司法考試卷四模擬真題及答案2017

司法考試卷四模擬真題及答案2017案例分析題一、(本題23分)?案情：張某欲尋找一處作為瑜珈授課的場所，遂與甲GS于2005年4月12日簽訂了房屋租賃合同。根據(jù)該合同，甲GS將其沿街二層樓房出租給張某，租賃期限為10年，自甲GS交付樓房的次日開始計算。每年租金為10萬元，張某于甲GS交付樓房的次日付清第一年的房租，以后每一年的同一日付清該年度房租，若遇節(jié)假日則付款日期為節(jié)假日后的第一日。2005年5月12日甲GS交付樓房給張某，5月13日張某付清第一年度的租金。2006年6月5日，甲GS通知張某稱：因資金緊張欲出賣樓房，如果張某有購買意向，則在2006年7月5日前一次性付清房款250萬元，并可以扣除張某交付的2006年度的租金10萬元。張某對甲GS的通知提出異議，要求該GS履行合同。2006年7月8日，甲GS以250萬元的價款將樓房賣給乙GS，根據(jù)雙方的約定乙GS一次性付清全部購房款250萬元。在乙GS辦理房屋過戶登記的時候，發(fā)現(xiàn)已登記有兩個抵押權(quán)。其一，2004年6月6日，甲GS將該樓房抵押給丙GS，為丁GS所欠丙GS貨款200萬元提供擔(dān)保;其二，2005年12月6日就自己欠戊GS的貨款150萬元又設(shè)定了抵押。經(jīng)評估，該樓房的實際價值300萬元。?問題：?1?張某與甲GS之間關(guān)于租賃期限的約定是否有效?應(yīng)如何處理??2?就甲GS與乙GS簽訂買賣合同，張某可以提出何種主張??3?如果甲GS2006年6月5日通知張某3個月后要出賣該樓房，但張某表示無論如何都不購買。3個月后甲GS將樓房賣于李某。交付后，李某要求張某搬出樓房。針對該情形，張某可以提出何種主張??4?如果丙GS因為丁GS不履行還款義務(wù)，于2005年7月6日依法行使抵押權(quán)，經(jīng)法院將該樓房拍賣，己GS買得。該事實對張某的租賃權(quán)是否有影響??5?如果戊GS因為甲GS不履行義務(wù)，于2006年2月6日依法行使抵押權(quán)，經(jīng)法院將該樓房拍賣，庚GS買得。該事實對張某的租賃權(quán)是否有影響??案例分析題二、(本題20分)?案情：H建筑有限責(zé)任GS是建筑行業(yè)GS，徐某任該GS董事長及法定代表人。2004年以來，房地產(chǎn)市場發(fā)展迅速，HGS業(yè)務(wù)規(guī)模持續(xù)擴(kuò)大，原材料水泥供不應(yīng)求，遂決定自行投資設(shè)立水泥生產(chǎn)廠。2006年6月，HGS與該市的甲木材有限責(zé)任GS、乙機(jī)械有限責(zé)任GS共同出資組建了K水泥有限責(zé)任GS，其中HGS占64%的股份，乙GS占31%的股份，甲占5%的股份。在董事長的選任過程中，有3名應(yīng)聘者在董事會的考慮之中：魯某，某大學(xué)MBA畢業(yè)生，在求學(xué)的過程中還勤工儉學(xué)提前償還助學(xué)貸款，剩余10萬元貸款也將在2006年底到期前償還完畢;張某，五年前曾擔(dān)任某國有水泥生產(chǎn)廠廠長，上任不滿一個月，因副廠長貪腐賄賂，致使該廠倒閉;董某，原漢堂食品總GS總經(jīng)理，管理經(jīng)驗豐富，但1999年曾因生產(chǎn)不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品造成嚴(yán)重食物中毒事故而被處以有期徒刑3年，現(xiàn)已刑滿釋放。股東會認(rèn)為只有董某符合法律規(guī)定的任職資格，遂決定由董某擔(dān)任KGS董事長。?KGS成立后，僅在2006年下半年就盈利。2007年水泥產(chǎn)出量和銷售量持續(xù)增加，但是利潤不升反降，到年底出現(xiàn)了虧損，經(jīng)查發(fā)現(xiàn)，在股東會決議的支持下，KGS的大部分水泥都以低于成本的價格出售給了HGS。2007年中旬，董某在接受了徐某代表HGS的房產(chǎn)饋贈后，直接聽從了徐某的指示，在大量前期貨款還未還的情況下，將水泥交給HGS。甲GS得知后非常氣憤，立即以自己的名義直接向法院提起訴訟，要求HGS和董某賠償給KGS造成的損失;乙GS緊急查閱KGS賬簿后發(fā)現(xiàn)GS已經(jīng)資不抵債，自己的前期投資無法收回，遂也向法院起訴，要求HGS和董某賠償自己的損失;同時有債權(quán)人向KGS索債未果而向法院起訴，要求HGS、甲GS和乙GS承擔(dān)連帶清償責(zé)任。?問題：?1.該案中，上述各GS和人員的哪些行為與《GS法》的規(guī)定不符??2.假設(shè)三起訴訟的提起均符合法定條件，法院應(yīng)當(dāng)如何判決??【參考答案】?一、(本題23分)?1?租賃合同的當(dāng)事人可以約定租賃合同的期限，但《合同法》第214條規(guī)定，租賃期限不得超過20年。超過20年的，超過部分無效。張某與甲GS約定租賃期限為30年，超過部分即滿20年后的10年無效。所以，張某與甲GS之間的租賃期限實際上是20年。?2?230條規(guī)定，出租人出賣租賃房屋的，應(yīng)當(dāng)在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人，承租人享有以同等條件優(yōu)先購買的權(quán)利。同等條件，主要是指價格以及價格的給付時間、給付方式等。第三人的出價條件優(yōu)于承租人時，承租人沒有優(yōu)先購買權(quán)。如果出租人出賣租賃房屋而不通知承租人，或者在通知的有效期內(nèi)不征求承租人的意見即出賣房屋，或者當(dāng)承租人與第三人的出價同等時不把租賃房屋賣給承租人，都是侵犯承租人優(yōu)先購買權(quán)的違法行為。?3?張某可以主張原租賃合同仍然有效，即所謂“買賣不破租賃”，該合同對李某仍有約束力。張某與甲GS簽訂房屋租賃合同后，甲GS作為房屋的所有人仍然可以出賣該樓房，但不能侵犯張某法定的優(yōu)先購買權(quán)。甲GS在保障張某的優(yōu)先權(quán)的前提下，出賣租賃物，該買賣合同229條規(guī)定，租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的，不影響租賃合同的效力。根據(jù)該條規(guī)定，李某受讓樓房后還要受張某與甲GS之間的租賃合同的約束，因而不能請求張某停止使用。不僅如此，該樓房已經(jīng)設(shè)定的兩個抵押權(quán)也仍然有效。?4?66條規(guī)定，抵押權(quán)人將已抵押的財產(chǎn)出租的，抵押權(quán)實現(xiàn)后，租賃合同對受讓人不具有約束力。抵押人將已抵押的財產(chǎn)出租時，如果抵押人未書面告知承租人該財產(chǎn)已抵押的，抵押人對出租抵押物造成承租人的損失承擔(dān)賠償責(zé)任;如果抵押人已書面告知承租人該財產(chǎn)已抵押的，抵押權(quán)實現(xiàn)造成承租人的損失，由承租人自己承擔(dān)。根據(jù)該規(guī)定，對樓房的買受人己GS來說不具有約束力。?5?48條規(guī)定，抵押人將已出租的財產(chǎn)抵押的，應(yīng)當(dāng)書面告知承租人，原租賃合同繼續(xù)有效。關(guān)65條規(guī)定，抵押人將已出租的財產(chǎn)抵押的，抵押權(quán)實現(xiàn)后，租賃合同在有效期內(nèi)對抵押物的受讓人繼承有效。根據(jù)這兩個規(guī)定，庚GS仍然受張某與甲GS之間簽訂的租賃合同的約束。?二、(本題20分)?1.①KGS的董事長選任決定不符合《GS法》的要求。根據(jù)《GS法》第147條第(二)項規(guī)定，因貪腐、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，被處以刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪其政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年，不得擔(dān)任GS的董事、監(jiān)事、高級管理人員。本案中，董某因刑罰執(zhí)行完畢未滿五年，所以不得擔(dān)任GS的董事。魯某、張某都符合《GS法》規(guī)定的董事的任職資格，沒有不得擔(dān)任GS董事長的情形。根據(jù)《GS法》第148條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和GS章程，對GS負(fù)有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權(quán)收賄賂賂或者其他非法收入，不得侵占GS的財產(chǎn)?！雹诟鶕?jù)《GS法》第149條第(五)項的規(guī)定，董事、高級管理人員不得有未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于GS的商業(yè)機(jī)會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職GS同類的業(yè)務(wù)。HGS利用控股股東的地位與KGS進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易，損害了KGS和其他股東的利益，違反了GS不得利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害GS的利益的規(guī)定。③董某利用職權(quán)收賄賂賂，受HGS董事長徐某的指使，向其持續(xù)輸送水泥，損害了本GS和其他股東的利益，違反了《GS法》中的董事對GS負(fù)有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)的規(guī)定。④甲GS直接向人民法院提起對董事的訴訟不符合《GS法》的規(guī)定，甲GS應(yīng)當(dāng)首先書面請求KGS監(jiān)事會向人民法院提起訴訟，當(dāng)監(jiān)事會拒絕或者30日內(nèi)未起訴時，才可以為GS利益以自己名義向人民法院提起訴訟。?2.①甲GS提起的訴訟：HGS利用對KGS的控股地位從事關(guān)聯(lián)交易損害了KGS的利益，屬于《GS法》第152條規(guī)定的股東提起派生訴訟的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)判決對其KGS造成的損害承擔(dān)賠償責(zé)任。董某違反了作為董事長的忠誠義務(wù)，其非法所得應(yīng)收歸KGS所有，并對其造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。②乙GS提起的訴訟：HGS濫用股東權(quán)利給乙GS造成了損害，屬于《GS法》第20條規(guī)定的應(yīng)當(dāng)賠償?shù)那樾?董某收受饋贈協(xié)助HGS損害KGS的利