民事訴訟法與仲裁制度分類模擬題53

民事訴訟法與仲裁制度分類模擬題53案例分析題A市晚報記者吳小林在本報發(fā)表一篇對A市流行歌壇的評論性文章，文中談道“A市流行歌壇有的歌手唱歌跑調(diào)，有（江南博哥）的臺風不正，文化素質和道德水平普通有待提高。”該報在A市所轄的甲、乙、丙、丁4個區(qū)發(fā)行。該市歌手趙星、秦星認為本文有損全市歌手的名譽，二人共同向A市甲區(qū)人民法院提起訴訟。要求A市晚報報社和記者吳小林對其二人賠禮道歉、賠償損失。甲區(qū)人民法院受理本案后得知報社地址位于乙區(qū)，故將本案移送至乙區(qū)人民法院。乙區(qū)人民法院列趙星、秦星為原告，列報社和吳小林為被告，對本案進行審理。訴訟過程中報社和吳小林提出趙星、秦星二人在起訴前分別公開舉行新聞發(fā)布會，指責、謾罵A市晚報和吳小林所發(fā)文章不實，已構成名譽侵權，故反訴趙星、秦星二人賠禮道歉、賠償損失。乙區(qū)人民法院受理該反訴，并與本訴合并審理，認定本訴請求不成立，反訴請求成立，判決趙星、秦星向報社和吳小林賠禮道歉，賠償損失若干。趙星對反訴部分的判決沒有異議。但認為自己的本訴請求同樣成立，遂就該本訴部分提起上訴。秦星未提起上訴。

問：1.

假設本案訴訟雙方在產(chǎn)生糾紛后達成了仲裁協(xié)議，約定將此案提交A市仲裁委員會進行裁決，事后趙星、秦星又向人民法院起訴，人民法院是否應當受理?為什么?正確答案：人民法院應當受理。因為約定對人身關系受到侵害提交仲裁，超出了仲裁的范圍，該協(xié)議屬于無效仲裁協(xié)議。

2.

分析本案中人民法院在訴訟程序上的錯誤。正確答案：本案中人民法院在訴訟程序上的錯誤有：①甲區(qū)人民法院有管轄權，不應當將案件移送給乙區(qū)人民法院。②吳小林的文章是職務作品，吳小林不作為被告，而由其所在報社作被告。

3.

假設一審程序中趙星撤訴，是否影響秦星進行訴訟?為什么?正確答案：一審程序中趙星撤訴，并不影響秦星進行訴訟。因為趙星與秦星的訴訟，屬于普通的共同訴訟。

4.

假設本案被告人在一審程序中未提出反訴，而在二審程序中提出反訴，二審人民法院在訴訟程序上應如何處理?為什么?正確答案：本案被告人在一審程序中未提出反訴，而在二審程序中提出反訴，二審人民法院應進行調(diào)解，調(diào)解不成應當另行起訴。

5.

二審人民法院對一審判決審查的范圍如何?本案二審人民法院對一審本訴部分的判決如認為不當，能否糾正?正確答案：二審人民法院應當僅對上訴狀中載明的請求事項進行審查，即只審查趙星的上訴內(nèi)容。本案二審人民法院對一審本訴部分的判決如認為不當，可以依法改判。

6.

秦星未提起上訴，對他而言能否不等二審判決結果而單獨執(zhí)行一審判決?為什么?正確答案：秦星可以不等二審判決結果而要求執(zhí)行一審判決，因為秦星與趙星屬于普通的共同訴訟人。

7.

假設二審人民法院改判本訴請求與反訴請求都成立，判決本訴被告和反訴被告向對方當事人賠禮道歉、賠償損失，對本訴與反訴兩部分的判決在執(zhí)行中能否進行抵銷或吞并?正確答案：若二審人民法院改判本訴請求與反訴請求都成立，本訴與反訴兩部分中對賠償損失的部分可以在執(zhí)行中進行抵銷或吞并，而對于判決本訴被告和反訴被告向對方當事人賠禮道歉不能相互抵銷或吞并。[考點]二審訴訟程序

2009年7月15日，原告四惠貿(mào)易公司與被告隆興百貨公司簽訂了一份買賣合同。雙方約定由被告向原告提供純毛毛線15噸，每噸5000元，貨到付款，如有違約應給付對方四萬元違約金。合同還約定，為節(jié)省被告費用，由對被告供貨的第三人(暖心毛紡織廠)直接將貨于2009年12月底以前送到原告處。該合同簽訂后，被告又與暖心毛紡織廠簽訂了合同，約定由毛紡織廠將15噸純毛毛線于2009年12月底前送至原告處，貨到并經(jīng)驗收后，由被告向毛紡織廠按每噸4800元支付貨款。毛紡織廠在合同訂立之后，因原材料價格上漲，嚴重影響其生產(chǎn)，至2009年12月底仍不能向原告供貨。原告遂于2010年4月以被告百貨公司違約為由，向法院提起訴訟，請求被告承擔違約責任。法院經(jīng)審理認為原告與百貨公司所簽買賣合同為有效合同。百貨公司沒按合同約定履行義務，應當承擔違約責任。因此判決被告百貨公司按合同的約定向原告商貿(mào)公司給付違約金4萬元。判決后，被告不服，提出上訴，理由是原合同約定由毛紡織廠向原告獨立承擔供貨義務，被告不應當承擔此責任。二審法院經(jīng)審理認為，盡管原告與毛紡織廠沒訂立合同，但根據(jù)原告與被告、被告與毛紡織廠之間訂立的合同，毛紡織廠負有交貨義務，毛紡織廠沒有履行該義務就應承擔違約責任。同時，被告百貨公司未履行合同義務也應對原告承擔違約責任，但毛紡織廠與百貨公司過錯程度有區(qū)別。

問題：8.

作出一審判決后，一審法院發(fā)現(xiàn)在作為證據(jù)的合同上貿(mào)易公司沒簽字蓋章，應如何處理?正確答案：發(fā)生上述情況時，一審人民法院應先看當事人在上訴期內(nèi)是否上訴。如果當事人在上訴期內(nèi)向二審人民法院提起上訴，則一審人民法院應作出一審判決可能有錯誤的書面意見，連案卷一同送交二審人民法院。如果當事人在上訴期內(nèi)不上訴，則根據(jù)《民事訴訟法》第198條的規(guī)定，各級人民法院院長對本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書，發(fā)現(xiàn)確有錯誤，認為需要再審的，應當提交審判委員會討論決定。因此一審人民法院應等待判決生效后，由院長將該案提交審判委員會按審判監(jiān)督程序重新審理。根據(jù)《民事訴訟法》第206條規(guī)定，按照審判監(jiān)督程序決定再審的案件，裁定中止原判決、裁定、調(diào)解書的執(zhí)行。又根據(jù)《民訴解釋》第396條規(guī)定，人民法院對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書依法決定再審，依照《民事訴訟法》第206條規(guī)定，需要中止執(zhí)行的，應當在再審裁定中同時寫明中止原判決、裁定、調(diào)解書的執(zhí)行；情況緊急的，可以將中止執(zhí)行裁定口頭通知負責執(zhí)行的人民法院，并在通知后10日內(nèi)發(fā)出裁定書。故法院決定再審的，應當在再審裁定中同時寫明中止原判決、裁定、調(diào)解書的執(zhí)行。

9.

如果百貨公司上訴后，在上訴期間就撤回上訴，則貿(mào)易公司可否要求其履行一審判決，為什么?正確答案：可以。因為根據(jù)我國民事訴訟法的有關規(guī)定，這時撤訴上訴人的撤訴行為導致一審判決和裁定生效。

10.

如果在二審中貿(mào)易公司與百貨公司達成和解，欲結束此案，應如何處理?正確答案：貿(mào)易公司與百貨公司達成協(xié)議后，可以采取兩種做法：一是雙方可要求二審法院制作調(diào)解書；二是貿(mào)易公司可以向二審人民法院申請撤訴。

11.

如果貿(mào)易公司在二審答辯狀中要求二審法院補充判決百貨公司賠償違約給其造成的間接損失3萬元，則二審人民法院應如何處理?正確答案：根據(jù)《最高人民法院關于民事經(jīng)濟審判方式改革問題的若干規(guī)定》第36條規(guī)定，對被上訴人在答辯狀中要求變更或補充第一審判決內(nèi)容的，第二審人民法院可以不予審查。

12.

如果二審法院直接追加毛紡織廠為本案共同被告，判決撤銷原審判決，由毛紡織廠賠償商貿(mào)公司經(jīng)濟損失4萬元，由百貨公司賠償商貿(mào)公司經(jīng)濟損失1萬元，請問二審法院的做法是否妥當，為什么?正確答案：二審法院直接判決二審追加的被告承擔民事責任不妥當，因為我國在民事訴訟中實行兩審終審，二審判決具有終審效力，當事人不得就此提起上訴，判決一經(jīng)送達當事人即發(fā)生法律效力。所以如果二審法院直接判決其承擔民事責任，這種判決事實上剝奪了被追加當事人的上訴權，這種做法不符合《民事訴訟法》的規(guī)定。因此當二審法院發(fā)現(xiàn)有必須參加訴訟的當事人在一審中未參加訴訟，雖然可以追加其參加訴訟，但必須根據(jù)當事人自愿的原則予以調(diào)解，調(diào)解不成的，應當發(fā)回重審。[考點]二審判決具有終審效力，二審中撤訴的效力，審判過程中的和解等

王濤與王海兄弟倆自幼喪母，由父親王天明撫養(yǎng)長大。因王濤在外地工作，王海一直與王天明居住在一起。后來，王天明生病住院期間，王濤因工作繁忙，也是由王海照料直到去世。王天明去世后，王海打電話告訴王濤，王天明生前留下書面遺囑，所遺留的一套3居室住房歸王海所有，現(xiàn)準備辦理房屋過戶手續(xù)。王濤得知后，認為王天明不可能遺留這樣的遺囑，于是向甲市A區(qū)人民法院起訴，要求繼承王天明遺留的3居室住房。A區(qū)人民法院經(jīng)過審理，認定王海提供的遺囑合法有效，判決駁回了王濤的訴訟請求。王濤不服，向甲市中級人民法院提出上訴，甲市中級人民法院經(jīng)審理，維持原判，判決駁回了王濤的上訴請求。此后，王濤以判決所依據(jù)的遺囑是偽造的為由，向甲市中級人民法院申請再審，甲市中級人民法院決定再審。

請回答：13.

假設甲市中級人民法院在再審過程中，發(fā)現(xiàn)王濤與王海還有一個妹妹王悅，一直未參加訴訟，此時甲市中級人民法院可以如何處理?為什么?正確答案：甲市中級人民法院可以在王悅參加訴訟后，根據(jù)當事人自愿的原則予以調(diào)解，調(diào)解不成的，裁定撤銷一審、二審判決，發(fā)回原審人民法院重審。因為王悅在該繼承糾紛一案中，應當與王濤處于必要共同原告的訴訟地位，而該案已經(jīng)過兩審，對該案的再審應當適用第二審程序，如果在調(diào)解不成的情況下直接作出再審判決，則勢必會剝奪王悅的上訴權。

14.

假設甲市中級人民法院在二審過程中就發(fā)現(xiàn)王濤和王海有一個妹妹王悅，甲市中級人民法院可以如何處理此案?為什么?正確答案：可以在王悅參加訴訟后，根據(jù)當事人自愿的原則予以調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回原審人民法院重審。因為王悅在該繼承案糾紛一案中，應當與王濤處于必要共同原告的訴訟地位，而在一審訴訟進行過程中，遺漏了王悅，此時如果作出二審判決，便剝奪了她的上訴權。

15.

假設甲市A區(qū)人民法院作出一審判決并送達當事人后，就發(fā)現(xiàn)該判決所依據(jù)的遺囑是偽造的，此時，甲市A區(qū)人民法院應當如何處理此案?正確答案：如果當事人在上訴期內(nèi)提起上訴的，原審人民法院可以提出原判決有錯誤的意見，報送第二審人民法院，由第二審人民法院按照第二審程序進行審理。當事人不上訴的，按照審判監(jiān)督程序處理。

16.

假設甲市中級人民法院在再審過程中發(fā)現(xiàn)，A區(qū)法院在審理該爭議案件時，未經(jīng)開庭審理而直接作出判決，影響了案件的公正處理，此時，甲市中級人民法院如何處理?正確答案：中級人民法院按照第二審程序審理。[考點]再審程序

17.

劉力自幼由其伯父李某撫養(yǎng)長大并一直與其伯父生活在一起，后其伯父生病住院的3年期間，也一直由劉力負責為其伯父李某治療并支付全部醫(yī)療費用，李某去世后的喪葬費也由劉力支付。李某2007年3月去世前，曾于2007年2月留下遺囑，將自己的一套三居室住房遺留給劉力所有。伯父去世后，劉力即去外地工作，伯父李某的三居室房屋則一直由其兒子李泰居住。2010年5月，劉力回到本地后，要求李泰將房屋交給自己居住，李泰拒絕。2010年6月，劉力向甲區(qū)人民法院起訴，要求甲區(qū)人民法院根據(jù)伯父張某的遺囑判決該三居室住房歸自己所有。李泰則認為劉力的訴訟請求已超過訴訟時效，應當駁回。甲區(qū)人民法院對該案件經(jīng)過審理后，認為訴訟時效已超過，并且無中止、中斷、延長的事由，因此，作出裁定駁回劉力的起訴。劉力不服提出上訴，二審A市中級人民法院經(jīng)過審理，以劉力的上訴請求不成立為由判決駁回上訴。劉力向省高級人民法院申請再審，省高級人民法院決定再審，并指令甲區(qū)人民法院再審，甲區(qū)人民法院由原主審法官陳某與其他兩名審判員組成合議庭對該案件進行了審理，審理后以劉力的訴訟請求超過訴訟時效，無中止、中斷、延長事由為依據(jù)，判決駁回了劉力的訴訟請求，判決送達時告知當事人，因本案為再審案件，因此，對該判決不得上訴。

請問：該案在審理程序上存在哪些違反民事訴訟法規(guī)定的錯誤做法?正確答案：本案在審理程序上存在以下違反民事訴訟法規(guī)定的錯誤做法：

(1)甲區(qū)人民法院對該案件經(jīng)過一審后，以該案超過訴訟時效，無中止、中斷、延長事由，因此，作出裁定駁回劉力的起訴是錯誤的?！睹裨V解釋》第219條規(guī)定，當事人超過訴訟時效期間起訴的，人民法院應予受理。受理后對方當事人提出訴訟時效抗辯，人民法院經(jīng)審理認為抗辯事由成立的，判決駁回原告的訴訟請求。

(2)劉力不服提出上訴，二審A市中級人民法院以劉力的上訴請求不成立為由判決駁回上訴是錯誤的。因為，對當事人針對裁定提出的上訴請求，第二審人民法院只能以裁定的形式進行處理，而不得作出判決。

(3)省高級人民法院根據(jù)劉力的申請決定再審后，指令甲區(qū)人民法院再審的做法是錯誤的。根據(jù)《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉審判監(jiān)督程序若干問題的解釋》第27條規(guī)定，上一級人民法院經(jīng)審查認為申請再審事由成立的，一般由本院提審。最高人民法院、高級人民法院也可以指定與原審人民法院同級的其他人民法院再審，或者指令原審人民法院再審。高級人民法院如果指定法院重審，只能指定與原審人民法院同級的其他人民法院再審，或者指令原審人民法院再審。因此，本案省高級人民法院應當指令A市中級人民法院再審。

(4)甲區(qū)人民法院由原主審法官陳某繼續(xù)參加再審案件的合議庭的做法是錯誤的，因為人民法院再審案件時需要另行組成合議庭。

(5)若甲區(qū)人民法院對該案再審，并判決駁回劉力的訴訟請求后，以該案為再審案件為由告知當事人對判決不得上訴的做法是錯誤的。因為，該案件雖為再審案件，但甲區(qū)人民法院再審過程中應當適用第一審普通程序進行再審，因此，作出的再審判決仍然為第一審判決，當事人不服的，仍然享有上訴權。[考點]審理程序

李斌(住北京市海淀區(qū))和杜軍磊(住北京市東城區(qū))兩人關系很好，2008年8月，李斌想開一家五金批發(fā)店，因資金不夠向杜軍磊借款8萬元。兩人簽訂了借款協(xié)議，約定李斌應當于一年后還錢，還款日最遲不得超過8月31日。除此之外，兩人再無其他債務糾紛。2009年9月2日，札軍磊來到李斌的五金批發(fā)店，當著眾人問李斌為什么還不還錢。李斌覺得杜軍磊當著眾人的面討債的做法讓自己丟了面子，于是賭氣說：“我沒有借你的錢，不要瞎說!”杜軍磊于是準備向人民法院申請支付令。請回答：18.

杜軍磊可以向法院申請支付令嗎?如果可以，應當向哪個法院提出申請?正確答案：杜軍磊可以向法院申請支付令。因為根據(jù)《民事訴訟法》第214條的規(guī)定，債權人請求債務人給付金錢、有價證券，符合下列條件的，可以向有管轄權的基層人民法院申請支付令：①債權人與債務人沒有其他債務糾紛的；②支付令能夠送達債務人的?！睹裨V解釋》第429條規(guī)定，債權人申請支付令，符合下列條件的，基層人民法院應當受理，并在收到支付令申請書后5日內(nèi)通知債權人：①請求給付金錢或者匯票、本票、支票、股票、債券、國庫券、可轉讓的存款單等有價證券；②請求給付的金錢或者有價證券已到期且數(shù)額確定，并寫明了請求所根據(jù)的事實、證據(jù)；③債權人沒有對待給付義務；④債務人在我國境內(nèi)且未下落不明；⑤支付令能夠送達債務人；⑥收到申請書的人民法院有管轄權；⑦債權人未向人民法院申請訴前保全。不符合前款規(guī)定的，人民法院應當在收到支付令申請書后5日內(nèi)通知債權人不予受理?；鶎尤嗣穹ㄔ菏芾砩暾堉Ц读畎讣皇軅鶛嘟痤~的限制。

19.

如果李斌及其家人拒不接收法院送達的支付令，法院應當如何處理?正確答案：根據(jù)《民訴解釋》第431條規(guī)定，向債務人本人送達支付令，債務人拒絕接收的，人民法院可以留置送達。法院的送達人可以邀請有關基層組織或者所在單位的代表到場，說明情況，在送達回證上記明拒收事由和日期，由送達人、見證人簽名或者蓋章，把訴訟文書留在受送達人的住所，也可以把訴訟文書留在受送達人的住所，并采用拍照、錄像等方式記錄送達過程，即視為送達。[考點]支付令的申請條件；支付令的送達；支付令異議

甲某與乙某婚后性格不合，甲某于2009年2月向法院提起離婚訴訟，經(jīng)多次調(diào)解無效。婚生子丙某(10歲)表示愿隨父親甲某生活。人民法院經(jīng)審理判決離婚。丙某由甲某撫養(yǎng)，乙某每月承擔撫養(yǎng)費300元，至丙某獨立生活為止。

問題：20.

如果判決書中乙某每月承擔撫養(yǎng)費300元寫成了30元，人民法院應當如何處理?正確答案：如果判決書中乙某每月承擔撫養(yǎng)費300元寫成了30元，人民法院應當用裁定的方式予以補正。

21.

如果判決書中遺漏了甲某要求分割的房產(chǎn)，則人民法院應當如何處理?正確答案：如果判決書中遺漏了甲某要求的分割房產(chǎn)的要求，則人民法院應當作出補充判決予以處理。這是因為這屬于實體性問題，應該采用民事判決來處理；另外，一審民事判決遺漏的實體問題屬于人民法院未作出處理的問題，發(fā)現(xiàn)后可以直接作出補充民事判決，這樣補充判決與原判決共同構成第一審民事判決。

22.

如果在上訴期內(nèi)，甲某和乙某均未提起上訴。3年后，甲某因失業(yè)，經(jīng)濟生活困難，向人民法院提出增加乙某承擔的丙某的撫養(yǎng)費，人民法院應當如何處理?正確答案：3年后，甲某向人民法院提出變更撫養(yǎng)權，人民法院應當作為新案件予以受理。根據(jù)《民訴解釋》第218條規(guī)定，贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費案件，裁判發(fā)生法律效力后，因新情況、新理由，一方當事人再行起訴要求增加或減少費用的，人民法院應作為新案受理。[考點]裁定、判決的糾正

案情：趙文、趙武、趙軍系親兄弟，其父趙祖斌于2013年1月去世，除了留有一個元代青花瓷盤外，沒有其他遺產(chǎn)。該青花瓷盤在趙軍手中，趙文、趙武要求將該瓷盤變賣，變賣款由兄弟三人平均分配。趙軍不同意。2013年3月，趙文、趙武到某省甲縣法院(趙軍居住地和該瓷盤所在地)起訴趙軍，要求分割父親趙祖斌的遺產(chǎn)。經(jīng)甲縣法院調(diào)解，趙文、趙武與趙軍達成調(diào)解協(xié)議：趙祖斌留下的青花瓷盤歸趙軍所有，趙軍分別向趙文、趙武支付人民幣20萬元。該款項分2期支付：2013年6月各支付5萬元、2013年9月各支付15萬元。

但至2013年10月，趙軍未向趙文、趙武支付上述款項。趙文、趙武于2013年10月向甲縣法院申請強制執(zhí)行。經(jīng)法院調(diào)查，趙軍可供執(zhí)行的款項有其在銀行的存款10萬元，可供執(zhí)行的其他財產(chǎn)折價為8萬元，另外趙軍手中還有一把名家制作的紫砂壺，市場價值大約5萬元。趙軍聲稱其父親留下的那個元代青花瓷盤被賣了，所得款項50萬元做生意虧掉了。法院全力調(diào)查也未發(fā)現(xiàn)趙軍還有其他的款項和財產(chǎn)。法院將趙軍的上述款項凍結，扣押了趙軍可供執(zhí)行的財產(chǎn)和趙軍手中的那把紫砂壺。

2013年11月，趙文、趙武與趙軍擬達成執(zhí)行和解協(xié)議：2013年12月30日之前，趙軍將其在銀行的存款10萬元支付給趙文，將可供執(zhí)行財產(chǎn)折價8萬元與價值5萬元的紫砂壺交付給趙武。趙軍欠趙文、趙武的剩余債務予以免除。

此時，出現(xiàn)了以下情況：①趙軍的朋友李有福向甲縣法院報告，聲稱趙軍手中的那把紫砂壺是自己借給趙軍的，紫砂壺的所有權是自己的。②趙祖斌的朋友張益友向甲縣法院聲稱，趙祖斌留下的那個元代青花瓷盤是他讓趙祖斌保存的，所有權是自己的。自己是在一周之前(2013年11月1日)才知道趙祖斌已經(jīng)去世以及趙文、趙武與趙軍進行訴訟的事。③趙軍的同事錢進軍向甲縣法院聲稱，趙軍欠其5萬元。同時，錢進軍還向法院出示了公證機構制作的債權文書執(zhí)行證書，該債權文書所記載的錢進軍對趙軍享有的債權是5萬元，債權到期日是2013年9月30日。

問題：23.

在不考慮李有福、張益友、錢進軍提出的問題的情況下，如果趙文、趙武與趙軍達成了執(zhí)行和解協(xié)議，將產(chǎn)生什么法律后果?(考生可以就和解協(xié)議履行的情況作出假設)正確答案：如果趙文、趙武與趙軍達成了執(zhí)行和解協(xié)議，將產(chǎn)生的法律后果是：①和解協(xié)議達成后，執(zhí)行程序中止；②如果在執(zhí)行和解履行期內(nèi)趙軍履行了和解協(xié)議，執(zhí)行程序終結，調(diào)解書視為執(zhí)行完畢；③如果在執(zhí)行期屆滿后，趙軍沒有履行執(zhí)行和解協(xié)議，趙文、趙武可以申請恢復執(zhí)行，執(zhí)行將以調(diào)解書作為根據(jù)，執(zhí)行和解協(xié)議失效。如果趙軍履行了執(zhí)行和解協(xié)議的一部分，執(zhí)行時應當對該部分予以扣除。

該問實際上考查當事人在執(zhí)行程序中達成和解協(xié)議后可能出現(xiàn)的法律后果，因此，分為兩個方面：一方面是和解協(xié)議由當事人自覺履行完畢后產(chǎn)生終結執(zhí)行程序的后果；另一方面，如果申請人因受脅迫與被執(zhí)行人達成和解協(xié)議，或者達成和解協(xié)議后不履行或者不完全履行，則法院可以根據(jù)另一方當事人的申請恢復對原生效法律文書的執(zhí)行。[考點]

執(zhí)行和解協(xié)議

24.

根據(jù)案情，李有福如果要對案中所提到的紫砂壺主張權利，在民事訴訟制度的框架下，其可以采取什么方式?采取相關方式時，應當符合什么條件?(考生可以就李有福采取的方式可能出現(xiàn)的后果作出假設)正確答案：李有福如果要對案中所提到的紫砂壺主張權利，在趙文、趙武與趙軍的案件已經(jīng)進入了執(zhí)行階段的情況下，在民事訴訟制度的框架下，其可以采取的方式是：第一，提出對執(zhí)行標的的異議。提出異議應當以書面的形式向甲縣法院提出。第二，如果法院裁定駁回了李有福的執(zhí)行標的異議，李有?？梢蕴岢霭竿馊水愖h之訴。提出案外人異議之訴應當符合的條件是：①起訴的時間應當在收到執(zhí)行法院對執(zhí)行標的異議作出駁回裁定后15日內(nèi)；②管轄法院為執(zhí)行法院，即甲縣法院；③李有福作為原告，趙文、趙武作為被告，如果趙軍反對李有福的主張，趙軍也作為共同被告。

該問題考查案外人異議及其提出以及法院對案外人異議的處理，正確回答本題的關鍵在于需注意到案外人李有福主張實體權利所針對的紫砂壺是作為執(zhí)行根據(jù)的調(diào)解書所未確定的財產(chǎn)，因此，無論法院是否支持李有福的異議，可能引起的都是異議之訴。[考點]案外人異議

25.

根據(jù)案情，張益友如果要對那個元代青花瓷盤所涉及的權益主張權利，在民事訴訟制度的框架下，其可以采取什么方式?采取該方式時，應當符合什么條件?正確答案：張益友如果要對那個元代青花瓷盤所涉及的權益主張權利，在趙文、趙武與趙軍的案件已經(jīng)進入了執(zhí)行階段的情況下，在民事訴訟制度的框架下，其可以提出第三人撤銷之訴；張益友提出第三人撤銷之訴應當符合的條件是：①張益友作為原告，趙文、趙武、趙軍作為被告；②向作出調(diào)解書的法院即甲縣法院提出訴訟；③應當在2013年11月1日之后的6個月內(nèi)提出。該問題考查第三人撤銷之訴，因為本題中趙文、趙武與趙軍達成調(diào)解協(xié)議：趙祖斌留下的青花瓷盤歸趙軍所有，損害了張益友的實體權利。[考點]第三人撤銷之訴

26.

根據(jù)案情，錢進軍如果要對趙軍主張5萬元債權，在民事訴訟制度的框架下，其可以采取什么方式?為什么?正確答案：錢進軍如果要對其對趙軍所享有的那5萬元債權主張權利，在趙文、趙武與趙軍的案件已經(jīng)進入了執(zhí)行階段的情況下，在民事訴訟制度的框架下，其可以申請參與分配。因為其條件符合申請參與分配的條件。按照《民事訴訟法》的規(guī)定，參與分配的條件包括：第一，被執(zhí)行人的財產(chǎn)無法清償所有債權，本案中趙軍的財產(chǎn)不足以清償其所有的債務。第二，被執(zhí)行人為自然人或其他組織，而非法人，本案中趙軍為自然人。第三，有多個申請人對同一被申請人享有債權，本案中有三個申請人對趙軍享有債權。第四，申請人必須取得生效的執(zhí)行根據(jù)，本案中錢進軍有經(jīng)過公證的債權文書作為執(zhí)行根據(jù)。第五，參與分配的債權只限于金錢債權，本案中錢進軍對趙軍享有的就是金錢債權。第六，參與分配必須發(fā)生在執(zhí)行程序開始后，被執(zhí)行人的財產(chǎn)清償完畢之前，本案情形與此相符。

該問題考查參與分配的條件。正確回答本題的關鍵在于需注意到作為被執(zhí)行人的趙軍不能清償全部債權人的債權，而且錢進軍已經(jīng)取得對趙軍的5萬元的金錢執(zhí)行根據(jù)，有權通過參與分配的方式公平受償以實現(xiàn)自己的債權。[考點]參與分配

27.

常州市偉康房地產(chǎn)公司訴大未來房地產(chǎn)公司不履行合同一案由常州市中級人民法院于2008年3月12日一審終結，法院判決被告大未來房地產(chǎn)公司敗訴，應在3個月內(nèi)賠償偉康房地產(chǎn)公司經(jīng)濟損失150萬元。大未來房地產(chǎn)公司既不上訴，也不履行生效判決。經(jīng)偉康房地產(chǎn)公司申請，常州市中級人民法院執(zhí)行庭依法對被告大未來房地產(chǎn)公司強制執(zhí)行。經(jīng)查，大未來房地產(chǎn)公司虧空嚴重，現(xiàn)僅有辦公樓一座，價值150萬元，小汽車一輛，價值20萬元，大卡車兩輛，價值30萬元。總價值約200萬元。人民法院對大未來房地產(chǎn)公司的辦公樓、汽車進行了查封和扣押。后大未來房地產(chǎn)公司為了能繼續(xù)照常營業(yè)，向法院提出在不影響價值的前提下繼續(xù)使用被查封的辦公樓，被人民法院拒絕。被扣押的汽車加入了人民法院的司機班，負責接送法院工作人員上下班。1年后，人民法院決定對被查封、扣押的大未來房地產(chǎn)公司的財產(chǎn)進行變價，所得價款用來清償大未來房地產(chǎn)公司對申請執(zhí)行人偉康房地產(chǎn)公司的債務。人民法院執(zhí)行庭在爭得院長同意后，自行將辦公樓估價為100萬元，小汽車和大卡車共估價為50萬元，變賣給了法院的關系戶大偉實業(yè)公司，并約定先交付對方使用，待1年后再付款。請結合案請分析人民法院的做法有哪些不妥之處?正確答案：本案中人民法院的做法有以下不妥之處：

(1)查封、扣押財產(chǎn)的價值應當與被執(zhí)行人履行債務的價值相當。因此本案中人民法院應當僅對大未來房地產(chǎn)公司的辦公樓進行查封即可，不應當扣押其汽車，這侵犯了被執(zhí)行人的合法權益。

(2)對被查封的財產(chǎn)，可以指令由被執(zhí)行人負責保管。如果繼續(xù)使用被查封的財產(chǎn)對其價值無重大影響的，可以允許被執(zhí)行人繼續(xù)使用。本案中，人民法院應當允許大未來房地產(chǎn)公司繼續(xù)使用辦公樓以維持經(jīng)營，從而恢復償債能力。

(3)對于扣押的財產(chǎn)，保管人不得使用。被扣押的財產(chǎn)，人民法院可以自行保管，也可以委托其他單位或個人保管。但無論是誰保管，都不得使用被扣押的財產(chǎn)。本案中法院的做法是不對的。

(4)人民法院對查封、扣押被執(zhí)行人的財產(chǎn)進行變價時，應當委托依法成立的資產(chǎn)評估機構進行價格評估。

(5)人民法院拍賣、變賣被執(zhí)行人的財產(chǎn)，應當委托拍賣機構進行拍賣。

(6)拍賣、變賣被執(zhí)行人的財產(chǎn)成交后，必須即時錢物兩清，以保護申請執(zhí)行人和被執(zhí)行人的合法權益。本案中人民法院的做法不妥。[考點]執(zhí)行措施

2008年1月15日，佳木斯市中級人民法院對楊曉朋訴朱嘉明欠款糾紛一案作出二審判決，責令朱嘉明在判決生效之日起10日內(nèi)還楊曉朋欠款1500元并承擔該案的訴訟費。10日之后，朱嘉明向法院交了訴訟費，而未向楊曉朋返還欠款。

2008年3月，楊曉朋向對該案作一審判決的佳木斯市K區(qū)人民法院申請強制執(zhí)行，該區(qū)人民法院接受申請，指派執(zhí)行員沈海波負責執(zhí)行。沈海波召集雙方就如何還款進行調(diào)解，因雙方要求的差距過大，宣告失敗。

2008年4月，楊曉朋與朱嘉明告知沈海波，他們已就本案的還款問題自愿達成了和解協(xié)議：朱嘉明只向楊曉朋還欠款1300元，還款期限為2008年6月底之前還800元，2008年7月底之前還款500元。沈海波因此以佳木斯市K區(qū)人民法院的名義裁定中止執(zhí)行。

2008年6月，朱嘉明依和解協(xié)議還了楊曉朋800元，但到2008年7月30日，朱嘉明對楊曉朋說無法償還尚欠的剩余款項500元，讓楊曉朋再寬限他兩個月。楊曉朋不同意并于2008年8月到佳木斯市K區(qū)人民法院申請恢復原生效判決的執(zhí)行，佳木斯市K區(qū)人民法院因此恢復執(zhí)行并作出執(zhí)行裁定，責令朱嘉明根據(jù)雙方的和解協(xié)議在法院執(zhí)行裁定送達之日起7日內(nèi)還楊曉朋款500元，朱嘉明依此還了楊曉朋500元錢。至此，本案執(zhí)行終結。2008年9月12日，朱嘉明之子朱小明到法院找沈海波吵鬧，說沈海波執(zhí)行本案是狗拿耗子多管閑事。沈海波對其進行了批評，朱小明仍不罷休，繼續(xù)辱罵沈海波。沈海波將此情況報告院長，并提請院長批準，以朱小明妨害民事訴訟秩序為由，決定對其進行拘留。

問：28.

在執(zhí)行程序中，沈海波可否主持調(diào)解，為什么?正確答案：不可以，在執(zhí)行程序中，法院不可以主動主持調(diào)解。因為執(zhí)行程序最大的特點就在于強制性，執(zhí)行員必須根據(jù)法院的二審判決強制執(zhí)行，迫使義務人履行義務，而不可主動主持調(diào)解。

29.

楊曉朋與朱嘉明自愿達成的和解協(xié)議是否有效，為什么?正確答案：有效。在執(zhí)行程序中，當事人雙方有權自行和解。在執(zhí)行程序中，雙方當事人有權自行和解?！睹袷略V訟法》第230條第1款，在執(zhí)行中，雙方當事人自行和解達成協(xié)議的，執(zhí)行員應當將協(xié)議內(nèi)容記入筆錄，由雙方當事人簽名或者蓋章。

30.

朱嘉明未完全履行和解協(xié)議，楊曉朋是否有權申請恢復執(zhí)行?正確答案：根據(jù)《民事訴訟法》第230條第2款規(guī)定，楊曉朋有權申請恢復執(zhí)行。

31.

佳木斯市K區(qū)法院受理楊曉朋的申請，并裁定執(zhí)行和解協(xié)議是否正確?正確答案：佳木斯市K區(qū)人民法院的受理恢復執(zhí)行申請正確，但作出執(zhí)行和解協(xié)議裁定是錯誤的。在執(zhí)行程序尚未終結時，一方當事人因另一方未完全履行和解協(xié)議的，可以申請恢復執(zhí)行。法院受理楊曉朋的申請是正確的，但裁定執(zhí)行和解協(xié)議本身則是錯誤的。根據(jù)《民事訴訟法》第230條第2款之規(guī)定，一方當事人不履行和解協(xié)議的，人民法院可以根據(jù)對方當事人的申請，恢復對原生效法律文書的執(zhí)行。

32.

佳木斯市K區(qū)人民法院是否能以妨害民事訴訟秩序為由，對朱小明采取強制措施?為什么?正確答案：不可以。因為朱、沈吵鬧不是發(fā)生在民事訴訟過程中，不屬于妨害民事訴訟程序。

本案的關鍵在于，執(zhí)行過程中雙方當事人達成的和解協(xié)議是否有效，是否有強制執(zhí)行力，當事人一方拒不履行和解協(xié)議時法院應如何處理。妨害民事訴訟行為必須發(fā)生在訴訟程序中，朱、沈吵鬧是在執(zhí)行終結之后。并非在民事訴訟過程中。[考點]執(zhí)行和解；妨害民事訴訟的強制措施

亨通股份有限公司因天銀公司拒不履行生效的判決所確定的給付貨款600萬元的義務，申請人民法院強制執(zhí)行。執(zhí)行過程中，亨通公司與天銀公司達成和解協(xié)議，從2009年6月起分三次履行義務，6月底還款300萬元，8月底前還款200萬元。10月底前還款100萬元。法院裁定中止執(zhí)行程序。但直到2009年7月，天銀公司分文未付，亨通公司申請恢復強制執(zhí)行。在執(zhí)行程序中，天銀供求法院考慮到其資金困難為其主持調(diào)解，未獲準許。法院裁定責令天銀公司按照和解協(xié)議內(nèi)容分期履行義務。天銀公司在支付第一批還款義務后，表示已無力還款。經(jīng)查，天銀公司還擁有一棟別墅和對匯豐公司享有500萬元到期債權。法院遂依亨通公司申請，向匯豐公司發(fā)出履行到期債務的通知。

根據(jù)上述案情，請回答：33.

在執(zhí)行程序中，法院能否根據(jù)天銀公司的申請主持調(diào)解?正確答案：在執(zhí)行程序中，法院不能根據(jù)天銀公司的申請主持調(diào)解。因為執(zhí)行程序是依靠國家強制力實現(xiàn)生效法律文書內(nèi)容的過程，是行使強制執(zhí)行權的程序，不得適用調(diào)解再行改變已生法律效力的文書所確定的權利義務關系，

34.

兩公司自行達成的分期還款協(xié)議是否有效?法院對此協(xié)議應當如何處理?正確答案：兩公司自行達成的和解協(xié)議有效。依據(jù)《民事訴訟法》第230條：“在執(zhí)行中，雙方當事人自行和解達成協(xié)議的，執(zhí)行員應當將協(xié)議內(nèi)容記入筆錄，由雙方當事人簽名或者蓋章。申請執(zhí)行人因受欺詐、脅迫與被執(zhí)行人達成和解協(xié)議，或者當事人不履行和解協(xié)議的，人民法院可以根據(jù)當事人的申請，恢復對原生效法律文書的執(zhí)行?！痹撔袨閷儆趫?zhí)行和解。

35.

法院裁定責令天銀公司按照和解協(xié)議履行義務是否正確?為什么?正確答案：法院裁定責令天銀公司按照和解協(xié)議履行義務不正確?！睹裨V解釋》第467條規(guī)定：“一方當事人不履行或者不完全履行在執(zhí)行中雙方自愿達成的和解協(xié)議，對方當事人申請執(zhí)行原生效法律文書的，人民法院應當恢復執(zhí)行，但和解協(xié)議已履行的部分應當扣除。和解協(xié)議已經(jīng)履行完畢的，人民法院不予恢復執(zhí)行?！?/p>

36.

如果匯豐公司在履行通知指定的期限內(nèi)提出異議，法院應如何處理?正確答案：法院不得對匯豐公司強制執(zhí)行，對匯豐公司提出的異議不進行審查。依據(jù)為《執(zhí)行規(guī)定》第63條規(guī)定。

37.

如果履行通知發(fā)出后，天銀公司與匯豐公司達成協(xié)議，將債務清償期推遲半年，法院應當如何處理?正確答案：該行為無效，法院仍可以在匯豐公司無異議又不履行的情況下，強制執(zhí)行匯豐公司的財產(chǎn)。依據(jù)為《執(zhí)行規(guī)定》第66條規(guī)定。

38.

若匯豐公司也確無財產(chǎn)可供執(zhí)行，但其對三洋公司向有400萬的到期債權，法院能否再向三洋公司發(fā)出履行通知?正確答案：人民法院不得再對三洋公司發(fā)出履行通知。依據(jù)為《執(zhí)行規(guī)定》第68條規(guī)定。

39.

若匯豐公司收到履行通知后，仍擅自向天銀公司履行債務，造成該財產(chǎn)不能追回，法院對匯豐公司應當如何處理?正確答案：在此情況下，匯豐公司可能會承擔以下兩種不利后果：一是匯豐公司應在已履行的財產(chǎn)范圍內(nèi)與天銀集團承擔連帶責任；二是法院可以追究匯豐公司妨害執(zhí)行的責任。[考點]執(zhí)行和解；執(zhí)行異議；代位執(zhí)行

海南省天南公司與海北公司于2009年6月簽訂了一份租賃合同，約定由天南公司進口一套化工生產(chǎn)設備，租給海北公司使用，海北公司按年交付租金。海南省A銀行出具擔保函，為海北公司提供擔保。后來天南公司與海北公司因履行合同發(fā)生爭議。

請問：40.

如果天南公司與海北公司簽訂的合同中約定了以下仲裁條款：“因本合同的履行所發(fā)生的一切爭議，均提交珠海仲裁”，天南公司因海北公司無力支付租金，向珠海仲裁委員會申請仲裁，將海北公司和A銀行作為被申請人，請求裁決被申請人給付拖欠的租金。天南公司的行為是否正確?為什么?正確答案：正確。理由是：雙方當事人約定的仲裁條款符合法定形式要求、仲裁事項屬于仲裁范圍之內(nèi)、仲裁機構的選擇亦符合法律規(guī)定，故仲裁協(xié)議合法有效，天南公司有權向珠海仲裁委員會提起仲裁；A銀行為海北公司的保證人，但未約定保證方式，故推定為連帶責任保證，天南公司有權將債務人與連帶責任保證人一起作為被申請人。本題考仲裁協(xié)議的內(nèi)容、有效要件與仲裁當事人的確定。涉及的法條主要有《仲裁法》第16、17條，《擔保法》第19條。

41.

如果存在上問中所說的仲裁條款，天南公司能否向人民法院起訴海北公司和A銀行，請求支付拖欠的租金?為什么?正確答案：不可以。理由是：根據(jù)《仲裁法》第5條的規(guī)定，當事人達成仲裁協(xié)議的，除非仲裁協(xié)議無效，否則人民法院不予受理。法律對存在仲裁條款的情況下起訴的行為持否定態(tài)度。本題考仲裁與訴訟的相互獨立性質，即所謂的“或裁或審”。既然仲裁亦為法律許可的糾紛解決方式，如果當事人達成了仲裁協(xié)議，法院依然允許起訴，將無異于鼓勵當事人違反其意思表示。

42.

如果本案通過仲裁程序處理，天南公司申請仲裁委員會對海北公司的財產(chǎn)采取保全措施，仲裁委員會應當如何處理?正確答案：仲裁委員會應將天南公司的申請交海北公司住所地或被申請財產(chǎn)所在地的基層人民法院，由該法院采取財產(chǎn)保全措施。本題考財產(chǎn)保全的程序。法條依據(jù)為《仲裁法》第28條與《執(zhí)行規(guī)定》第11條。

43.

如果本案通過仲裁程序處理后，在對仲裁裁決執(zhí)行的過程中，法院裁定對裁決不予執(zhí)行。在此情況下，天南公司可以通過什么法律程序解決爭議?正確答案：天南公司可以重新申請仲裁，或向人民法院起訴。本題考仲裁裁決不予執(zhí)行時的處理?！睹袷略V訟法》第275條規(guī)定：“仲裁裁決被人民法院裁定不予執(zhí)行的，當事人可以根據(jù)雙方達成的書面仲裁協(xié)議重新申請仲裁，也可以向人民法院起訴?！盵考點]仲裁協(xié)議的內(nèi)容和效力；仲裁中的保全；不與執(zhí)行仲裁裁決的處理

2009年7月，石家莊市奧龍健身房與廣州市健身器械公司簽訂了一份購銷合同。合同中的仲裁條款規(guī)定：“因履行合同發(fā)生的爭議，由雙方協(xié)商解決；無法協(xié)商解決的，由仲裁機構仲裁?！?009年9月，雙方發(fā)生爭議，奧龍健身房向其所在地的石家莊市仲裁委員會遞交了仲裁申請書，但健身器械公司拒絕答辯。同年11月，雙方經(jīng)過協(xié)商，重新簽訂了一份仲裁協(xié)議，并商定將此合同爭議提交該健身器械公司所在地的廣州仲裁委員會仲裁。事后奧龍健身房擔心廣州仲裁委員會實行地方保護主義，偏袒健身器械公司，故未申請仲裁，而向合同履行地人民法院提起訴訟，且起訴時說明此前兩次約定仲裁的情況，法院受理此案，并向健身器械公司送達了起訴狀副本，該器械公司向法院提交了答辯狀。法院經(jīng)審理判決被告某健身器械公司敗訴，被告不服，理由是雙方事先有仲裁協(xié)議，法院判決無效。問：44.

購銷合同中的仲裁條款是否有效?請說明理由。正確答案：仲裁條款無效。因為該仲裁條款未指明具體的仲裁委員會，致使無法履行而無效。根據(jù)我國《仲裁法》第16條第2款的規(guī)定，仲裁協(xié)議中要明確規(guī)定仲裁事項和選定的仲裁委員會?！吨俨梅ń忉尅返?條規(guī)定，仲裁協(xié)議約定的仲裁機構名稱不準確，但能夠確定具體的仲裁機構的，應當認定選定了仲裁機構。根據(jù)題干的交代，本案例中也無法確定具體的仲裁機構，故本案中雙方當事人簽訂的購銷合同中的仲裁條款并未指明具體的仲裁委員會，屬于內(nèi)容不明確，因此該仲裁條款無法履行，是無效的。

45.

爭議發(fā)生后，雙方簽訂的協(xié)議是否有效?為什么?正確答案：雙方重新簽訂的仲裁協(xié)議有效。因為該協(xié)議指明了具體的仲裁委員會?！吨俨梅ā返?8條規(guī)定，仲裁協(xié)議對仲裁事項或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，當事人可以補充協(xié)議。本案中，奧龍健身房與健身器械公司重新簽訂的仲裁協(xié)議指明了具體的仲裁委員會，因此是有效的。

46.

原告奧龍健身房向法院提起訴訟正確與否?為什么?正確答案：起訴不正確。因為雙方的仲裁協(xié)議有效，就排除了法院的管轄權?！吨俨梅ā返?條規(guī)定：“當事人達成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理，但仲裁協(xié)議無效的除外。”本案中，雙方當事人重新簽訂的仲裁協(xié)議是有效的。因此奧龍健身房的起訴是不正確的。

47.

人民法院審理本案是否正確，為什么?正確答案：人民法院的審理合法。因為原告起訴后，被告未提出管轄權異議，視為人民法院有管轄權。法條依據(jù)是前引《仲裁法》第26條。

48.

被告健身器械公司的上訴理由是否正確，為什么?正確答案：上訴理由不成立。因為本案中人民法院的審理和判決都是有效的。在法院受理該案后，被告未提出異議，且應訴答辯，則人民法院的審理和判決都是有效的，被告以法院無管轄權為由提起的上訴是不能成立的。[考點]仲裁協(xié)議的內(nèi)容和效力

太陽公司經(jīng)營房地產(chǎn)開發(fā)，在有償取得某幅土地的使用權之后，由于資金困難，與月亮公司簽訂了合作開發(fā)合同，約定由雙方共同投資并分享該開發(fā)項目的利潤。但雙方未實際履行。此后，環(huán)球公司就同一幅土地以更優(yōu)惠的條件與太陽公司簽訂了一份合作開發(fā)合同并開始實際履行。三方之間由此發(fā)生糾紛。環(huán)球公司根據(jù)其與太陽公司簽訂的合同中的仲裁條款申請仲裁，請求裁決確認其與太陽公司簽訂的合同有效，并裁決太陽公司繼續(xù)履行。雙方在仲裁委員會受理后自行達成了繼續(xù)履行合同的和解協(xié)議，請求仲裁委員會根據(jù)和解協(xié)議制作裁決書。仲裁庭三名仲裁員中一名認為應當否定和解協(xié)議，一名認為應當制作調(diào)解書，首席仲裁員認為應當制作裁決書，最后按仲裁庭首席仲裁員的意見，根據(jù)和解協(xié)議的內(nèi)容作出了裁決書并送達給了雙方當事人。此后月亮公司向法院起訴，請求確認本公司與太陽公司簽訂的合同有效并履行該合同。問題：49.

月亮公司在得知環(huán)球公司申請仲裁后，能否申請參加太陽公司與環(huán)球公司正在進行的仲裁程序?為什么?正確答案：不能。因為太陽公司分別與月亮公司和環(huán)球公司簽訂了合作開發(fā)合同，太陽公司與環(huán)球公司簽訂的合同其仲裁條款對月亮公司無效，月亮公司不是該仲裁協(xié)議的主體。仲裁的自愿性要求仲裁協(xié)議僅在簽訂協(xié)議的雙方當事人之間發(fā)生效力。參見《仲裁法》第4條。

50.

環(huán)球公司在仲裁裁決書生效后，能否在太陽公司與月亮公司的訴訟中成為當事人?為什么?正確答案：不能。因為本案雖然存在兩個有聯(lián)系的合同關系，在仲裁裁決書生效后環(huán)球公司與訴訟案件的處理已無法律上的利害關系，它與太陽公司之間的法律關系已經(jīng)由生效的仲裁裁決所確定。本案不能形成有獨立請求權的第三人，也不能形成無獨立請求權的第三人。參見《仲裁法》第9條。

51.

仲裁委員會制作裁決書在程序上是否合法，為什么?正確答案：合法。因為仲裁法規(guī)定當事人達成和解協(xié)議的，可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書，也可以撤回仲裁申請；仲裁庭不能形成多數(shù)意見時，裁決應當按照首席仲裁員的意見作出。參見《仲裁法》第49、53條。

52.

在仲裁裁決已確認太陽公司與環(huán)球公司的合同有效的情況下，法院能否判決太陽公司與月亮公司之間的合同有效?為什么?正確答案：能。因為合同是否有效取決于該合同是否具備法定的有效要件，關于同一項目的兩份合同只要都具備有效要件，可以同時有效，但只能履行其中一份合同。

53.

月亮公司是否有權以仲裁的程序違反法定程序為由申請法院撤銷仲裁裁決?為什么?正確答案：無權。因為只有仲裁案件的當事人才有權申請撤銷仲裁裁決，月亮公司不是仲裁案件的當事人。參見《仲裁法》第58條。

54.

對仲裁裁決中已經(jīng)認定的事實，太陽公司在訴訟中能否免除舉證責任?為什么?正確答案：能免除。已為仲裁機構的生效裁決所確認的事實，當事人無需舉證證明。參見《民訴證據(jù)規(guī)定》第9條。[考點]仲裁協(xié)議的效力；仲裁和解的處理；仲裁裁決的撤銷

某市食品廠和另一市某商場簽訂了一份長期供貨合同。最初的一段時間內(nèi)，食品廠都能夠按照合同的約定交付貨物。但是后來由于受到外部的沖擊，食品廠的效益下滑，同時由于機器設備老化，生產(chǎn)出來的產(chǎn)品的質量下降。因此供給商場的產(chǎn)品多為次品，導致消費者大量投訴，嚴重影響了該商場的經(jīng)濟效益，給該商場造成的直接的經(jīng)濟損失大約15萬元。商場多次與食品廠交涉，但是均未能就損害賠償?shù)木唧w數(shù)額達成一致，后來雙方商定，將該合同糾紛提交某市仲裁委員會仲裁，并且簽署了仲裁協(xié)議。

請回答：55.

如果在簽訂了仲裁協(xié)議后，商場認為該仲裁協(xié)議不發(fā)生法律效力，雙方當事人就此發(fā)生爭議，此時有關的當事人應當向何機構尋求解決?正確答案：此時可以請求仲裁委員會仲裁，也可以向人民法院提起訴訟。但是如果一方申請仲裁，一方提起訴訟的，則應當由人民法院裁定其法律效力。[解析]雖然雙方當事人約定了因為主合同發(fā)生糾紛，需要申請仲裁。但是因仲裁協(xié)議本身發(fā)生爭議，則屬于另外一個合同糾紛，正常情況下，法院自然有權利時此進行審理。但是考慮到仲裁協(xié)議這種合同的特殊性質，法律規(guī)定了對此同樣可以申請仲裁委員會仲裁。但是，當法院的管轄和仲裁委員會的管轄發(fā)生沖突時，則需要由人民法院管轄。

56.

如果在仲裁的過程中，仲裁委員會認為雙方當事人之間的買賣合同無效，此時仲裁委員會能否根據(jù)雙方當事人就合同糾紛達成的仲裁協(xié)議繼續(xù)進行仲裁?正確答案：此時可以繼續(xù)進行仲裁。[解析]主合同是否有效不影響仲裁協(xié)議的法律效力，這是一個基本的原則。因合同發(fā)生的糾紛既包括合同履行過程中的糾紛也包括合同效力問題發(fā)生的糾紛，仲裁委員會對此均具有管轄權。換句話說，只要仲裁協(xié)議是有效的，則仲裁委員會的管轄權利就是存在的。

57.

如果仲裁委員會作出了仲裁裁決后，食品廠對仲裁裁決不服，是否可以向人民法院提起訴訟?是否可以向人民法院提起上訴?正確答案：仲裁裁決實行一裁終局制度。仲裁裁決作出后，當事人不得就同一案件再次起訴或者是上訴，也不得再次申請仲裁。[解析]仲裁和訴訟的一個重要的區(qū)別在于訴訟實行審級制度，而仲裁委員會之間是相互獨立的，沒有任何的隸屬關系，所以，仲裁實行一裁終局制度。仲裁委員會作出裁決后，當事人不得訴訟，也無法尋求上訴等救濟途徑。在這一點上，仲裁和法院調(diào)解比較相似。

58.

如果食品廠認為仲裁委員會的仲裁裁決所依據(jù)的證據(jù)是偽造的，在收到仲裁裁決后，食品廠可以尋求何種救濟?正確答案：此時可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷仲裁裁決。[解析]仲裁裁決作出后，當事人雖然不能尋求訴訟或者上訴，但是立法者考慮到仲裁裁決錯誤或者仲裁程序不正當?shù)目赡苄?，還是賦予了當事人相關的救濟途徑，主要是申請撤銷仲裁裁決。也就是說，我國現(xiàn)行的法律規(guī)定了法院對仲裁機構的裁決擁有最終的審查權利。當事人如果對仲裁裁決不服，在具備法定理由的情況下，可以向人民法院申請撤銷仲裁裁決。

59.

在仲裁委員會進行仲裁時，開庭了，但是沒有公開進行。此程序是否正當?為什么?正確答案：此程序正當。因為仲裁雖然需要開庭，但是通常情況下不公開進行。[解析]訴訟的基本制度就是公開審判，而仲裁的基本制度是不公開進行。但是如果雙方當事人約定了要公開進行，可以公開進行。

60.

如果仲裁委員會裁定食品廠賠償商場10萬元的損失，但是食品廠沒有自行履行該仲裁裁決，商場應當向何機構申請強制執(zhí)行?正確答案：應當向食品廠所在地的人民法院或者是食品廠財產(chǎn)所在地的人民法院申請強制執(zhí)行。[解析]本題再次涉及非法院的法律文書的強制執(zhí)行管轄問題。根據(jù)相關法律的規(guī)定，此時的強制執(zhí)行管轄法院通常是債務人住所地或者債務人財產(chǎn)所在地的法院。

61.

如果商場在向法院申請強制執(zhí)行后，食品廠向法院提交證據(jù)證明仲裁裁決認定事實的主要證據(jù)不足，人民法院應當如何處理?如果商場希望再次尋求法律救濟，應當申請仲裁還是進行訴訟?正確答案：人民法院經(jīng)過審查認為屬實的，應當裁定不予執(zhí)行。如果雙方當事人再次達成仲裁協(xié)議，則可以再次申請仲裁；否則應當向人民法院訴訟。[解析]我國現(xiàn)行法律規(guī)定了人民法院對于非涉外仲裁實行實體審查制度。而一旦人民法院裁定不予執(zhí)行，則當事人雙方只能重新達成仲裁協(xié)議進行仲裁或者是向人民法院訴訟。

人民法院對非涉外仲裁裁決和涉外仲裁裁決分別采用實體審查和形式審查、對于仲裁裁決可能存在兩種方式導致其法律效力喪失：法院不予執(zhí)行或者法院將其撤銷。仲裁協(xié)議與主合同是相互獨立的，主合同無效并不會影響仲裁協(xié)議的法律效力，但是有關仲裁協(xié)議本身的法律效力問題可以仲裁也可以訴訟。

某市食品廠與建華公司訂有貨物買賣合同，合同履行過程中雙方發(fā)生糾紛，食品廠根據(jù)合同中的仲裁條款向約定的仲裁委員會申請仲裁，請求責令建華公司履行支付貨款的義務。仲裁庭經(jīng)過審理，裁定駁回食品廠的請求。食品廠以首席仲裁員王某是被申請人建華公司的仲裁代理人的大學同學，應回避未回避，影響本案的公正仲裁為由向中級人民法院提出撤銷仲裁裁決的申請，請回答下列問題。62.

食品廠提出的撤銷仲裁裁決的理由是否屬于撤銷仲裁裁決的法定情形?正確答案：食品廠提出的撤銷仲裁裁決的理由屬于法定情形，根據(jù)《仲裁法》第58條的規(guī)定，首席仲裁員王某是被申請人建華公司的仲裁代理人的大學同學，應回避而未回避，影響本案公正仲裁，構成仲裁程序的違法。

63.

對于食品廠的申請，中級人民法院應當如何處理?正確答案：對于食品廠的申請，根據(jù)《仲裁法》第58、60、61條的規(guī)定，中級人民法院受理后組成合議庭進行審查，認為可以由仲裁庭重新仲裁的，通知仲裁庭在一定期限內(nèi)重新仲裁，并裁定中止撤銷程序。仲裁庭拒絕重新仲裁的，人民法院應當裁定恢復撤銷程序。人民法院認為符合法定撤銷情形的，應當在受理撤銷裁決申請之日起2個月內(nèi)，作出撤銷裁定，否則作出駁回申請的裁定。

64.

對于該爭議案件，食品廠能否根據(jù)原合同中的仲裁條款重新申請仲裁?正確答案：不能。根據(jù)《仲裁法》第9條，食品廠就該糾紛可以向人民法院起訴，也可以重新達成仲裁協(xié)議，重新申請仲裁。[考點]撤銷仲裁裁決

2009年8月6日，若森實業(yè)公司與實達貿(mào)易公司所屬的實用性技術研究所簽訂技術轉讓合同。由實用性技術研究所向若森實業(yè)公司提供充氣沙發(fā)技術，若森實業(yè)公司在簽約后，即向研究所交付了合同約定的技術服務費50萬元，模具費4000元。在實施生產(chǎn)過程中，若森實業(yè)公司發(fā)現(xiàn)由于該項技術本身存在的缺陷，使得生產(chǎn)出的產(chǎn)品達不到技術轉讓合同中規(guī)定的質量標準。在找研究所協(xié)商這個問題時，又發(fā)現(xiàn)研究所無法人資格，根本不能獨立承擔民事責任。為此，若森實業(yè)公司向當?shù)刂俨脵C構申請仲裁，要求實達貿(mào)易公司承擔實體責任，返還服務費、模具費，并賠償若森實業(yè)公司因此遭受的損失。

仲裁機構受理此案后，依法進行了調(diào)解，實達貿(mào)易公司拒不同意賠償損失，雙方未能達成協(xié)議。仲裁機構最后裁決：實達貿(mào)易公司返還若森實業(yè)公司服務費50萬元，模具費4000元，并賠償損失5000元。裁決生效后，若森實業(yè)公司持該裁決向人民法院申請執(zhí)行。人民法院受理此案后，被執(zhí)行人實達貿(mào)易公司以雙方根本沒有約定仲裁為由請求人民法院依法撤銷仲裁裁決。人民法院根據(jù)實達貿(mào)易公司提供的原合同文本等證據(jù)，經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)，當事人雙方在簽訂技術轉讓合同時，沒有訂立仲裁條款，在糾紛發(fā)生后，雙方也未達成仲裁協(xié)議。人民法院據(jù)此依法撤銷了該仲裁裁決。問：65.

人民法院是否可以執(zhí)行仲裁機關作出的該仲裁裁決?為什么?正確答案：人民法院應不予執(zhí)行該仲裁裁決。因為該仲裁程序不合法。本案中，當事人在合同中沒有訂立仲裁條款，事后雙方也未達成書面的仲裁協(xié)議，所以人民法院可以依法裁定不予執(zhí)行仲裁裁決。但在本案中，在人民法院作出不予執(zhí)行決定前，被申請執(zhí)行人實達貿(mào)易公司已向人民法院提出了撤銷仲裁裁決的申請。在執(zhí)行中，另一方提出撤銷申請時，法院必須中止執(zhí)行，等待撤銷申請的處理結果。參見《仲裁法》第64條。

66.

當事人申請人民法院執(zhí)行仲裁裁決，向何法院提出?正確答案：應向被申請執(zhí)行人實達貿(mào)易公司或者財產(chǎn)所在地的人民法院申請執(zhí)行。當事人提出執(zhí)行仲裁裁決申請，只能向法定的有管轄權的人民法院提出。在國內(nèi)仲裁中，一般由被執(zhí)行人所在地或者被執(zhí)行財產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。如是涉外仲裁，被執(zhí)行人和被執(zhí)行財產(chǎn)在國外的，當事人應直接向有關的國外法院申請執(zhí)行。

67.

當事人申請執(zhí)行的期限為多長?正確答案：申請執(zhí)行的期限為2年。參見《民事訴訟法》第239條。

68.

人民法院是否可以撤銷仲裁機關的仲裁裁決?正確答案：人民法院可以撤銷仲裁裁決。根據(jù)《仲裁法》第58條第1款的規(guī)定。在本案中，當事人之間沒有仲裁條款或仲裁協(xié)議，故符合法定的撤銷仲裁裁決的條件。[考點]執(zhí)行仲裁裁決；仲裁裁決的撤銷

甲市A縣的劉某與乙市B區(qū)的何某簽訂了房屋買賣合同，購買何某位于丙市C區(qū)的一套房屋。合同約定，因合同履行發(fā)生的一切糾紛，應提交設立于甲市的M仲裁委員會進行仲裁。之后，劉某與何某又達成了一個補充協(xié)議，約定合同發(fā)生糾紛后也可以向乙市B區(qū)法院起訴。

劉某按約定先行支付了部分房款，何某卻遲遲不按約定辦理房屋交付手續(xù)，雙