商業(yè)合同起草與審查作業(yè)指導書

商業(yè)合同起草與審查作業(yè)指導書TOC\o"1-2"\h\u3231第1章前言 3233501.1合同起草與審查的重要性 3169421.2合同起草與審查的基本原則 48000第2章合同起草準備 4295792.1合同類型與結構選擇 440492.1.1合同類型選擇 472912.1.2合同結構選擇 528722.2起草合同前的資料收集與整理 554422.2.1法律法規(guī) 5304812.2.2雙方當事人資料 525102.2.3合同模板及范例 5167182.3合同條款的設置與規(guī)劃 5171762.3.1基本條款 578192.3.2附加條款 57345第3章合同主體與客體 661263.1合同主體的資格審核 639943.1.1審核原則 6197483.1.2審核內(nèi)容 6176083.1.3審核方法 6131223.2合同客體的明確與合規(guī)性審查 6299743.2.1審查內(nèi)容 680683.2.2審查方法 7187963.2.3注意事項 79547第4章合同條款的撰寫 7177574.1合同首部條款 7186324.1.1定義與解釋 7224214.1.2合同背景與目的 7215534.1.3合同效力 7181194.2合同正文條款 7193194.2.1權利與義務 799814.2.2質(zhì)量標準與驗收 868714.2.3價格與支付 888244.2.4違約責任 8160564.2.5爭議解決 8313624.2.6合同變更與解除 8224514.3合同尾部條款 820184.3.1保密條款 8296344.3.2法律適用與爭議解決地 8327164.3.3其他約定 824029第5章價格、支付與交付條款 8106355.1價格條款的設置 839875.1.1價格的確定 8210415.1.2價格的調(diào)整 9318455.1.3價格的保密 9304805.2支付方式與期限 9278775.2.1支付方式 994295.2.2支付期限 940745.2.3預付款和定金 9144435.3交付方式與期限 9231345.3.1交付方式 9225505.3.2交付期限 9210965.3.3交付地點 10282735.3.4交付風險 1023115.3.5逾期交付的處理 1032295第6章履行與保證 10238906.1履行條款的撰寫 1073266.1.1定義履行期限 10161276.1.2履行方式與地點 1048586.1.3履行標準與要求 1045776.1.4履行協(xié)助義務 10245976.2保證條款的設置 1088176.2.1權利保證 10274926.2.2質(zhì)量保證 11234676.2.3誠信保證 11306916.2.4履約能力保證 11124836.2.5安全與合規(guī)保證 1180606.2.6保密義務 11375第7章違約責任與爭議解決 1188367.1違約責任的設定 11138407.1.1當事人應充分認識到履行合同的重要性，若一方未履行或未完全履行合同約定的義務，應承擔相應的違約責任。 11297647.1.2違約責任的設定應遵循以下原則： 11308007.1.3違約責任的具體內(nèi)容包括但不限于： 11298647.2爭議解決方式的選擇 12227457.2.1當事人在合同中應明確爭議解決方式，以便在發(fā)生爭議時及時解決。 1221877.2.2爭議解決方式包括以下幾種： 12278647.2.3選擇爭議解決方式時，應考慮以下因素： 1233837.2.4當事人應在合同中明確約定爭議解決的具體程序和期限，以便在發(fā)生爭議時遵循執(zhí)行。 123575第8章合同審查流程 12187058.1合同審查的組織與分工 12304318.1.1審查負責人 12190908.1.2法律顧問 1322608.1.3業(yè)務部門負責人 13286538.1.4財務人員 13110608.2合同審查的基本步驟 13258848.2.1收集合同資料 13317078.2.2閱讀合同文本 1349088.2.3分析合同條款 14326998.2.4提出修改意見 1448578.2.5匯總審查意見 14156618.2.6反饋審查結果 1417238.2.7審查修改稿 14137608.3合同審查的重點內(nèi)容 1464218.3.1合同主體資格 1491108.3.2合同內(nèi)容 1455118.3.3合同效力 14160118.3.4合同履行 14280088.3.5合同變更和解除 14122238.3.6合同保密條款 14219868.3.7合同附件 1520021第9章合同修改與定稿 15200899.1合同修改的技巧與方法 15219259.1.1修改原則 1574659.1.2修改技巧 1542829.1.3修改方法 15297299.2合同定稿的輸出與確認 15313059.2.1定稿輸出 15221799.2.2定稿確認 16136469.2.3保管與歸檔 1615762第10章合同簽訂與備案 163114610.1合同簽訂流程與注意事項 161681310.1.1簽訂流程 161739710.1.2注意事項 1615110.2合同備案的相關規(guī)定與操作 161867210.2.1備案規(guī)定 162331610.2.2備案操作 17第1章前言1.1合同起草與審查的重要性商業(yè)合同是市場經(jīng)濟中各類主體之間進行合作與交易的基礎性法律文件，其內(nèi)容直接關系到合同各方的權益保障和風險分配。合同的起草與審查作為合同管理的關鍵環(huán)節(jié)，具有舉足輕重的地位。，起草過程是對交易雙方權利義務的明確和細化，能夠保證合同條款的合理性和可執(zhí)行性；另，審查過程則有助于發(fā)覺和糾正合同中的潛在風險和疏漏，避免因合同瑕疵導致的糾紛和損失。1.2合同起草與審查的基本原則合同起草與審查應遵循以下基本原則：（1）合法性原則：合同內(nèi)容必須符合國家法律法規(guī)的規(guī)定，不得含有違反法律、行政法規(guī)的條款。（2）公平性原則：合同雙方在權利義務的設定上應保持公平，避免顯失公平或利用優(yōu)勢地位壓迫對方。（3）明確性原則：合同條款應表述清晰、明確，避免含糊不清、容易產(chǎn)生歧義的語言。（4）實用性原則：合同內(nèi)容應緊密結合實際交易需求，保證合同條款具有實際操作性和指導意義。（5）風險可控原則：在合同起草與審查過程中，要充分考慮各種潛在風險，并采取相應措施進行防范和控制。（6）誠實信用原則：合同各方在交易過程中應遵循誠實信用原則，保證合同的履行。（7）保守商業(yè)秘密原則：合同起草與審查過程中，要嚴格保護各方的商業(yè)秘密，防止泄露給無關第三方。遵循以上原則，有助于提高合同起草與審查的質(zhì)量，降低合同風險，為企業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展提供保障。第2章合同起草準備2.1合同類型與結構選擇合同起草的第一步是確定合同類型及其結構。根據(jù)交易的性質(zhì)、雙方當事人的需求和法律法規(guī)要求，選擇適當?shù)暮贤愋?，保證合同的合法性和有效性。2.1.1合同類型選擇（1）買賣合同：適用于買賣雙方轉(zhuǎn)移貨物所有權及支付貨款的交易。（2）租賃合同：適用于一方將物品租給另一方使用，并收取租金的交易。（3）服務合同：適用于提供方為需求方提供專業(yè)服務，如咨詢、設計、施工等。（4）技術合同：適用于技術成果的轉(zhuǎn)讓、開發(fā)、許可等交易。（5）其他合同：如知識產(chǎn)權許可合同、股權投資合同、融資租賃合同等。2.1.2合同結構選擇合同結構主要包括以下幾種：（1）條款式結構：按照條款的順序排列，逐一陳述各方權利義務。（2）模塊化結構：將合同內(nèi)容分為若干模塊，如總則、正文、附件等。（3）清單式結構：以清單形式羅列各方權利義務，適用于簡單的合同。2.2起草合同前的資料收集與整理在確定合同類型和結構后，需收集和整理以下資料：2.2.1法律法規(guī)（1）合同相關法律法規(guī)：如《合同法》、《公司法》、《擔保法》等。（2）行業(yè)政策：了解行業(yè)規(guī)范、政策，保證合同內(nèi)容符合行業(yè)要求。（3）地方政策：如稅收優(yōu)惠、產(chǎn)業(yè)扶持政策等，為合同談判提供依據(jù)。2.2.2雙方當事人資料（1）企業(yè)基本信息：如企業(yè)名稱、注冊地址、聯(lián)系方式等。（2）資質(zhì)證書：了解對方企業(yè)資質(zhì)、業(yè)績等，以保證合同履行能力。（3）信用狀況：查詢對方企業(yè)信用記錄，預防合同履行風險。2.2.3合同模板及范例收集同類合同的模板和范例，參考其條款設置、表述方式等，提高合同起草效率。2.3合同條款的設置與規(guī)劃根據(jù)已收集的資料，設置和規(guī)劃合同條款，保證合同內(nèi)容全面、明確。2.3.1基本條款（1）合同主體：明確雙方當事人的名稱、地址、聯(lián)系方式等。（2）合同標的：詳細描述合同涉及的物品、服務、技術等。（3）數(shù)量、質(zhì)量、價款：明確標的的數(shù)量、質(zhì)量要求、價款及支付方式。（4）履行期限、地點和方式：約定合同履行的時間、地點和方式。（5）違約責任：規(guī)定雙方違約時應承擔的責任。2.3.2附加條款根據(jù)實際情況，設置以下附加條款：（1）知識產(chǎn)權：約定知識產(chǎn)權的歸屬、使用、許可等。（2）保密條款：規(guī)定雙方對商業(yè)秘密、技術秘密等的保密義務。（3）爭議解決：約定解決合同爭議的方式和地點。（4）其他條款：如不可抗力、合同變更、解除等。第3章合同主體與客體3.1合同主體的資格審核3.1.1審核原則合同主體資格審核應遵循合法性、真實性和有效性的原則。在審核過程中，應對合同雙方的主體資格進行嚴格審查，以保證合同雙方的合法身份和合同的有效性。3.1.2審核內(nèi)容（1）企業(yè)法人資格：審查合同主體是否為依法成立的企業(yè)法人，是否具備法人資格，以及是否在有效期內(nèi)。（2）授權代表：審查合同主體的授權代表是否具有合法的授權委托書，授權范圍是否涵蓋合同所涉事項。（3）個體工商戶：審查合同主體是否為合法登記的個體工商戶，以及經(jīng)營者是否具備完全民事行為能力。（4）其他組織：審查合同主體是否為合法成立的其他組織，如事業(yè)單位、社會團體等，并核實其是否具備簽訂合同的資格。3.1.3審核方法（1）查閱企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、組織機構代碼證、稅務登記證等證件，確認合同主體的基本信息。（2）查閱授權委托書，確認授權代表的身份及授權范圍。（3）通過工商登記信息查詢系統(tǒng)，核實合同主體的登記狀態(tài)。（4）對于特殊行業(yè)或領域的合同主體，還需查閱相關行業(yè)許可證書或資質(zhì)證書。3.2合同客體的明確與合規(guī)性審查3.2.1審查內(nèi)容（1）合同客體：明確合同所涉及的具體事務、物品、服務或權益，保證合同客體的具體性和明確性。（2）法律法規(guī)：審查合同客體是否符合我國法律法規(guī)的規(guī)定，是否存在違法情形。（3）合同性質(zhì)：分析合同客體的性質(zhì)，判斷其是否符合合同類型的特征和相關規(guī)定。3.2.2審查方法（1）通過查閱相關法律法規(guī)、政策文件、行業(yè)規(guī)定等，核實合同客體的合規(guī)性。（2）對比類似合同案例，分析合同客體的性質(zhì)和合同類型。（3）針對合同客體的特殊性，進行專項審查，如涉及知識產(chǎn)權、土地使用權等。3.2.3注意事項（1）合同客體應具備明確、具體、可操作的特點，避免模糊不清、產(chǎn)生歧義。（2）合同客體的合規(guī)性審查應全面、細致，保證合同的有效性和合法性。（3）在審查過程中，要關注合同客體的特殊性質(zhì)，保證合同條款的適用性和針對性。第4章合同條款的撰寫4.1合同首部條款4.1.1定義與解釋（1）明確雙方主體的全稱、性質(zhì)、注冊地址和聯(lián)系方式。（2）列舉合同中涉及的專業(yè)術語、詞匯及其解釋。4.1.2合同背景與目的簡述雙方合作背景，闡述合同簽訂的目的，明確雙方的權利義務。4.1.3合同效力明確合同的簽署日期、生效時間、履行期限以及雙方約定的合同終止條件。4.2合同正文條款4.2.1權利與義務（1）甲方（乙方）的權利與義務：詳細列出甲方的權利與義務，包括但不限于提供產(chǎn)品/服務、支付款項、保障質(zhì)量等。（2）乙方（甲方）的權利與義務：詳細列出乙方的權利與義務，包括但不限于提供產(chǎn)品/服務、支付款項、保障質(zhì)量等。4.2.2質(zhì)量標準與驗收（1）明確合同標的物的質(zhì)量標準、技術規(guī)范、驗收標準和方法。（2）約定驗收時間、地點和程序，以及驗收不合格的處理方式。4.2.3價格與支付（1）明確合同總價、單價、計價方式、支付方式和支付期限。（2）約定預付款、進度款、驗收款和質(zhì)保金的支付比例和時間。4.2.4違約責任（1）甲方（乙方）的違約責任：列舉甲方違約情形及相應的違約責任。（2）乙方（甲方）的違約責任：列舉乙方違約情形及相應的違約責任。4.2.5爭議解決約定雙方在履行合同過程中發(fā)生爭議時的解決方式，包括但不限于協(xié)商、調(diào)解、仲裁或訴訟等。4.2.6合同變更與解除（1）約定合同變更的條件、程序和方式。（2）約定合同解除的條件、程序和雙方的權利義務。4.3合同尾部條款4.3.1保密條款明確雙方對合同內(nèi)容、商業(yè)秘密、技術秘密等信息的保密義務和期限。4.3.2法律適用與爭議解決地確定合同適用的法律法規(guī)，約定爭議解決的地域。4.3.3其他約定（1）雙方約定的其他條款，如不可抗力、通知與送達等。（2）明確合同的簽訂地點、份數(shù)和各方的簽字蓋章。第5章價格、支付與交付條款5.1價格條款的設置5.1.1價格的確定合同雙方應在公平、合理的基礎上確定商品或服務的價格。價格應充分考慮市場行情、商品成本、質(zhì)量標準、供需關系等因素。價格條款應明確具體，避免產(chǎn)生歧義。5.1.2價格的調(diào)整合同雙方應在合同中約定價格調(diào)整的條件和方式。價格調(diào)整可以基于以下因素：（1）原材料價格波動；（2）勞動力成本變化；（3）市場供需關系變化；（4）政策法規(guī)調(diào)整。5.1.3價格的保密合同雙方應對價格條款予以保密，未經(jīng)對方同意，不得向第三方泄露。5.2支付方式與期限5.2.1支付方式雙方應約定明確的支付方式，包括但不限于現(xiàn)金、轉(zhuǎn)賬、匯票、信用證等。支付方式應合法合規(guī)，保證交易安全。5.2.2支付期限買方應在合同約定的期限內(nèi)支付貨款。支付期限的約定應明確具體，便于雙方履行。5.2.3預付款和定金合同雙方可以約定預付款和定金的支付。預付款和定金的支付比例、支付時間、返還條件等應在合同中明確。5.3交付方式與期限5.3.1交付方式合同雙方應約定明確的交付方式，包括但不限于現(xiàn)場交付、物流配送、電子交付等。交付方式應保證商品或服務的安全、完好。5.3.2交付期限賣方應在合同約定的期限內(nèi)完成交付。交付期限的約定應明確具體，便于雙方履行。5.3.3交付地點合同雙方應明確交付地點。交付地點的約定應具體、明確，避免因交付地點不明確而產(chǎn)生的糾紛。5.3.4交付風險合同雙方應在合同中明確交付風險轉(zhuǎn)移的時間點。一般情況下，商品交付給買方或買方指定的接收人時，風險轉(zhuǎn)移至買方。5.3.5逾期交付的處理合同雙方應約定逾期交付的處理方式，包括但不限于違約金、賠償損失等。逾期交付的處理方式應公平合理，保證雙方權益。第6章履行與保證6.1履行條款的撰寫6.1.1定義履行期限在履行條款中，首先應明確雙方履行合同義務的具體期限。履行期限應根據(jù)合同性質(zhì)、交易習慣及雙方實際需要合理確定，保證合同目的的實現(xiàn)。6.1.2履行方式與地點明確雙方履行合同義務的方式和地點，包括但不限于交貨、付款、提供服務等方式，以及相應的履行地點。對于跨境交易，應充分考慮關稅、檢驗檢疫等政策影響。6.1.3履行標準與要求詳細列明雙方在履行合同過程中應遵守的標準和要求，如質(zhì)量標準、技術規(guī)范等。同時明確違約責任，保證雙方在履行過程中嚴格按照約定執(zhí)行。6.1.4履行協(xié)助義務合同雙方應相互協(xié)助，為對方履行合同提供必要的支持和便利。具體內(nèi)容包括但不限于提供相關資料、配合驗收等。6.2保證條款的設置6.2.1權利保證甲方應保證其對所提供商品或服務擁有合法權利，不存在侵犯他人知識產(chǎn)權、商業(yè)秘密等情形。同時甲方應保證所提供商品或服務不違反國家法律法規(guī)、行業(yè)規(guī)定。6.2.2質(zhì)量保證雙方應對所提供商品或服務的質(zhì)量作出明確承諾。甲方應保證商品或服務符合約定的質(zhì)量標準，乙方應保證按照約定的方式、要求使用商品或服務。6.2.3誠信保證雙方在履行合同過程中，應遵循誠實信用原則，不得有欺詐、隱瞞等行為。如一方違反誠信原則，導致合同無法履行或造成對方損失，應承擔相應責任。6.2.4履約能力保證雙方應保證具有履行合同所需的資質(zhì)、能力、資源等。如一方因自身原因?qū)е聼o法履行合同，應承擔違約責任。6.2.5安全與合規(guī)保證雙方應保證在履行合同過程中，遵守國家安全生產(chǎn)、環(huán)保、消防等相關法律法規(guī)，保證合同履行過程中的安全與合規(guī)。6.2.6保密義務雙方應對在合同履行過程中獲取的對方商業(yè)秘密、技術秘密等保密信息承擔保密義務。未經(jīng)對方同意，不得泄露給第三方。通過以上條款的設置，旨在保證合同雙方在履行合同過程中，嚴格遵守約定，實現(xiàn)合同目的，維護雙方合法權益。第7章違約責任與爭議解決7.1違約責任的設定7.1.1當事人應充分認識到履行合同的重要性，若一方未履行或未完全履行合同約定的義務，應承擔相應的違約責任。7.1.2違約責任的設定應遵循以下原則：（1）公平合理原則：違約責任的設定應公平合理，既能對違約方產(chǎn)生必要的懲戒作用，又能保障守約方的合法權益。（2）明確具體原則：違約責任應明確具體，便于判斷和操作。（3）可預見性原則：違約責任的范圍和程度應在合同訂立時可以預見。7.1.3違約責任的具體內(nèi)容包括但不限于：（1）支付違約金：違約方應按合同約定向守約方支付一定數(shù)額的違約金。（2）賠償損失：違約方應賠償因其違約行為給守約方造成的直接經(jīng)濟損失。（3）繼續(xù)履行：違約方應在規(guī)定期限內(nèi)繼續(xù)履行合同義務。（4）解除合同：守約方有權在違約方未履行或未完全履行合同義務的情況下，要求解除合同。7.2爭議解決方式的選擇7.2.1當事人在合同中應明確爭議解決方式，以便在發(fā)生爭議時及時解決。7.2.2爭議解決方式包括以下幾種：（1）協(xié)商解決：當事人應首先通過友好協(xié)商的方式解決爭議。（2）調(diào)解：協(xié)商無果的，當事人可以共同選擇第三方進行調(diào)解。（3）仲裁：當事人可以選擇仲裁機構進行仲裁解決爭議。（4）訴訟：當事人未選擇仲裁或者仲裁裁決不服的，可以向人民法院提起訴訟。7.2.3選擇爭議解決方式時，應考慮以下因素：（1）爭議的性質(zhì)和復雜程度。（2）當事人的意愿和利益。（3）解決爭議的成本和時間。（4）法律、法規(guī)的規(guī)定。7.2.4當事人應在合同中明確約定爭議解決的具體程序和期限，以便在發(fā)生爭議時遵循執(zhí)行。第8章合同審查流程8.1合同審查的組織與分工合同審查工作應由具備專業(yè)知識和經(jīng)驗的團隊負責，團隊成員包括但不限于以下角色：8.1.1審查負責人審查負責人負責組織、協(xié)調(diào)和監(jiān)督整個合同審查過程，保證審查工作按計劃進行。其主要職責如下：1）確定審查人員；2）制定審查計劃和時間表；3）分配審查任務；4）監(jiān)督審查進度；5）匯總審查意見；6）協(xié)調(diào)解決審查過程中出現(xiàn)的問題。8.1.2法律顧問法律顧問負責對合同的法律條款進行審查，保證合同符合法律法規(guī)要求。其主要職責如下：1）審查合同是否符合法律法規(guī)；2）審查合同中的法律條款；3）對合同中的潛在法律風險提出修改意見；4）協(xié)助審查負責人解決法律問題。8.1.3業(yè)務部門負責人業(yè)務部門負責人負責對合同的業(yè)務條款進行審查，保證合同符合公司業(yè)務發(fā)展需求。其主要職責如下：1）審查合同是否符合公司業(yè)務發(fā)展目標；2）審查合同中的業(yè)務條款；3）對合同中的潛在業(yè)務風險提出修改意見；4）協(xié)助審查負責人解決業(yè)務問題。8.1.4財務人員財務人員負責對合同中的財務條款進行審查，保證合同符合公司財務政策。其主要職責如下：1）審查合同是否符合公司財務政策；2）審查合同中的財務條款；3）對合同中的潛在財務風險提出修改意見；4）協(xié)助審查負責人解決財務問題。8.2合同審查的基本步驟合同審查的基本步驟如下：8.2.1收集合同資料審查人員應收集與合同相關的資料，包括但不限于合同文本、合同背景資料、相關法律法規(guī)等。8.2.2閱讀合同文本審查人員應仔細閱讀合同文本，理解合同條款的含義、作用和相互關系。8.2.3分析合同條款審查人員應對合同條款進行分析，識別合同中的潛在風險。8.2.4提出修改意見審查人員應針對合同中存在的問題，提出具體的修改意見。8.2.5匯總審查意見審查負責人應匯總各審查人員的意見，形成審查報告。8.2.6反饋審查結果審查負責人應將審查報告反饋給合同起草方，要求其根據(jù)審查意見進行修改。8.2.7審查修改稿合同起草方根據(jù)審查意見修改合同后，審查人員應對修改稿進行再次審查。8.3合同審查的重點內(nèi)容合同審查的重點內(nèi)容包括但不限于以下方面：8.3.1合同主體資格審查合同雙方的主體資格是否合法、有效。8.3.2合同內(nèi)容1）審查合同是否符合法律法規(guī)要求；2）審查合同條款是否完整、明確；3）審查合同中的權利義務是否對等；4）審查合同中的違約責任是否明確；5）審查合同中的爭議解決方式是否合理。8.3.3合同效力審查合同是否具有法律效力，是否存在無效或可撤銷的情形。8.3.4合同履行審查合同履行過程中可能出現(xiàn)的風險，包括但不限于履行期限、履行地點、履行方式等。8.3.5合同變更和解除審查合同變更和解除的條件、程序是否合法、合理。8.3.6合同保密條款審查合同保密條款是否明確、有效。8.3.7合同附件審查合同附件是否齊全、與合同正文內(nèi)容是否一致。第9章合同修改與定稿9.1合同修改的技巧與方法9.1.1修改原則合同修改應遵循公平、合理、明確、完整的原則。在修改過程中，要保證各方權益平衡，避免產(chǎn)生歧義和漏洞。9.1.2修改技巧（1）文字表述：使用簡明扼要、準確無誤的文字，避免模糊不清、容易產(chǎn)生歧義的表述。（2）結構調(diào)整：合理調(diào)整合同條款的順序和層次，使合同結構清晰、邏輯嚴密。（3）權利義務平衡：保證合同各方在權利和義務方面的平衡，避免過于傾斜。（4）風險防控：針對合同履行過程中可能出現(xiàn)的風險，增加相應的預防措施和違約責任條款。（5）法律合規(guī)性：保證合同內(nèi)容符合國家法律法規(guī)，避免因違法條款導致合同無效。9.1.3修改方法（1）審閱合同全文，查找潛在問題，如文字錯誤、表述不清等。（2）針對發(fā)覺的問題，提出具體的修改意見和建議。（3）與合同各方進行溝通，充分聽取意見，達成一致。（4）對合同進行修改，并將修改稿反饋給各方確認。（5）根據(jù)各方反饋意見，對合同進行再次修改，直至達成最終定稿。9.2合同定稿的輸出與確認9.2.1定稿輸出（1）根據(jù)合同修改過程，整理出最終定稿。（2）檢查