為不可抗力,依然可以無償收回土地使用權(quán)D.華夏公司將以出讓方式取得的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給大地公司,大地公司土地使用權(quán)的使用年限重新計算正確答案:ACD[考點]房地產(chǎn)開發(fā)
[解析]《城市房地產(chǎn)管理法》第26條規(guī)定:“以出讓方式取得土地使用權(quán)進行房地產(chǎn)開發(fā)的,必須按照土地使用權(quán)出讓合同約定的土地用途、動工開發(fā)期限開發(fā)土地。超過出讓合同約定的動工開發(fā)日期滿一年未動工開發(fā)的,可以征收相當(dāng)于土地使用權(quán)出讓金百分之二十以下的土地閑置費;滿二年未動工開發(fā)的,可以無償收回土地使用權(quán);但是,因不可抗力或者政府、政府有關(guān)部門的行為或者動工開發(fā)必需的前期工作造成動工開發(fā)遲延的除外?!盇、C選項錯誤,B選項正確。
《城市房地產(chǎn)管理法》第43條規(guī)定:“以出讓方式取得土地使用權(quán)的,轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)后,其土地使用權(quán)的使用年限為原土地使用權(quán)出讓合同約定的使用年限減去原土地使用者已經(jīng)使用年限后的剩余年限?!币虼?,D選項錯誤。
12.
2020年,中國甲公司和美國乙公司因為醫(yī)療設(shè)備購買合同發(fā)生爭端。雙方在該合同中約定將爭端提交我國最高人民法院進行審判。經(jīng)查明,該批設(shè)備價值8000萬美元。法院判決后,美國乙公司不服,決定向最高人民法院提出上訴。審理期間,經(jīng)中國甲公司同意,美國乙公司出具的英文證據(jù)材料沒有附中文譯本。判決書中載明了法官的少數(shù)意見。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于設(shè)立國際商事法庭若干問題的規(guī)定》,下列說法正確的是?______A.國際商事法庭對該案件沒有管轄權(quán)B.美國乙公司可以向最高院本部提起上訴C.美國公司不出具中文譯本的做法符合規(guī)定D.判決書中載明少數(shù)意見的做法符合規(guī)定正確答案:CD[考點]《最高人民法院關(guān)于設(shè)立國際商事法庭若干問題的規(guī)定》
[解析]選項A錯誤。根據(jù)該規(guī)定,下列案件由國際商事法庭審理:(1)當(dāng)事人依照《民事訴訟法》第34條的規(guī)定協(xié)議選擇最高人民法院管轄且標(biāo)的額為人民幣3億元以上的第一審國際商事案件;(2)高級人民法院對其所管轄的第一審國際商事案件,認(rèn)為需要由最高人民法院審理并獲準(zhǔn)許的;(3)在全國有重大影響的第一審國際商事案件;(4)依照本規(guī)定第14條申請仲裁保全、申請撤銷或者執(zhí)行國際商事仲裁裁決的;(5)最高人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由國際商事法庭審理的其他國際商事案件。根據(jù)上述第一類條件,本案中雙方選擇了最高人民法院,且標(biāo)的額在3億元以上(8000萬是“美元”),符合國際商事法庭的管轄要件。
選項B錯誤。根據(jù)該規(guī)定,國際商事法庭的判決視為最高院的判決,不能上訴,可以向最高人民法院本部提出再審申請。
選項C正確。根據(jù)該規(guī)定,當(dāng)事人提交的證據(jù)材料系英文且經(jīng)對方當(dāng)事人同意的,可以不提交中文翻譯件。本案中經(jīng)過了甲公司的同意,且證據(jù)材料為英文。
選項D正確。根據(jù)該規(guī)定,國際商事法庭由3名或3名以上法官組成合議庭審理,少數(shù)服從多數(shù),少數(shù)意見可以在裁判文書中載明。
13.
根據(jù)《民法典》的規(guī)定,下列關(guān)于婚姻的消滅的有關(guān)說法中正確的是?______A.一方患有重大疾病沒有如實告知對方的,另一方可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)向法院提出撤銷婚姻B.婚姻無效或者被撤銷的,無過錯方有權(quán)請求過錯方承擔(dān)損害賠償責(zé)任C.自婚姻登記機關(guān)收到離婚登記申請之日起30日內(nèi),任何一方不愿意離婚的,可以向婚姻登記機關(guān)撤回離婚登記申請;30日期間屆滿后30日內(nèi),雙方應(yīng)當(dāng)親自到婚姻登記機關(guān)申請發(fā)給離婚證;未申請的,視為撤回離婚登記申請D.夫妻一方因撫育子女、照料老年人、協(xié)助另一方工作等負(fù)擔(dān)較多義務(wù)的,離婚時有權(quán)向另一方請求補償,另一方應(yīng)當(dāng)給予補償。正確答案:ABCD[考點]婚姻的消滅
[解析]本題是婚姻法律制度的識記性考查。我們的命題參與人經(jīng)常說“對于新法,以考促普”,因此,2020年對于《民法典》的考查重點應(yīng)當(dāng)是《民法典》新創(chuàng)建的或修改的制度的考查,記憶為主,考生能夠適當(dāng)理解應(yīng)用即可?!睹穹ǖ洹返?053條明確規(guī)定:一方患有重大疾病沒有如實告知對方的,另一方可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)向法院提出撤銷婚姻?;橐鰺o效或者被撤銷的,無過錯方有權(quán)請求過錯方承擔(dān)損害賠償責(zé)任。自婚姻登記機關(guān)收到離婚登記申請之日起30日內(nèi),任何一方不愿意離婚的,可以向婚姻登記機關(guān)撤回離婚登記申請;30日期間屆滿后30日內(nèi),雙方應(yīng)當(dāng)親自到婚姻登記機關(guān)申請發(fā)給離婚證;未申請的,視為撤回離婚登記申請。夫妻一方因撫育子女、照料老年人、協(xié)助另一方工作等負(fù)擔(dān)較多義務(wù)的,離婚時有權(quán)向另一方請求補償,另一方應(yīng)當(dāng)給予補償。因此,本題的正確選項是ABCD。
14.
南方有限公司有9個股東,2019年5月,公司經(jīng)股東會決議,決定變更為南方股份公司。下列哪些選項是錯誤的?______A.該股東會決議應(yīng)由6個以上股東同意B.該股東會決議應(yīng)由出席會議2/3以上表決權(quán)的股東同意C.南方股份公司董事長由全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生D.南方股份公司副董事長由出席董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生正確答案:ABD[解析]根據(jù)《公司法》第43條規(guī)定:“股東會的議事方式和表決程序,除本法有規(guī)定的外,由公司章程規(guī)定。股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議,以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議,必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過?!盇、B選項錯誤
根據(jù)《公司法》第109條規(guī)定:“董事會設(shè)董事長一人,可以設(shè)副董事長。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生?!盋選項正確,D選項錯誤。
15.
下列案件,原告住所地法院有管轄權(quán)的是哪些?______A.對下落不明人提起的訴訟B.夫妻一方離開住所地超過1年,另一方起訴離婚的案件C.對外國人提起的離婚訴訟D.3個被告住所地均在同一轄區(qū)的追索贍養(yǎng)費案件正確答案:ABC[考點]原告住所地法院
[解析]對下落不明人提起的有關(guān)財產(chǎn)關(guān)系的訴訟,由原告所在地法院管轄。A選項正確。
夫妻一方離開住所地超過1年,另一方起訴離婚的案件,可以由原告所在地法院管轄。此時原告和被告所在地法院都有管轄權(quán)。B選項正確。
對不在中國境內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟由原告住所地法院管轄,如果該外國人不在中國境內(nèi)居住,則離婚案件原告所在地法院也有管轄權(quán)。C選項正確。
追索贍養(yǎng)費案件,幾個被告住所地在同一轄區(qū),只能由被告住所地法院管轄,幾個被告住所地不在同一轄區(qū),則原告和被告住所地法院均有管轄權(quán)。3個被告住所地均在同一轄區(qū)的追索贍養(yǎng)費案件,只能由被告住所地法院管轄。D選項錯誤。
16.
下列關(guān)于遺囑的說法,正確的有哪些?______A.打印遺囑應(yīng)當(dāng)有兩個以上見證人在場見證。遺囑人和見證人應(yīng)當(dāng)在遺囑每一頁簽名,注明年、月、日B.立遺囑后,遺囑人實施與遺囑內(nèi)容相反的民事法律行為的,視為對遺囑相關(guān)內(nèi)容的撤回C.立有數(shù)份遺囑,內(nèi)容相抵觸的,以最后的遺囑為準(zhǔn)D.無民事行為能力人或者限制民事行為能力人所立的遺囑無效,遺囑必須表示遺囑人的真實意思,受欺詐、脅迫所立的遺囑無效正確答案:ABCD[考點]遺囑的形式和效力
[解析]本題是典型的識記強化型實體,強化《民法典》的基本記憶?!睹穹ǖ洹芬?guī)定了自書遺囑、代書遺囑、打印遺囑、錄音錄像立遺囑、口頭遺囑和公證遺囑的形式要件。打印遺囑應(yīng)當(dāng)有兩個以上見證人在場見證。遺囑人和見證人應(yīng)當(dāng)在遺囑每一頁簽名,注明年、月、日。遺囑人可以撤回、變更自己所立的遺囑。立遺囑后,遺囑人實施與遺囑內(nèi)容相反的民事法律行為的,視為對遺囑相關(guān)內(nèi)容的撤回。立有數(shù)份遺囑,內(nèi)容相抵觸的,以最后的遺囑為準(zhǔn)。無民事行為能力人或者限制民事行為能力人所立的遺囑無效。遺囑必須表示遺囑人的真實意思,受欺詐、脅迫所立的遺囑無效。綜上所述,本題的正確答案為ABCD。
17.
乙借用有資質(zhì)的丙建設(shè)施工企業(yè)的名義與甲簽訂建設(shè)工程施工合同,未約定工程質(zhì)量保證金的返還期限。后建設(shè)工程質(zhì)量合格,但甲因資金鏈斷裂無法向乙支付工程價款。下列哪些選項是正確的?______A.若工程質(zhì)量不合格,甲可請求乙、丙對出借資質(zhì)造成的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任B.乙可自建設(shè)工程通過
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