民法分類模擬題44

民法分類模擬題44一、多項選擇題1.

在行為人行使的權利中，屬于形成權的有______A.債權人的撤銷權B.債權人對債務人行使的催告權C.受脅迫的婚姻一方（江南博哥）當事人在婚姻登記之日起1年內向婚姻登記機關請求撤銷婚姻的權利D.承租人擅自轉租時，出租人行使的解除權正確答案：CD[解析]形成權，是指依一方當事人的單方意思表示設立、變更、消滅民事法律關系的權利。債權人撤銷權依司考答案先例，不屬于形成權，即撤銷權不是形成權；另外，通說認為，債權人對債務人行使的催告權不能發(fā)生設立、變更、消滅民事法律關系的效果，所以不屬于形成權的范疇；所以，AB不是形成權，不當選。其余二項的權利均符合形成權的特征，當選。

2.

根據(jù)公平正義理念的內涵，關于《物權法》第42條就“征收集體土地和單位、個人房屋及其他不動產(chǎn)”所作的規(guī)定，下列哪些說法可以成立?______A.有公共利益的需要，方可進行征收，實現(xiàn)國家、集體和個人利益的統(tǒng)一B.征收須依照法定權限和程序進行，保證程序公正C.對失地農民須全面補償，對失房市民可予拆遷補償，合理考慮不同訴求D.明確保障住宅被征收入的居住條件，保護正當利益和民生正確答案：ABD[解析]《物權法》第42條第1款規(guī)定，為了公共利益的需要，依照法律規(guī)定的權限和程序可以征收集體所有的土地和單位、個人的房屋及其他不動產(chǎn)。故公共利益是征收的法定前提，只有存在公共利益需要時，方可進行征收，而且征收須依照法定權限和程序進行，A、B選項均正確。

《物權法》第42條第2款和第3款規(guī)定，征收集體所有的土地，應當依法足額支付土地補償費、安置補助費、地上附著物和青苗的補償費等費用，安排被征地農民的社會保障費用，保障被征地農民的生活，維護被征地農民的合法權益。征收單位、個人的房屋及其他不動產(chǎn)，應當依法給予拆遷補償，維護被征收人的合法權益；征收個人住宅的，還應當保障被征收人的居住條件。故C選項錯誤，錯在“對失房市民可予拆遷補償”這一句中的“可”這個字，民法上的“可以”與“應當”之間的距離很遠的。D選項是正確的。本題答案ABD。

近年來多次出現(xiàn)所謂的“要求根據(jù)公平正義理念的內涵”、“社會主義法治理念”作答的題目，但其實考查的還是法條的具體規(guī)定。關于本題，《物權法》第42條的具體規(guī)定即可回答一切。

3.

甲委托乙采購一批電腦，乙受丙誘騙高價采購了一批劣質手機。丙一直以銷售劣質手機為業(yè)，甲對此知情。關于手機買賣合同，下列哪些表述是正確的?______A.甲有權追認B.甲有權撤銷C.乙有權以甲的名義撤銷D.丙有權撤銷正確答案：ABC[解析]甲委托乙購買的是電腦，后者購買了一批手機，明顯超出代理授權范圍，顯然構成無權代理?！逗贤ā返?8條規(guī)定，無權代理的合同是效力待定的合同，被代理人有權追認或者拒絕追認。所以A項正確。

本題接下來主要圍繞代理人受欺詐這一情節(jié)而設問。代理人受到欺詐，根據(jù)《合同法》第54條的規(guī)定，受欺詐而訂立的合同，受欺詐方單方(欺詐方不享有)享有變更權、撤銷權。代理人受到欺詐的合同，也是民法所說的欺詐合同，屬于可變更、可撤銷的合同。在此場合，作為被代理人的甲也就是真正的合同一方當事人，代理人受欺詐在法律效果上等同于被代理人受欺詐，故甲有權撤銷該合同，B選項正確；乙作為代理人，有權在合同訂立范圍內行使甲的權利，故乙有權以甲的名義撤銷該買賣合同，C選項正確。丙作為欺詐的一方，無權主動提出撤銷合同，D選項錯誤。

4.

下列哪些情形屬于代理?______A.甲請乙從國外代購1套名牌飲具，乙自己要買2套，故乙共買3套一并結賬B.甲請乙代購茶葉，乙將甲寫好茶葉名稱的紙條交給銷售員，告知其是為自己朋友買茶葉C.甲律師接受法院指定擔任被告人乙的辯護人D.甲介紹歌星乙參加某演唱會，并與主辦方簽訂了三方協(xié)議正確答案：ABC[解析]代理的構成要件：(1)有“三個當事人”，分別是被代理人、代理人與第三人；(2)代理人與被代理人存在授權關系(無論基于法定、委托還是指定，均無不可)，代理人對外以“被代理人的名義”、個別情況下以“自己的名義”；(3)代理人與第三人之間為一定的“法律行為、準法律行為”；(4)代理人對外為代理行為的出發(fā)點是“為被代理人之利益”。

A選項，乙購買3套名牌飲具，其中1套為甲所購，未向銷售者表明代購事實，屬于隱名代理。

B選項，乙明確告知銷售員是為朋友買茶葉，屬于普通的代理行為。

C選項屬于指定代理。

D選項中甲只是介紹，并未代乙與主辦方簽訂合同(如是，則屬于代理行為)，而是與主辦方簽訂了三方協(xié)議，可見不屬于代理行為，就其性質有可能屬于廣義上的經(jīng)紀業(yè)務行為也有可能屬于居間業(yè)務行為。

本題中屬于代理的有ABC三個選項，選之。

5.

甲是方圓公司員工，持有方圓公司授權委托書。甲與某銀行簽訂了貸款合同，該合同由某銀行簽字、甲用方圓公司合同專用章蓋章。后某銀行要求方圓公司還款。下列哪些情形有助于方圓公司否定甲的行為構成表見代理?______A.某銀行明知借款合同上的蓋章是方圓公司合同專用章而非方圓公司公章，未表示反對B.某銀行未與方圓公司核實，即批準貸款C.甲出示的方圓公司授權委托書載明方圓公司僅授權甲參加原料采購D.甲出示的方圓公司空白授權委托書已屆期正確答案：CD[解析]關于表見代理，我國僅見于《合同法》第49條規(guī)定：“行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效?！币罁?jù)上述原理，本題中主要考查對于第三人的要求，也即看第三人是否符合了“善意且無過失”的要件。作為相對人的某銀行在與甲簽訂貸款合同時，貸款合同上蓋有方圓公司的“合同專用章”即屬于有理由相信的情形，因為現(xiàn)實生活中，蓋公司公章還是合同專用章，都是可以用于簽約的習慣做法，故構成“表見代理”，故A項不當選。

作為相對人的某銀行并不存在“實質審查”的義務，無需與方圓公司核實，因此，B項亦不影響構成“表見代理”，故B項不當選。

雖然作為相對人的某銀行沒有“實質審查”的義務，但卻有“形式審查”義務，如甲出示的方圓公司授權委托書載明方圓公司僅授權甲參加“原料采購”而未授權進行“貸款行為”，某銀行仍與其簽訂合同，說明某銀行主觀上要么屬于“非善意”，要么“有過失”，反正難以構成“表見代理”(倒是可以構成《合同法》第48條規(guī)定的狹義“無權代理”，為效力待定行為)，故C項不構成“表見代理”，當選。

同理可知，如甲出示的方圓公司空白授權委托書“已屆期”，某銀行仍與其簽訂借款合同，屬于主觀上的“非善意”，亦不構成“表見代理”，故D項當選。綜上，本題的正確答案為CD。

6.

甲與乙系五、六樓鄰居關系。甲于1997年購買此房。入住后，甲在五樓通往六樓的樓梯上安裝鐵柵欄門，鐵柵欄門外又安裝了鋁合金門，并用膠合板將樓梯扶手上的空間封堵。2004年5月，乙住進六樓。2007年5月，乙認為甲嚴重造成了自己出入及搬運東西的不便，于是向法院提起了訴訟，要求甲立即拆除。下列說法錯誤的是______A.不應支持乙的訴訟請求，因為甲安門在前，乙入住在后，入住時乙明知樓中的格局問題B.不應支持乙的請求，因為甲是建筑物空間共有人之一，可自由使用該空間C.應支持乙的訴訟請求，因甲侵犯了其共有權D.不應支持乙的訴訟請求，因其請求已過訴訟時效正確答案：ABD[解析]業(yè)主的建筑物區(qū)分所有權包括專有權、共有權、成員權。本案中發(fā)生爭議的公用走廊，屬于典型的建筑物區(qū)分所有中的共有部分，即使安裝的安全門以上部分只有乙一戶，從其權屬上看，該走廊仍屬于樓內住戶共有，而非被告甲一方所有。被告甲將建筑物共有部分(樓梯)封堵，對原告乙以及使用公用走廊的其他住戶造成妨礙，侵害了乙和其他住戶的共有權。因此，C項正確而A項和B項錯誤，依題意當選。建筑物區(qū)分所有權屬于物權范疇，不存在超過訴訟時效的問題，所以D項錯誤也當選。

7.

甲遺失的蘋果手機被乙拾得。1年后，乙將該蘋果手機賣給了丙。再過1年，丙將該蘋果手機賣給了丁。丁將該蘋果手機交給不知情的戊維修，因丁不付維修費與戊發(fā)生爭執(zhí)，甲方知原委。下列哪些表述是錯誤的?______A.手機遺失已經(jīng)超過2年甲無權要求返還蘋果手機B.甲可請求丙返還蘋果手機C.甲可請求丁返還蘋果手機D.甲可請求戊返還蘋果手機正確答案：ABC[解析]《物權法》第109條規(guī)定，拾得遺失物，應當返還權利人。因此，甲遺失的蘋果手機被乙拾得，甲有權請求其返還?！段餀喾ā返?07條規(guī)定，所有權人或者其他權利人有權追回遺失物。該遺失物通過轉讓被他人占有的，權利人有權向無處分權人請求損害賠償，或者自知道或者應當知道受讓人之日起2年內向受讓人請求返還原物，但受讓人通過拍賣或者向具有經(jīng)營資格的經(jīng)營者購得該遺失物的，權利人請求返還原物時應當支付受讓人所付的費用。權利人向受讓人支付所付費用后，有權向無處分權人追償。

本題中，甲遺失的蘋果手機被乙拾得。1年后，乙將該蘋果手機賣給了丙。再過1年，丙將該蘋果手機賣給了丁。由于遺失物不適用善意取得，而且甲知道受讓人主張返還原物請求權時并未超過法律規(guī)定的2年的除斥期間，因此，該蘋果手機雖然幾經(jīng)轉賣，甲仍有權向買受人主張返還原物請求權。但由于該蘋果手機由丁將其交給不知情的戊維修，后因丁不付維修費而被戊扣留，此時，丙和丁均不占有該蘋果手機，遺失物所有權人甲自無法向喪失占有的乙、丙和丁請求返還蘋果手機。故A、B、C選項均錯誤。

丁將該蘋果手機交給不知情的戊維修，因丁不付維修費而被戊扣留，由于遺失物不適用善意取得，因此，戊不得對該蘋果手機行使基于善意取得的留置權，這就意味著戊對該蘋果手機的占有構成無權占有?！段餀喾ā返?4條規(guī)定：無權占有不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的，權利人可以請求返還原物。據(jù)此，甲可請求戊返還蘋果手機，故D項正確。

8.

甲將一筆記本電腦遺忘在出租車上，立即發(fā)布尋物啟事，言明愿以5000元現(xiàn)金酬謝返還筆記本電腦者。出租車司機乙發(fā)現(xiàn)該筆記本電腦及獲悉尋物啟事后即與甲聯(lián)系。現(xiàn)甲拒絕支付5000元給乙。下列哪些表述是錯誤的?______A.甲享有所有物返還請求權，乙有義務返還該筆記本電腦，故甲可不支付5000元酬金B(yǎng).如果甲不支付5000元酬金，乙可行使留置權拒絕返還該筆記本電腦C.如果甲未曾發(fā)布尋物啟事，則其可不支付任何報酬D.既然甲發(fā)布了尋物啟事，則其必須支付酬金正確答案：AB[解析]《物權法》第109條規(guī)定，拾得遺失物，應當返還權利人?！段餀喾ā返?12條規(guī)定，權利人領取遺失物時，應當向拾得人或者有關部門支付保管遺失物等支出的必要費用。權利人懸賞尋找遺失物的，領取遺失物時應當按照承諾履行義務。《合同法解釋二》第3條規(guī)定，懸賞人以公開方式聲明對完成一定行為的人支付報酬，完成特定行為的人請求懸賞人支付報酬的，法院依法予以支持。但懸賞有《合同法》第52條規(guī)定情形的除外。

據(jù)此，甲將一筆記本電腦遺忘在出租車上，如果他未曾發(fā)布尋物啟事，則其可不支付報酬，故C項正確。由于甲發(fā)布了尋物啟事，則甲必須支付5000元酬金，故A項錯誤而D項正確。

《物權法》第230條規(guī)定，債務人不履行到期債務，債權人可以留置已經(jīng)合法占有的債務人的動產(chǎn)，并有權就該動產(chǎn)優(yōu)先受償。本題中，出租車司機乙拾得甲的筆記本電腦應當返還，否則構成不當?shù)美?，意味著乙對該筆記本電腦的占有為非法占有而非合法占有，因此不符合留置權的構成要件，如果甲不支付5000元酬金，乙不可以行使留置權拒絕返還該筆記本電腦。故B項錯誤。

9.

甲與乙共有一套房屋，各占50%份額。雙方共同將房屋轉賣獲得100萬元，約定甲和乙分別享有60萬元和40萬元。同時約定該100萬元暫存乙賬戶，由其在3個月后返還給甲60萬元。后該賬戶全部款項均被乙拿去炒股，結果股價大跌致乙不能按期返還甲款項。下列哪些表述是錯誤的?______A.乙構成違約，甲可請求乙返還50萬元B.乙構成違約，甲可請求乙返還60萬元C.乙構成侵權，甲可請求乙返還50萬元D.乙構成侵權，甲可請求乙返還60萬元正確答案：AC[解析]根據(jù)《物權法》第93條的規(guī)定，不動產(chǎn)或者動產(chǎn)可以由兩個以上單位、個人共有。共有包括按份共有和共同共有。據(jù)此可知，共有制度本身包括兩類即共同共有和按份共有。本題中，甲和乙共有一套房屋，各占50%份額，屬于“按份共有”。根據(jù)《物權法》第104條的規(guī)定，按份共有人對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)享有的份額，沒有約定或者約定不明確的，按照出資額確定；只有不能確定出資額的，視為等額享有?？梢?，份額的確定實行約定優(yōu)先原則。據(jù)此，本題中，雙方當事人約定甲和乙分別有60萬元和40萬元，也即60%、40%的份額。因此，對于返還的份額問題，故A、C項表述的錯誤，不當選。由于乙的過錯導致甲的財產(chǎn)受到損傷，乙構成侵權，甲可請求乙返還60萬元，因此D項正確。

10.

甲公司向乙銀行借款100萬元，丙、丁以各自房產(chǎn)分別向乙銀行設定抵押，戊、己分別向乙銀行出具承擔全部責任的擔保函，承擔保證責任。下列哪些表述是正確的?______A.乙銀行可以就丙或者丁的房產(chǎn)行使抵押權B.丙承擔擔保責任后，可向甲公司追償，也可要求丁清償其應承擔的份額C.乙銀行可以要求戊或者己承擔全部保證責任D.戊承擔保證責任后，可向甲公司追償，也可要求己清償其應承擔的份額正確答案：ABC[解析]A、B項涉及共同抵押。先來看有關條文?！稉７ń忉尅返?5條規(guī)定，同一債權有兩個以上抵押人的，債權人放棄債務人提供的抵押擔保的，其他抵押人可以請求人民法院減輕或者免除其應當承擔的擔保責任。同一債權有兩個以上抵押人的，當事人對其提供的抵押財產(chǎn)所擔保的債權份額或者順序沒有約定或者約定不明的，抵押權人可以就其中任一或者各個財產(chǎn)行使抵押權。抵押人承擔擔保責任后，可以向債務人追償，也可以要求其他抵押人清償其應當承擔的份額。本題中，丙丁未就抵押所擔保的債務進行份額的約定，故丙丁的抵押為連帶抵押。既然是連帶關系，乙銀行可以就丙或者丁的房產(chǎn)行使抵押權，以實現(xiàn)全部債權，A選項正確。

作為第三人的抵押人，在承擔擔保責任后，當然可以向主債務人追償，追償?shù)姆秶侨康呢熑螖?shù)額；也可以向另外連帶抵押人追償，追償?shù)臄?shù)額只能是其應承擔的份額；關于向主債務人與連帶抵押人追償順序有無法定的先后，我國現(xiàn)行《物權法》沒有規(guī)定，但上引司法解釋明文規(guī)定表明，不存在先后順序的問題。B選項正確。

戊己為共同擔保關系，由于他們并未與債權人約定擔保的份額，故為連帶共同保證(而不是按份共同保證)，乙銀行可以要求戊或己中的任何一人承擔全部保證責任，C選項正確。

《擔保法解釋》第20條第2款規(guī)定，連帶共同保證的保證人承擔保證責任后，向債務人不能追償?shù)牟糠?，由各連帶保證人按其內部約定的比例分擔。沒有約定的，平均分擔。也即在本題中，戊的地位，在追償?shù)臄?shù)額上，其實與B項的丙沒有區(qū)別，其承擔保證責任后，當然可以向主債務人甲公司追償“全部的責任數(shù)額”，也可以向另外一個連帶保證人清償“其應承擔的份額”；區(qū)別在于在追償?shù)捻樞蛏?，依?jù)《擔保法解釋》第20條第2款規(guī)定，應當先向主債務人追償，剩下的不足部分再向其他保證人追償。D選項錯誤。

11.

實果公司與個體運輸司機許良簽訂了一份運輸合同，合同約定許良將貨物運到錦州市后，實果公司將依約支付全部運費。結果，許良按約定將實果公司包裝好的難以分割的價值100萬元的貨物運到錦州市后要求支付合同約定的運費7000元時，實果公司沒有滿足許良的要求，僅支付了3000元。許良遂將這車貨物留置。對此，以下表述正確的有哪些?______A.許良無權將整車貨物留置，因為貨物的價值遠超過其享有的債權額B.許良有權留置整車貨物，因為其合法占有實果公司交給其運輸?shù)呢浳?，并且這批貨物與其債權的發(fā)生有牽連關系，又為不可分物C.若貨物在運輸途中，許良要求支付運費，實果公司沒有滿足其要求，許良無權留置貨物D.若許良催告實果公司在1個月內支付剩余的4000元運費，實果公司未履行的，許良有權直接變價處分留置物，并以取得的價款優(yōu)先受償正確答案：BC[解析]根據(jù)《物權法》第230條的規(guī)定，債務人不履行到期債務，債權人可以留置已經(jīng)合法占有的債務人的動產(chǎn)，并有權就該動產(chǎn)優(yōu)先受償。前款規(guī)定的債權人為留置權人，占有的動產(chǎn)為留置財產(chǎn)。第232條的規(guī)定，法律規(guī)定或者當事人約定不得留置的動產(chǎn)，不得留置。許良基于運輸合同關系產(chǎn)生的債權與其合法占有的動產(chǎn)(這車貨物)有牽連關系，債權已屆清償期，且這批貨物難以分割，債權人許良有權留置這批貨物，故A項錯誤，B項正確；貨物還在運輸途中，債權人的債權還沒有到期，許良請求支付運費，實果公司沒有義務滿足其要求，此時許良無權留置貨物，故C項正確；根據(jù)我國《物權法》第236條規(guī)定，留置權人與債務人應當約定留置財產(chǎn)后的債務履行期間；沒有約定或者約定不明確的，留置權人應當給債務人2個月以上履行債務的期間，但鮮活易腐等不易保管的動產(chǎn)除外。債務人逾期未履行的，留置權人可以與債務人協(xié)議以留置財產(chǎn)折價，也可以就拍賣、變賣留置財產(chǎn)所得的價款優(yōu)先受償。

債權人許良應當確定2個月以上的期限，通知債務人履行，故D項錯誤。同樣，《物權法》第233條規(guī)定，留置財產(chǎn)為可分物的，留置財產(chǎn)的價值應當相當于債務的金額。言下之意，當留置物為不可分物時，可以留置整個標的物。

12.

曹明以自己的一棟房屋為華永祥設定抵押并辦理了登記手續(xù)。下列說法正確的有______A.該房屋占用范圍內的建設用地使用權應一并抵押給華永祥B.如果曹明沒有將房屋占用范圍內的建設用地使用權一并抵押給華永祥，也視為一并抵押C.曹明還可以以該棟房屋為丙再設一個抵押權D.曹明也可以以該房屋占用范圍內的建設用地使用權為丁設定一個抵押權正確答案：ABCD[解析]根據(jù)《物權法》第182條規(guī)定，以建筑物抵押的，該建筑物占用范圍內的建設用地使用權一并抵押。以建設用地使用權抵押的，該土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前款規(guī)定一并抵押的，未抵押的財產(chǎn)視為一并抵押。所以A、B兩項正確。由于抵押權為擔保物權，是對物的交換價值的利用，所以兩個不同的抵押權可以在同一不動產(chǎn)上設定，只是有受償?shù)南群箜樞蚨?。所以C、D兩項也是正確的。

13.

金佳炫之子出國學習音樂，3年期滿馬上就要回國，金佳炫于是為其購買鋼琴一架，后金佳炫之子改變主意想在國外找一工作后定居，于是積極尋覓工作，金佳炫見狀即與張欒簽訂一份買賣合同，合同約定，如果金佳炫之子在5個月內沒有回國，則金佳炫將鋼琴賣與張欒。這一民事行為的性質應如何認定?______A.既未成立，也未生效B.已成立，但未生效C.是附條件的民事法律行為D.是附期限的民事法律行為正確答案：BC[解析]本題關鍵點在于確定金佳炫與張欒雙方的法律行為到底是附條件還是附期限的民事法律行為。條件是將來不確定發(fā)生的，而期限是將來確定發(fā)生的。在本題中，“金佳炫之子在5個月內沒有回國”的事實發(fā)生與否并不確定，所以雙方簽訂的協(xié)議是附條件的民事法律行為，并且是附延緩條件的民事法律行為，對附延緩條件的民事法律行為而言，雙方達成意思表示一致時，該民事法律行為即成立，但只有當所附條件成就時，該民事法律行為才發(fā)生效力。因此，B、C兩項正確。

14.

甲與乙達成分期付款買賣一只玉壺的合同，約定乙將自己所有之古代玉壺一只出售給甲，價款30萬元，分15期支付款項，每期2萬元。雙方約定，在付清全部款項之前，玉壺之所有權并未轉移給甲。標的物交付甲后，乙因向丙借款20萬元，將玉壺抵押給丙，并告知玉壺現(xiàn)由甲保管。甲對此并不知情，后甲付清了全部款項。而乙因無力償還借款，丙要求實現(xiàn)抵押權引發(fā)爭議。對此，下列說法正確的有______A.甲付清款項，玉壺的所有權已經(jīng)轉移B.乙與丙構成共同侵權C.甲有權請求乙承擔違約責任D.丙的抵押權已經(jīng)生效正確答案：ACD[解析]甲付清了全部款項，所以其所有權保留買賣的標的的所有權發(fā)生移轉，答案A正確。所有權轉移前，乙為玉壺所有人，有權設定抵押，所以沒有侵權，B項錯誤。乙的行為構成違約，應當承擔違約責任，所以C項正確。本題中，以動產(chǎn)玉壺作為抵押物時，登記僅為對抗要件而非生效要件。所以D項正確。但是，乙為丙設定抵押權時甲并不知情，所以甲付清款項取得所有權后，丙的抵押權不得對抗甲的所有權。這一點需要注意。

15.

霍金元于2009年8月8日欠常丹8000元，聲明是裝修房子急需，而最近生意又不太好導致手頭無現(xiàn)金。房子裝修后不久霍金元生意也日益興隆；2009年10月5日常丹遂向霍金元索要欠款，霍金元以未約定還款時間且手頭尚缺錢為由推托，常丹于2011年9月5日再次向霍金元索要，霍金元很不情愿還給常丹錢。請問下列說法正確的有______A.霍金元、常丹之間債務尚未到期B.常丹最后得到這8000元構成不當?shù)美鸆.霍金元、常丹之間債務于常丹向霍金元索要時到期D.霍金元與常丹的債務沒有超過訴訟時效正確答案：CD[解析]根據(jù)《民法通則》第88條第2款第(2)項規(guī)定，履行期限不明確的，債務人可以隨時向債權人履行義務，債權人也可以隨時要求債務人履行義務，但應當給對方必要的準備時間。因此霍金元與常丹之間的債務自常丹向霍金元索要時即已到期，A項錯誤而C項是正確答案。根據(jù)《民法通則》第137條的規(guī)定，沒有約定履行期限的債權請求權，訴訟時效的起算期間從債權入主張權利時起算；債權人給對方必要的準備時間的，則從該期限屆滿之日的第2天開始計算。因此霍金元與常丹之間債務的訴訟時效應自2009年10月5日起算，到2011年9月5日沒有超過2年的普通訴訟時效，因此D項是正確答案。

16.

丙找甲借自行車，甲的自行車與乙的很相像，均放于樓下車棚。丙錯認乙車為甲車，遂把乙車騎走。甲告知丙騎錯車，丙未理睬。某日，丙騎車購物，將車放在商店樓下，因墻體倒塌將車砸壞。下列哪些表述是正確的?______A.丙錯認乙車為甲車而占有，屬于無權占有人B.甲告知丙騎錯車前，丙修車的必要費用，乙應當償還C.無論丙是否知道騎錯車，乙均有權對其行使占有返還請求權D.對于乙車的毀損，丙應當承擔賠償責任正確答案：ABCD[解析]區(qū)分有權占有與無權占有的標準在于占有是否有本權作為基礎，本題中丙對乙的自行車的占有沒有任何權利基礎，故為無權占有，A選項正確。

無權占有再進一步區(qū)分為善意與惡意，標準在于無權占有人是否知道自己的占有構成無權占有，不知者為善意，知者為惡意。本題中，在甲告知丙騎錯車前，丙因不知自己的占有為無權占有，故其對自行車的占有屬于無權占有中的善意占有，善意占有人為占有物支出的必要費用，依照《物權法》第243條規(guī)定，有權請求所有權人償還，故B選項正確。第243條，不動產(chǎn)或者動產(chǎn)被占有人占有的，權利人可以請求返還原物及其孳息，但應當支付善意占有人因維護該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)支出的必要費用。

不論無權占有人是善意占有還是惡意占有，只要是無權占有，作為物的所有權人均有權請求返還，故C選項正確。只是這里需要明確，此時所有權人行使的是占有人的返還原物請求權而不是所有權人的返還原物請求權。

現(xiàn)甲已經(jīng)告知丙騎錯車，故丙的占有轉為惡意占有，惡意占有就意外事件而導致的占有物的毀損滅失，依據(jù)《物權法》第244條規(guī)定，應向所有權人承擔賠償責任，故D選項正確。《物權法》第244條規(guī)定，占有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)毀損、滅失，該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的權利人請求賠償?shù)?，占有人應當將因毀損、滅失取得的保險金、賠償金或者補償金等返還給權利人；權利人的損害未得到足夠彌補的，惡意占有人還應當賠償損失。

綜上，本題答案為ABCD。

17.

甲公司對乙公司享有5萬元債權，乙公司對丙公司享有10萬元債權。如甲公司對丙公司提起代位權訴訟，則針對甲公司，丙公司的下列哪些主張具有法律依據(jù)?______A.有權主張乙公司對甲公司的抗辯B.有權主張丙公司對乙公司的抗辯C.有權主張代位權行使中對甲公司的抗辯D.有權要求法院追加乙公司為共同被告正確答案：ABC[解析]《最高人民法院關于適用(中華人民共和國合同法)若干問題的解釋(一)》(以下簡稱《合同法解釋(一)》)第18條規(guī)定，在代位權訴訟中，次債務人對債務人的抗辯，可以向債權人主張。債務人在代位權訴訟中對債權人的債權提出異議，經(jīng)審查異議成立的，人民法院應當裁定駁回債權人的起訴。這就意味著，在代位權訴訟中，次債務人得向債權人主張債務人對債權人的抗辯，也可以向債權人主張次債務人對債務人的抗辯，AB選項均是正確的。

在代位權訴訟中，作為訴訟關系中的直接當事人，也即訴訟中的兩方，次債務人(被告)對債權人(原告)自然也能主張抗辯，比如行使代位權的數(shù)額超出主債權的數(shù)額等，《合同法解釋(一)》第21條規(guī)定，在代位權訴訟中，債權人行使代位權的請求數(shù)額超過債務人所負債務額或者超過次債務人對債務人所負債務額的，對超出部分人民法院不予支持。據(jù)此，債權人丙有權對此對甲提出抗辯。故C選項正確。

《合同法解釋(一)》第16條規(guī)定，債權人以次債務人為被告向人民法院提起代位權訴訟，未將債務人列為第三人的，人民法院可以追加債務人為第三人。因此在本題中丙有權請求追加乙公司為第三人，而不是共同被告，D選項錯誤。

可見，代位之訴中的被告(次債務人)享有一系列(3類)抗辯權。答案為ABC。

18.

甲以自有房屋向乙銀行抵押借款，辦理了抵押登記。丙因甲欠錢不還，強行進入該房屋居住。借款到期后，甲無力償還債務。該房屋由于丙的非法居住，難以拍賣，甲怠于行使對丙的返還請求權。乙銀行可以行使下列哪些權利?______A.請求甲行使對丙的返還請求權，防止抵押財產(chǎn)價值的減少B.請求甲將對丙的返還請求權轉讓給自己C.可以代位行使對丙的返還請求權D.可以依據(jù)抵押權直接對丙行使返還請求權正確答案：AB[解析]《物權法》第193條規(guī)定，“抵押人的行為足以使抵押財產(chǎn)價值減少的，抵押權人有權要求抵押人停止其行為。抵押財產(chǎn)價值減少的，抵押權人有權要求恢復抵押財產(chǎn)的價值，或者提供與減少的價值相應的擔保。抵押人不恢復抵押財產(chǎn)的價值也不提供擔保的，抵押權人有權要求債務人提前清償債務。”此規(guī)定即為抵押權人的保全請求權，該保全請求權的行使須以抵押權人行使足以使抵押物價值減少的行為為前提，本案中甲怠于行使對丙的返還請求權的行為到底是否屬于“導致抵押財產(chǎn)價值減少”的行為，可能存在爭議，但從命題人敘述案情的傾向來看，“該房屋由于丙的非法居住，難以拍賣”，其認為屬于，那就會發(fā)生保全請求權問題。作為抵押權人的乙銀行，依法有權請求甲行使對丙的返還請求權，以防止抵押財產(chǎn)價值的減少，A選項正確。

乙銀行也可以請求甲將對丙的返還請求權轉讓給自己，由乙出面向丙請求返還，并進而行使抵押權，B選項正確。

《合同法解釋(一)》第13條第1款規(guī)定，合同法第73條規(guī)定的“債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的”，是指債務人不履行其對債權人的到期債務，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務人主張其享有的具有金錢給付內容的到期債權，致使債權人的到期債權未能實現(xiàn)。而本題中甲對丙的債權是返還原物請求權，而非金錢給付之債，因此乙不能代位，C選項錯誤。

抵押權是變賣抵押物以優(yōu)先受償或以抵押物折價清償債務的權利，并不表現(xiàn)為直接控制抵押物的權利。D項所說的返還請求權，不屬于擔保物權效力也即權能范圍之內的，因此乙銀行不能依據(jù)抵押權直接對丙行使返還請求權，D選項錯誤。本題答案AB。

19.

甲拖欠乙100萬元。乙請求甲以登記在其名下的跑車抵債時，甲稱其已把跑車作價90萬元賣給丙，跑車鑰匙已交，但產(chǎn)權尚未過戶。該跑車市值為120萬元。關于乙權利的保護，下列哪些表述是錯誤的?______A.乙可請求法院撤銷甲、丙的買賣合同B.因跑車尚未過戶，甲、丙買賣合同無效C.如乙能舉證甲、丙構成惡意串通，則甲、丙買賣合同無效D.跑車所有權已經(jīng)歸丙所有正確答案：AB[解析]本題圍繞債權實現(xiàn)，考查的知識點很具有綜合性。

關于債權人的撤銷權行使，《合同法》第74條第1款規(guī)定，“因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產(chǎn)，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產(chǎn)，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。”據(jù)本題中，跑車市值120萬元，甲以90萬賣給丙，并不是明顯低價；且丙作為受讓人并不知道甲借款一事，故作為債權人的乙無權撤銷甲、丙之間的買賣合同，故A項錯誤，當選。

《物權法》第15條規(guī)定，“當事人之間訂立有關設立、變更、轉讓和消滅不動產(chǎn)物權的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時生效；未辦理物權登記的，不影響合同效力。”據(jù)此可知，買賣合同的生效與是否辦理了過戶登記毫無關系，故甲、丙二者的買賣合同系有效的，故B項錯誤，當選。

根據(jù)《合同法》第52條的規(guī)定，惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的合同無效。據(jù)此可知，如乙能舉證甲、丙構成惡意串通，則甲、丙買賣合同無效，故C項正確，不當選。

《物權法》第23條的規(guī)定，動產(chǎn)物權的設立和轉讓，自交付時發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。此時跑車雖然尚未過戶但已經(jīng)交付，跑車所有權歸丙所有，故D項正確，不當選。

20.

債的法定移轉指依法使債權債務由原債權債務人轉移給新的債權債務人。下列哪些選項屬于債的法定移轉的情形?______A.保險人對第三人的代位求償權B.企業(yè)發(fā)生合并或者分立時對原債權債務的承擔C.繼承人在繼承遺產(chǎn)范圍內對被繼承人生前債務的清償D.根據(jù)買賣不破租賃規(guī)則，租賃物的受讓人對原租賃合同的承受正確答案：ABCD[解析]債的移轉是指在債的內容與客體保持不變的情形下，債的主體發(fā)生變更。債的主體變更實際上就是債的內容轉移給他人承受，即由債的原第三人成為債的新的債權人、債務人。債的移轉包括法定移轉和意定(約定)移轉兩種形式。債的法定移轉是指依照法律規(guī)定而非當事人合意而使債權債務由原債權債務人轉移給新的債權債務人。

在保險責任中，當保險人對被保險人為賠償后，自然取得了對第三人的代位求償權。代位求償權實質上是保險人對第三人債權的“法定受讓”，無須被保險人的讓與意思表示，也無須債務人的同意。因此，保險人的代位求償可以認定為一種法定轉移的情況，故A項正確。

《合同法》第90條規(guī)定，當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權利，履行合同義務。當事人訂立合同后分立的，除債權人和債務人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權，承擔連帶債務。企業(yè)發(fā)生合并或者分立時對原債權債務的承擔無須征得相對人的同意，由分立的法人或者其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權，承擔連帶債務。因此，企業(yè)分立或者合并顯然也是一種債權債務的法定轉移，故B項正確。

《繼承法》第33條規(guī)定，繼承遺產(chǎn)應當清償被繼承人依法應當繳納的稅款和債務，繳納稅款和清償債務以他的遺產(chǎn)實際價值為限。超過遺產(chǎn)實際價值部分，繼承人自愿償還的不在此限。據(jù)此，繼承人在獲得遺產(chǎn)的范圍內有承擔被繼承人債務的義務，也是法定的債務轉移，故C項正確。

《合同法》第229條規(guī)定，租賃物在租賃期間發(fā)生所有權變動的，不影響租賃合同的效力。即由新的買受人當然承擔原所有權人讓承租人在租期內繼續(xù)承租的義務，該義務的移轉是由法律直接規(guī)定而排除當事人的意思自治，因此，屬于債權債務的法定轉移，故D項正確。

21.

下列情況下能夠適用《合同法》的有______A.郭剛與余冰婚前約定，在郭剛、余冰雙方婚姻的存續(xù)期間，郭剛每月將月工資的80%交余冰保管B.張發(fā)和李廣之間簽訂的房屋買賣的協(xié)議C.當事人約定，委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權利屬于委托人D.趙女與王男協(xié)議離婚時，約定孩子歸趙女，但是，王男應該負擔孩子的全部生活費用正確答案：ABC[解析]合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。合同的目的在于設立、變更、終止民事權利和民事義務關系。故A、B、C三項當選。D項中的協(xié)議涉及身份關系，因此不適用合同法的調整，依題意不當選。

22.

光輝公司與雙陽公司就光纜購銷協(xié)議進行洽談，雙陽公司采取了保密措施的市場開發(fā)計劃被光輝公司得知。光輝公司遂推遲與雙陽公司簽約，開始有針對性地吸引雙陽公司的潛在客戶，導致雙陽公司的市場份額銳減。下列說法中哪些是正確的?______A.光輝公司的行為屬于正常的商業(yè)競爭行為B.光輝公司的行為違反了先合同義務C.光輝公司的行為侵犯了雙陽公司的商業(yè)秘密D.光輝公司應承擔締約過失責任正確答案：BCD[解析]《合同法》第42條規(guī)定，當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任：(1)假借訂立合同，惡意進行磋商；(2)故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況；(3)有其他違背誠實信用原則的行為。該法第43條規(guī)定：當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當?shù)厥褂?。泄露或者不正當?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任。因此本題應選B、C、D三項。

23.

某小區(qū)業(yè)主甲未獲得規(guī)劃許可證和施工許可證便在自住房前擴建一個車庫，擠占小區(qū)人行通道。小區(qū)其他業(yè)主多次要求甲拆除未果后，將該車庫強行拆除，毀壞了甲自住房屋的墻磚。關于拆除行為，下列哪些表述是正確的?______A.侵犯了甲車庫的所有權B.侵犯了甲的占有C.其他業(yè)主應尋求公力救濟D.其他業(yè)主應賠償甲自住房屋墻磚毀壞的損失正確答案：BCD[解析]《物權法》第71條規(guī)定，“業(yè)主對其建筑物專有部分享有占有、使用、收益和處分的權利。業(yè)主行使權利不得危及建筑物的安全，不得損害其他業(yè)主的合法權益?！蓖瑫r，《物權法》第83條第2款規(guī)定，業(yè)主大會和業(yè)主委員會，對任意棄置垃圾、排放污染物或者噪聲、違反規(guī)定飼養(yǎng)動物、違章搭建、侵占通道、拒付物業(yè)費等損害他人合法權益的行為，有權依照法律、法規(guī)以及管理規(guī)約，要求行為人停止侵害、消除危險、排除妨害、賠償損失。業(yè)主對侵害自己合法權益的行為，可以依法向人民法院提起訴訟。

本題中，甲未獲得規(guī)劃許可證和施工許可證便在自住房前擴建一個車庫，擠占小區(qū)人行通道，依法應當自行拆除，其對該車庫也即違章建筑不可能享有所有權，但對該車庫構成“占有”。根據(jù)上述法律規(guī)定，其他業(yè)主可以向人民法院起訴，故C項正確。如隨意拆除雖不侵犯所有權，但侵犯“占有”這種事實狀態(tài)或事實管領力，故A項錯誤，B項正確。

最后，其他業(yè)主在自行拆除車庫的同時，毀壞了甲“自住房屋”的墻磚，則構成侵權?！段餀喾ā返?7條規(guī)定，“侵害物權，造成權利人損害的，權利人可以請求損害賠償，也可以請求承擔其他民事責任?！惫蔇項正確。

24.

張文與張武兄弟二人，成年后各自立戶，張文一直未婚。張文從所在村集體經(jīng)濟組織承包耕地若干。關于張文的土地承包經(jīng)營權，下列哪些表述是正確的?______A.土地承包經(jīng)營權自登記時設立B.如張文轉讓其土地承包經(jīng)營權，則未經(jīng)變更登記不得對抗善意第三人C.如張文死亡，則張武不能繼承該土地承包經(jīng)營權D.如張文死亡，則張武不能繼承該耕地上未收割的農作物正確答案：BC[解析]土地承包經(jīng)營權的設立，意思主義，流轉則采用“登記對抗主義”。具體而言，《物權法》第127條規(guī)定，“土地承包經(jīng)營權自土地承包經(jīng)營權合同生效時設立”，故A項錯誤，當選。又根據(jù)《物權法》第129條“土地承包經(jīng)營權人將土地承包經(jīng)營權互換、轉讓，當事人要求登記的，應當向縣級以上地方人民政府申請土地承包經(jīng)營權變更登記；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人”。據(jù)此可知，土地承包經(jīng)營權在流轉時不登記，不得對抗善意第三人而非“不發(fā)生轉讓的效力”，故B項正確。

根據(jù)我國《農村土地承包法》的相關規(guī)定，對于家庭承包的，只有“經(jīng)營性農地、林地承包經(jīng)營權”在承包人死亡的，繼承人才可以在承包期內繼續(xù)承包，而“耕地”等口糧田土地承包經(jīng)營權不能繼承。本題中，張文承包的是所在村集體經(jīng)濟組織的“耕地”，因此，其死亡時，張武不得繼承該土地承包經(jīng)營權，故C項正確。

最后，根據(jù)《繼承法》第4條規(guī)定，“個人承包應得的個人收益，依照本法規(guī)定繼承”。據(jù)此可知，張文死亡時，張武可以繼承該土地上未收割的農作物，故D項錯誤。

25.

2015年2月1日，甲以一套房屋為張某設定了抵押，辦理了抵押登記。同年3月1日，甲將該房屋無償租給乙1年，以此抵甲欠乙的借款。房屋交付后，乙向甲出具了借款還清的收據(jù)。同年4月1日，乙得知房屋上設有抵押后，與甲修訂租賃合同，把起租日改為2015年1月1日。張某實現(xiàn)抵押權時，要求乙搬離房屋。下列哪些表述是正確的?______A.甲、乙的借款之債消滅B.乙的租賃權不能對抗張某的抵押權C.甲、乙修訂租賃合同行為有效D.乙可向甲主張違約責任正確答案：ABD[解析]在2015年3月1日，甲將該房屋租給乙1年，以此抵甲欠乙的借款。房屋交付后，乙向甲出具了借款還清的收據(jù)。據(jù)此可知，甲、乙之間約定了債的抵銷協(xié)議，故借款之債消滅，故A項正確，當選。

根據(jù)《物權法》第187條規(guī)定，不動產(chǎn)抵押權自登記時設立。本題中，甲以一套房屋為張某設定了抵押，辦理了抵押登記。據(jù)此可知，張某取得“房屋抵押權”。關于抵押權與租賃權的關系，《租賃合同司法解釋》第20條規(guī)定，“租賃房屋在租賃期間發(fā)生所有權變動，承租人請求房屋受讓人繼續(xù)履行原租賃合同的，人民法院應予支持。但租賃房屋具有下列情形或者當事人另有約定的除外：(一)房屋在出租前已設立抵押權，因抵押權人實現(xiàn)抵押權發(fā)生所有權變動的；(二)房屋在出租前已被人民法院依法查封的。”本題中，房屋在2015年2月1日抵押給張某，又在2015年3月1日出租給乙，屬于“先抵押后租賃”即“買賣破租賃”，故B項正確，當選。

根據(jù)《合同法》第52條第2項規(guī)定，惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的合同無效。本題中，在2015年4月1日，乙得知房屋上設有抵押后，與甲修訂租賃合同，把起租日改為2015年1月1日，構成“惡意串通”，因此，二者修訂租賃合同行為無效，故C項錯誤，不當選。

由于本題適用買賣破租賃，所以在張某實現(xiàn)抵押權時，要求乙搬離房屋，乙此時必須搬出，根據(jù)《合同法》第228條的規(guī)定，因第三人主張權利，致使承租人不能對租賃物使用、收益的，承租人可以要求減少租金或者不支付租金。本題中，租賃合同簽訂時承租人乙并不知道房屋上設有抵押權，應該受到保護；甲隱瞞了抵押的事實，應該承擔權利瑕疵責任也即租賃合同的違約責任。所以，此時乙可向甲主張違約責任，故D項正確，當選。

26.

甲公司與乙公司簽訂了一份貨物供應合同，約定乙公司于合同簽訂后一周內先支付合同價款的15%，即30萬元。甲公司應于收到這筆預付款后，兩個月內發(fā)貨給乙公司，貨到乙公司后，乙公司支付其余價款。乙公司依約支付給甲公司30萬元預付款后，甲公司遲遲不發(fā)貨，于是乙公司于合同約定的履行期屆滿之日催告甲公司從次日起10日內履行債務。10日經(jīng)過，甲公司仍然不履行。則下列表述錯誤的有______A.乙公司無須通知甲公司，即可單方解除合同B.乙公司解除合同的，無權要求甲公司賠償其遭受的損失C.乙公司解除合同的，甲公司應返還30萬元預付款及其利息D.乙公司解除合同的，甲公司只能接受，無權提出異議正確答案：ABD[解析]根據(jù)《合同法》第94條第(三)項的規(guī)定，當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內仍未履行，對方有權解除合同。第96條規(guī)定：當事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應當通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構確認解除合同的效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。據(jù)此解除權的行使必須通知對方，故A項錯誤。一方行使解除權，對方有異議的，可以請求法院或仲裁機構確認解除合同的效力，故D選項錯誤；根據(jù)第97條的規(guī)定，合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。B項錯誤，C項正確。依題意，ABD當選。

27.

5月15日，沈蕭賣給倪云一匹馬，約定1個月之內付清價款，付清價款前所有權不轉移。當日沈蕭即將馬交給倪云，5月25日該馬生下一匹小馬，5月30日，該馬被雷擊致死，此時倪云尚未付款。下列說法中正確的有______A.該馬死亡的風險由沈蕭承擔B.該馬死亡的風險由倪云承擔C.小馬歸沈蕭所有D.小馬歸倪云所有正確答案：BD[解析]《合同法》第134條規(guī)定，當事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務的，標的物的所有權屬于出賣人。本題沈蕭與倪云訂立的買賣合同是所有權保留的合同，在馬被雷擊致死時，因倪云尚未付款，故所有權尚未轉移。該法第142條規(guī)定，標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。本題馬死亡前已由沈蕭交付給倪云，且雙方?jīng)]有約定風險責任的負擔，故風險應由倪云承擔。因此，B項正確。該法第163條規(guī)定，標的物在交付之前產(chǎn)生的孳息，歸出賣人所有，交付之后產(chǎn)生的孳息，歸買受人所有。小馬作為老馬的天然孳息，在沈蕭交付老馬給倪云后方產(chǎn)生，依法應歸倪云所有。因此，D項正確。須注意買賣合同中的風險責任負擔和孳息歸屬均采交付主義，而不以所有權的變動為依據(jù)。

28.

游客甲乙丙丁四人都參加了康光旅行社的清水灣五日游，白天游玩時將大件行李都放在旅游大巴上，下列何種情況下行李丟失時康光旅行社不需要賠償游客的損失?______A.甲將現(xiàn)金10000元放在行李箱中并未事先聲明B.乙將一盒進口巧克力放在行李箱里，由于天氣炎熱全都融化了C.由于突然刮起的八級大風將旅游車掀翻，導致部分行李毀損D.由于司機看管不周，旅游大巴被盜，丟失了部分游客行李正確答案：ABC[解析]《旅游糾紛適用規(guī)定》第22條規(guī)定，旅游經(jīng)營者或者旅游輔助服務者為旅游者代管的行李物品損毀、滅失，旅游者請求賠償損失的，人民法院應予支持，但下列情形除外：(一)損失是由于旅游者未聽從旅游經(jīng)營者或者旅游輔助服務者的事先聲明或者提示，未將現(xiàn)金、有價證券、貴重物品由其隨身攜帶而造成的；(二)損失是由于不可抗力、意外事件造成的；(三)損失是由于旅游者的過錯造成的；(四)損失是由于物品的自然屬性造成的。A項的情形符合第一項的規(guī)定；B項的情形符合第四項的規(guī)定；C項的情形符合第二項的規(guī)定，因此ABC是正確答案。

29.

順豐房產(chǎn)開發(fā)公司在交給購房人張某的某小區(qū)平面圖和項目說明書中都沒有標明小區(qū)里有一個大型變電站和高壓線塔。張某看中小區(qū)環(huán)境好，決定購買一套商品房并與順豐公司簽訂了購房合同。張某收房時發(fā)現(xiàn)小區(qū)建有一個大型變電站和高壓線塔。下列哪些表述是正確的?______A.順豐公司不守誠信，構成根本違約，張某有權退房B.順豐公司構成欺詐，張某有權請求順豐公司承擔締約過失責任C.順豐公司惡意誤導，張某有權請求順豐公司雙倍返還購房款D.張某不能濫用權利，在退房和要求順豐公司承擔違約責任之間只能選擇一正確答案：AB[解析]根據(jù)《合同法》第94條第4項規(guī)定，當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的情形下也即構成根本違約的，另一方當事人可以解除合同。本題中，張某由于看中小區(qū)環(huán)境好才決定購買一套商品房并與順豐公司簽訂了購房合同，收房時發(fā)現(xiàn)小區(qū)有一個大型變電站和高壓線塔，對環(huán)境有污染，導致張某合同目的無法實現(xiàn)，即順豐公司構成“根本違約”，張某可以解除合同，要求退房，同時要求順豐公司承擔違約責任，故A項正確，當選；D項錯誤，不當選。

同時，根據(jù)《合同法》第54條第2款規(guī)定，一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。本題中，順豐房產(chǎn)開發(fā)公司在交給購房人張某的某小區(qū)平面圖和項目說明書中都沒有標明小區(qū)里有一個大型變電站和高壓線塔，但實際卻存在，構成欺詐，因此，二者簽訂的房屋買賣合同屬于“可撤銷可變更的合同”，如張某撤銷該合同，則有權要求順豐公司承擔締約過失責任，故B項正確，當選。

根據(jù)《商品房買賣合同解釋》第8、9條的規(guī)定，只有經(jīng)營者構成“產(chǎn)權欺詐”的，消費者才能主張懲罰性賠償金。此處的“欺詐”不屬于產(chǎn)權欺詐，并不能要求雙倍返還購房款。故C項錯誤，不當選。綜上，本題的正確答案為AB。

30.

甲公司與乙公司簽訂建設工程施工合同，將工程發(fā)包給乙公司施工，約定乙公司墊資1000萬元，未約定墊資利息。甲公司、乙公司經(jīng)備案的中標合同中工程造價為1億元，但雙方私下約定的工程造價為8000萬元，均未約定工程價款的支付時間。7月1日，乙公司將經(jīng)竣工驗收合格的建設工程實際交付給甲公司，甲公司一直拖欠工程款。關于乙公司，下列哪些表述是正確的?______A.1000萬元墊資應按工程欠款處理B.有權要求甲公司支付1000萬元墊資自7月1日起的利息C.有權要求甲公司支付1億元D.有權要求甲公司支付1億元自7月1日起的利息正確答案：ABCD[解析]《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱《建筑工程合同解釋》)第6條規(guī)定，當事人對墊資和墊資利息有約定，承包人請求按照約定返還墊資及其利息的，應予支持，但是約定的利息計算標準高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。

當事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。當事人對墊資利息沒有約定，承包人請求支付利息的，不予支持。

本題中甲乙公司對工程墊資沒有約定，應按照工程欠款處理，對墊資的利息未作約定，甲公司無需支付墊資的利息，但依《建設工程合同解釋》第18條之規(guī)定，自7月1日起，該墊資作為工程款的欠款，甲公司應支付利息，故A、B選項正確。

《建設工程合同解釋》第21條規(guī)定，當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經(jīng)過備案的中標合同實質性內容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程價款的根據(jù)。并結合前述第18條，乙公司有權請求甲公司按照中標合同的約定支付1億元及其從7月1曰起的利息，C、D選項均為正確。

31.

金鑫公司與劉曉麗訂立技術實施許可合同一份，合同約定由作為專利權人的劉曉麗將其專利技術許可該公司使用，合同同時注明了該專利的有效期限。金鑫公司一次性支付劉曉麗專利使用費后，劉曉麗向金鑫公司提供專利文件和其他相關技術資料，負責解決生產(chǎn)中的技術問題。金鑫公司保證實施專利的一切技術設備、資金等。在合同履行中，金鑫的專利權被中國專利局專利復審委員會宣告無效。雙方發(fā)生糾紛，下列說法正確的有______A.雙方簽訂的技術實施許可合同無效B.劉曉麗需向金鑫公司返還專利使用費C.金鑫公司可以單方面解除合同D.劉曉麗需要賠償金鑫公司的相關損失正確答案：ABD[解析]《合同法》第344條規(guī)定，專利實施許可合同只在該專利權的存續(xù)期間內有效。專利權有效期限屆滿或者專利權被宣布無效的，專利權人不得就該專利與他人訂立專利實施許可合同。依據(jù)《專利法》第42條規(guī)定，自專利申請目起，發(fā)明專利權的期限為20年，實用新型專利權和外觀設計專利權的期限為10年。對某一項專利權實施許可合同效力的判斷，首先要看被許可的該項專利權是否在存續(xù)期間。如果該項專利權的有效期限屆滿或者雖然期限未屆滿但該項專利權已被依法宣布無效，作為讓與方的專利權人不得就該專利與他人訂立專利實施許可合同，已經(jīng)訂立的也應當確認無效。劉曉麗的專利權在其合同履行中被宣告無效，其合同就失去了發(fā)生法律效力的基礎，金鑫公司與劉曉麗所訂立的合同就成為一紙無效合同。無效合同的法律后果是恢復原狀，所以，劉曉麗應該向金鑫公司返還專利使用費，并且賠償金鑫公司因此受到的損失。依據(jù)《合同法》第94條的規(guī)定，當事人可以行使解除權的情形一共有以下幾種情況：(1)因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；(2)在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；(3)當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內仍未履行；(4)當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；(5)法律規(guī)定的其他情形。本題中沒有符合以上所列情況的。所以，金鑫公司不能單方解除合同。故A、B、D項當選。

32.

泰達電器銷售公司的安裝工人李某在為消費者黃某安裝調試熱水器的時候，不慎引起主水管爆裂，衛(wèi)生間遭水浸泡，水滲漏到樓下王某家的屋頂損毀了王某家的裝修。李某是螞蟻公司的勞務派遣人員，此前曾多次發(fā)生類似小事故，泰達公司曾要求螞蟻公司另派他人，但螞蟻公司未予換人。下列哪些選項是錯誤的?______A.對王某的賠償責任應由李某承擔，黃某承擔連帶責任B.對王某的賠償責任應由泰達公司承擔，螞蟻公司承擔補充責任C.泰達公司與螞蟻公司應對王某承擔連帶賠償責任D.對王某的賠償責任承擔應采用過錯責任原則正確答案：ACD[解析]《侵權責任法》第34條規(guī)定，“用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務造成他人損害的，由用人單位承擔侵權責任。勞務派遣期間，被派遣的工作人員因執(zhí)行工作任務造成他人損害的，由接受勞務派遣的用工單位承擔侵權責任；勞務派遣單位有過錯的，承擔相應的補充責任?！边@就明確了兩個問題：雇員職務侵權的，用人單位承擔無過錯責任、直接責任；勞務派遣單位承擔過錯責任、補充責任。

本題中，泰達電器銷售公司的安裝工人李某屬于職務侵權；消費者黃某與泰達電器銷售公司之間屬于承攬關系，承攬人的侵權責任與定作人毫無關系，所以要排除黃某承擔責任的可能。因此，依法應由實際用工單位泰達電器銷售公司承擔責任；同時，李某此前多次發(fā)生類似小事故、泰達公司曾要求螞蟻公司另派他人、螞蟻公司未予換人的情節(jié)，說明勞務派遣公司螞蟻公司有過錯，所以應當承擔相應的補充賠償責任。

綜上，結論為：泰達公司承擔賠償責任，螞蟻公司在其過錯范圍內承擔相應的補充賠償責任。故B項正確，當選；A、C項錯誤，不當選。

最后需要強調，對于用工責任而言，用人單位承擔責任的歸責原則為無過錯責任，而非過錯責任，故D項亦錯誤。

33.

張某在家辦喜宴，鄰居趙某、田某前來幫忙。田某在踩著梯子懸掛條幅時不慎從高處摔下受傷，趙某不小心燙傷小孩小Y。下列哪些表述是正確的?______A.對田某的損害，張某應承擔賠償責任，但可減輕其責任B.對田某的損害，張某不承擔賠償責任，但可在受益范圍內予以適當補償C.對小Y的損害，張某應承擔賠償責任D.對小Y的損害，張某應承擔補充賠償責任正確答案：AC[解析]幫工責任與用工責任最大的區(qū)別在于：幫工人系無償提供勞務。本題中，張某家辦喜宴，鄰居趙某、田某前來幫忙。既然題干明確交代是“幫忙”，據(jù)此可知趙某、田某二人均屬于“幫工人”。

《人身損害賠償解釋》第14條第1款規(guī)定，“幫工人因幫工活動遭受人身損害的，被幫工人應當承擔賠償責任。被幫工人明確拒絕幫工的，不承擔賠償責任；但可以在受益范圍內予以適當補償”。本題中，田某在踩著梯子懸掛條幅時不慎從高處摔下受傷，該損害應當由被幫工人張某承擔賠償責任，但田某系因“失誤”造成損害，自己也有過錯，根據(jù)《侵權責任法》第26條的規(guī)定，被侵權人對損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵權人的責任。故A項正確，當選；B項錯誤，不當選。

最后，《人身損害賠償解釋》第13條規(guī)定，“為他人無償提供勞務的幫工人，在從事幫工活動中致人損害的，被幫工人應當承擔賠償責任。被幫工人明確拒絕幫工的，不承擔賠償責任。幫工人存在故意或者重大過失，賠償權利人請求幫工人和被幫工人承擔連帶責任的，人民法院應予支持”。本題中，趙某不小心燙傷小孩小Y。對于小Y的損害依法應當由被幫工人張某承擔賠償責任，且趙某系“不小心”造成的，不存在故意或重大過失。故C項正確，當選；D項錯誤，不當選。

34.

黑土和白云結婚后，黑土承諾，在子女出生后，將其婚前所有的一間商品房，變更登記為夫妻共同財產(chǎn)。后女兒小云出生，但黑土不愿兌現(xiàn)承諾，導致夫妻感情破裂離婚，女兒小云隨白云一起生活。后黑土又與海燕結婚。未成年的小云因白血病住院急需醫(yī)療費20萬元，黑土與海燕簽訂借款協(xié)議從夫妻共同財產(chǎn)中支取該20萬元。下列哪些表述是錯誤的?______A.黑土與白云離婚時，商品房為夫妻共同財產(chǎn)B.黑土與海燕的協(xié)議應視為雙方約定處分共同財產(chǎn)C.如黑土、海燕離婚，有關醫(yī)療費按借款協(xié)議約定處理D.如海燕不同意黑土支付醫(yī)療費，黑土無權要求分割共有財產(chǎn)正確答案：AD[解析]《婚姻法》第18條規(guī)定：“有下列情形之一的，為夫妻一方的財產(chǎn)：(一)一方的婚前財產(chǎn)；(二)一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費、殘疾人生活補助費等費用；(三)遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn)；(四)一方專用的生活用品；(五)其他應當歸一方的財產(chǎn)?！睋?jù)此可知，黑土婚前所有的一間商品房屬于“個人財產(chǎn)”。同時根據(jù)《婚姻法解釋三》第6條規(guī)定，“婚前或者婚姻關系存續(xù)期間，當事人約定將一方所有的房產(chǎn)贈與另一方，贈與方在贈與房產(chǎn)變更登記之前撤銷贈與，另一方請求判令繼續(xù)履行的，人民法院可以按照合同法第186條的規(guī)定處理”。第186條規(guī)定的就是贈與人的任意撤銷權?！逗贤ā返?86條規(guī)定，贈與人在贈與財產(chǎn)的權利轉移之前可以撤銷贈與。具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，不適用前款規(guī)定。本題中，雖然黑土承諾將該商品房變更登記為夫妻共同財產(chǎn)，但女兒小云出生，黑土不愿兌現(xiàn)承諾，就是屬于贈與人行使任意撤銷權。既然黑土不履行贈與合同，該商品房仍然屬于“黑土的個人財產(chǎn)”，故A項表述錯誤，當選。

小云隨白云生活，白云作為與未成年人一起生活的監(jiān)護人，承擔監(jiān)護責任，小云重病住院，白云有義務承擔醫(yī)療費予以救治；黑土雖然沒有與小云一起生活，但也是小云的監(jiān)護人，除了承擔依照原來的離婚協(xié)議約定或者離婚判決書規(guī)定來履行自己的支付生活費義務，在白云無力承擔醫(yī)療費的時候，也有義務承擔該醫(yī)療費?！痘橐龇ń忉屓返?6條規(guī)定：“夫妻之間訂立借款協(xié)議，以夫妻共同財產(chǎn)出借給一方從事個人經(jīng)營活動或用于其他個人事務的，應視為雙方約定處分夫妻共同財產(chǎn)的行為，離婚時可按照借款協(xié)議的約定處理?！北绢}中，為救助小云急需的醫(yī)療費20萬元，黑土與海燕簽訂借款協(xié)議從夫妻共同財產(chǎn)中支取該20萬元，根據(jù)上述司法解釋規(guī)定可知，B、C項表述均正確，不當選。

最后，根據(jù)《婚姻法解釋三》第4條第2項的規(guī)定，婚姻關系存續(xù)期間，夫妻一方請求分割共同財產(chǎn)的，人民法院不予支持，但有下列重大理由且不損害債權人利益的除外：(二)一方負有法定扶養(yǎng)義務的人患重大疾病需要醫(yī)治，另一方不同意支付相關醫(yī)療費用的。據(jù)此可知，如海燕不同意黑土支付醫(yī)療費，黑土為了救治自己的女兒，有權要求分割夫妻共有財產(chǎn)，故D項表述錯誤，當選。

35.

甲乙夫妻的下列哪些項婚后增值或所得，屬于個人財產(chǎn)?______A.甲婚前承包養(yǎng)雞場，婚后雞產(chǎn)的雞蛋B.乙婚前購買的1套房屋升值了50萬元C.甲用婚前的10萬元婚后投資黃金，得利2萬元D.乙婚前收藏的古畫升值了20萬元正確答案：ABD[解析]《婚姻法解釋(三)》第5條規(guī)定，夫妻一方個人財產(chǎn)在婚后產(chǎn)生的收益，除孳息和自然增值外，應認定為夫妻共同財產(chǎn)。據(jù)此，夫妻一方財產(chǎn)在婚后所產(chǎn)生收益一般屬于夫妻共同財產(chǎn)，但孳息和自然增值的部分則屬于個人財產(chǎn)。選項A中的甲婚前承包養(yǎng)雞場，婚后雞產(chǎn)的雞蛋，性質上是天然孳息，應屬于個人，故當選。

選項B中乙婚前購買的1套房屋升值了50萬元和D中乙婚前收藏的古畫升值了10萬元均屬于自然增值，應屬于個人財產(chǎn)，故當選。

C選項中甲用婚前的10萬元婚后投資黃金，得利2萬元，這屬于投資收益，既非孳息，亦非自然增值，應當認定為夫妻共同財產(chǎn)，故C項不當選。

36.

甲有乙、丙和丁三個女兒。甲于2013年1月1日親筆書寫一份遺囑，寫明其全部遺產(chǎn)由乙繼承，并簽名和注明年月日。同年3月2日，甲又請張律師代書一份遺囑，寫明其全部遺產(chǎn)由丙繼承。同年5月3日，甲因病被丁送至醫(yī)院急救，甲又立口頭遺囑一份，內容是其全部遺產(chǎn)由丁繼承，在場的趙醫(yī)生和李護士見證。甲病好轉后出院休養(yǎng)，未立新遺囑。如甲死亡，則下列哪些表示是正確的?______A.甲的第一份遺囑有效B.甲的第二份遺囑有效C.甲的第三份遺囑無效D.乙是甲遺產(chǎn)的繼承權人正確答案：ACD[解析]根據(jù)《繼承法》第17條，遺囑的形式包括五種，即自書遺囑、代書遺囑、錄音遺囑、口頭遺囑和公證遺囑。首先，自書遺囑由遺囑人親筆書寫，簽名，注明年、月、日。本題中，甲于2013年1月1日親筆書寫一份遺囑，寫明其全部遺產(chǎn)由乙繼承，并簽名和注明年月日，該自書遺囑有效。

其次，代書遺囑應當有兩個以上見證人在場見證，由其中一人代書，注明年、月、日，并由代書人、其他見證人和遺囑人簽名。本題中，同年3月2日，甲又請張律師代書一份遺囑，寫明其全部遺產(chǎn)由丙繼承，由于沒有見證人在場見證，該代書遺囑無效。

最后，遺囑人在危急情況下，可以立口頭遺囑?？陬^遺囑應當有兩個以上見證人在場見證。危急情況解除后，遺囑人能夠用書面或者錄音形式立遺囑的，所立的口頭遺囑無效。本題中，同年5月3日，甲因病被丁送至醫(yī)院急救，甲又立口頭遺囑一份，內容是其全部遺產(chǎn)由丁繼承，在場的趙醫(yī)生和李護士見證。甲病好轉后出院休養(yǎng)，未立新遺囑。據(jù)此可知，該口頭遺囑無效。

綜上，如甲死亡，應當依有效的自書遺囑，乙是甲遺產(chǎn)的繼承權人。

37.

下列發(fā)明創(chuàng)造中，哪些屬于職務發(fā)明?______A.員工董卿于2009年10月9日因為長期曠工被開除，2010年5月，董卿作出一項發(fā)明創(chuàng)造，該項發(fā)明創(chuàng)造屬于董卿在公司的本職工作范圍之內B.員工杜紅顏是本公司的技術骨干，2009年5月出任公司的人事經(jīng)理，2010年2月，杜紅顏利用業(yè)余時間，搞出一項發(fā)明創(chuàng)造，該項發(fā)明創(chuàng)造與其原先從事的本職工作一致C.員工張菲利用業(yè)務時間完成了一項發(fā)明創(chuàng)造，在完成發(fā)明創(chuàng)造的過程中，張菲利用公司的廢棄材料做了一些實驗D.員工李樂原為公司的技術翻譯，主要從事國外公開的技術成果的翻譯，利用這種翻譯技術資料所掌握的技術，李樂完成了一項發(fā)明創(chuàng)造正確答案：AB[解析]《專利法》第6條規(guī)定，執(zhí)行本單位的任務或者主要是利用本單位的物質技術條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務發(fā)明創(chuàng)造。職務發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權利屬于該單位；申請被批準后，該單位為專利權人。非職務發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權利屬于發(fā)明人或者設計人；申請被批準后，該發(fā)明人或者設計人為專利權人。利用本單位的物質技術條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，單位與發(fā)明人或者設計人訂有合同，對申請專利的權利和專利權的歸屬作出約定的，從其約定。無論曠工、調任其他職務，只要在1年以內的，都屬于《專利法實施細則》第12條第3項規(guī)定的范疇。依此可見，AB選項正確。

38.

以下各項中屬于著作權法保護的對象有______A.舞蹈演員楊麗萍在某專場表演會上表演舞蹈《兩棵樹》B.湖南衛(wèi)視的廣播電視節(jié)目《快樂男聲》C.陳凱歌導演的《無極》D.胡戈編輯的《一個饅頭引發(fā)的血案》正確答案：ABCD[解析]鄰接權是指作品傳播者在對作品傳播過程中的勞動成果依法享有的專有權利，屬于廣義的著作權，因此，鄰接權的保護對象自然也是著作權的保護對象。鄰接權與著作權的區(qū)別主要是：前者的客體是作品傳播過程中產(chǎn)生的成果，而著作權的客體是作品本身；鄰接權中除表演者權外一般不涉及人身權，而著作權包括人身權和財產(chǎn)權兩方面內容。鄰接權大致包括下列幾種：出版者的權利、表演者的權利、錄制者的權利、播放者的權利等。本題中A項舞蹈演員的表演屬于表演者權，B項屬于播放者權，C、D項屬于錄制者權。因此這四項都屬于鄰接權的保護對象，當然也是著作權法保護的對象。

39.

某電器設備廠在開關、插座等產(chǎn)品上申請注冊的“大觀”商標，已被核準注冊。該廠對“大觀”商標享有的權利有______A.禁止他人在同一種或類似商品上使用相同或近似的商標B.許可他人在類似商品上使用“大觀”商標C.自己在核定使用的商品上使用“大觀”商標D.自己在不同類的商品上使用“大觀”商標正確答案：AC[解析]《商標法》第56條規(guī)定，注冊商標的專用權，以核準注冊的商標和核定使用的商品為限。所以商標權人只能在核定使用的商品上使用核定的注冊商標，而不能在不同類的商品上使用“大觀”商標，也無權許可他人在類似商品上使用“大觀”商標。該法第57條規(guī)定，有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標專用權：(1)未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的兩標的……所以該廠享有A、C項的權利，不享有B、D項所說的權利。

40.

中國威達公司于2009年8月開始在其生產(chǎn)的豆?jié){機上使用“三陽”商標，并于2010年5月2日向商標局提出申請；美國公司馬特爾也在同日向商標局提出申請“三陽”商標用于其生產(chǎn)的廚具系列，經(jīng)查馬特爾在2009年2月就開始在其國內使用該商標。關于這兩項申請，下列說法正確的有______A.該外國公司申請注冊商標，應委托國家認可的具有商標代理資格的組織代理B.商標局應初步審定公告馬特爾公司的申請C.如果馬特爾提出其于2009年12月7日已在本國提出了申請，要求商標局給予其優(yōu)先權，并提交了首次申請的副本，則馬特爾的申請日為2009年12月7日D.對于商標局對任何一方申請的駁回決定，申請人不服的可以在收到通知之日起30日內向人民法院起訴正確答案：ABC[解析]《商標法》第18條規(guī)定，外國人或者外國企業(yè)在中國申請商標注冊和辦理其他商標事宜的，應當委托國家認可的具有商標代理資格的組織代理。因此，A項正確。

《商標法》第31條規(guī)定，兩個或者兩個以上的商標注冊申請人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標申請注冊的，初步審定并公告申請在先的商標；同一天申請的，初步審定并公告使用在先的商標，駁回其他人的申請，不予公告。因此．B項正確。

《商標法》第25條規(guī)定，商標注冊申請人自其商標在外國第一次提出商標注冊申請之日起6個月內，又在中國就相同商品以同一商標提出商標注冊申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者按照相互承認優(yōu)先權的原則，可以享有優(yōu)先權。依照前款要求優(yōu)先權的，應當在提出商標注冊申請的時候提出書面聲明，并且在3個月內提交第一次提出的商標注冊申請文件的副本；未提出書面聲明或者逾期末提交商標注冊申請文件到本的，視為未要求優(yōu)先權。馬特爾在本國提出商標注冊申請后6個月內又在中國提出申請，并在規(guī)定時間內提交了申請副本，故馬特爾享有優(yōu)先權。因此，C項正確。

《商標法》第34條規(guī)定，對駁回申請、不予公告的商標，商標局應當書面通知商標注冊申請人。商標注冊申請人不服的，可以自收到通知之日起15曰內向商標評審委員會申請復審，由商標評審委員會作出決定，并書面通知申請人。當事人對商標評審委員會的決定不服的，可以自收到通知之日起30日內向人民法院起訴。申請復審是提起訴訟的前置程序，申請人不服商標局的決定不得直接提起行政訴訟。因此，D項錯誤。

二、不定項選擇題

陳峰與李文華簽訂了一份借款合同，陳峰為借款人，李文華為出借人，借款數(shù)額為50萬元，借款期限為2年。張祥與錢廣杰為該借款合同進行保證擔保，擔保條款約定，張祥和錢廣杰在陳峰不能履行債務時始承擔保證責任，但未約定保證期間。陳峰同時以自己的房屋為李文華提供抵押擔保。請回答下列問題。1.

抵押期間，杜琪向陳峰表示愿意以60萬元購買陳峰的房屋，陳峰也想將抵押的房屋出賣，則下列說法正確的有______A.陳峰可以將該房屋賣給杜琪，但應征得抵押權人李文華的同意B.如果陳峰經(jīng)李文華同意將該房屋賣給了杜琪，則陳峰可以將轉讓所得的價款向李文華提前清償債務C.如果陳峰未經(jīng)李文華同意將房屋賣給了杜琪，則該轉讓行為必然無效D.即便陳峰未征得李文華的同意，在杜琪代為償還50萬元借款的情況下，陳峰的轉讓行為有效正確答案：ABD[解析]《物權法》第191條規(guī)定，抵押期間，抵押人經(jīng)抵押權人同意轉讓抵押財產(chǎn)的，應當將轉讓所得的價款向抵押權人提前清償債務或者提存。轉讓的價款超過債權數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務人清償。抵押期間，抵押人未經(jīng)抵押權人同意，不得轉讓抵押財產(chǎn)，但受讓人代為清償債務消滅抵押權的除外。據(jù)此ABD三項的表述正確。

2.

如果李文華考慮到與陳峰的朋友關系而打算放棄對陳峰的抵押權，并將這一情況通知了張祥、錢廣杰，張祥、錢廣杰表示反對。則下列說法不正確的有______A.李文華不得放棄抵押權，因為損害了保證人張祥、錢廣杰的利益并且張祥、錢廣杰不同意B.李文華可以放棄抵押權，且張祥、錢廣杰仍然對全部債務承擔保證責任C.李文華可以放棄抵押權，但張祥、錢廣杰因此對全部債務免除保證責任D.李文華可以放棄抵押權，但張祥、錢廣杰在李文華喪失優(yōu)先受償權益的范圍內免除擔保責任正確答案：ABC[解析]《物權法》第194條規(guī)定，抵押權人可以放棄抵押權或者抵押權的順位。抵押權人與抵押人可以協(xié)議變更抵押權順位以及被擔保的債權數(shù)額等內容，但抵押權的變更，未經(jīng)其他抵押權人書面同意，不得對其他抵押權人產(chǎn)生不利影響。債務人以自己的財產(chǎn)設定抵押，抵押權人放棄該抵押權、抵押權順位或者變更抵押權的，其他擔保人在抵押權人喪失優(yōu)先受償權益的范圍內免除擔保責任，但其他擔保人承諾仍然提供擔保的除外。本題中張祥、錢廣杰不同意李文華放棄對陳峰的抵押權