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文檔簡介
2024年上半年高等教育自考試全國統(tǒng)一命題考試民法學試題一、單項選擇題1、下列對法人的法定代表人的表述,正確的是______。A.2019年6月15日,某公司按照章程約定選定李某為法定代表人,自此,李某取得對外代表法人的資格B.吳某作為某公司的法定代表人,其一切行為均由法人承擔后果C.王某是某公司的法定代表人,有代理公司對外為法律行為的權利D.張某對外負有個人債務1500萬元到期未清償,不能擔任公司的法定代表人2、甲向銀行分批貸款10萬元,乙為甲提供了擔保。后來,由于甲的原因,致使銀行解除了借款合同。這時,銀行僅向甲出借了4萬元。由于甲無力還款,銀行要求乙承擔責任,下列說法正確的是______。A.因主合同解除,乙的保證責任已消滅B.乙應承擔10萬元的保證責任C.乙應承擔4萬元的保證責任D.乙不承擔任何責任3、在下列情況下,構成不當?shù)美氖莀_____。A.甲給乞丐一枚金幣B.養(yǎng)子女對生父母的贍養(yǎng)C.償還已超過訴訟時效的債務D.購物時收銀員多找補5元零錢4、下列原則屬于民法基本原則的是______。A.可持續(xù)發(fā)展原則B.代際公平原則C.物權法定原則D.公序良俗原則5、甲與乙訂立借款合同,約定甲從乙處借款20萬元,1年后還本付息。甲找來丙作保證人,丙與乙訂立保證合同。合同約定:“甲不能履行還款義務,由丙承擔還款責任?!?年后,甲不履行自己的義務,乙______。A.既可找甲還款,也可找丙還款B.不能先請求丙還款,因為丙享有先訴抗辯權C.憑保證合同向丙直接要求承擔保證責任D.保證方式約定不明,丙不用承擔保證責任6、下列行為不屬于債的發(fā)生根據(jù)的是______。A.財產(chǎn)公證B.侵權行為C.合同D.無因管理7、下列權利中,可以轉(zhuǎn)讓的是______。A.勞動報酬請求權B.人身損害賠償請求權C.支付租金請求權D.近親屬間的撫養(yǎng)請求權8、甲以正常速度駕駛汽車(已投保)途中,突遇行人乙在非人行道處橫穿公路,甲緊急剎車,但仍將其撞傷。保險公司在機動車第三者責任強制保險責任限額內(nèi)對乙支付保險金后,乙尚有一部分損害未獲賠償。對于這部分損害賠償費用的承擔,下列選項正確的是______。A.由保險公司承擔賠償責任B.由乙自行承擔C.由甲承擔部分賠償責任D.由甲承擔全部賠償責任9、甲在某飯店醉酒鬧事,飯店員工和就餐顧客紛紛躲閃,顧客乙躲閃不及被甲打傷,乙的損害應由______。A.甲單獨承擔責任,飯店不承擔責任B.甲和飯店承擔連帶責任C.飯店承擔責任,甲承擔相應的補充責任D.甲承擔責任,飯店承擔相應的補充責任10、甲與乙簽訂了一份貨物買賣合同,甲為賣方,住所地在A市,乙為買方,住所地在B市。雙方?jīng)]有在合同中約定履行地點,而且合同的履行地點也不能通過交易習慣、合同性質(zhì)確定,雙方又不能達成補充協(xié)議。關于該合同履行地點正確的表述是______。A.交付貨款在A市,交付貨物在B市B.交付貨款在A市,交付貨物在A市C.交付貨款在B市,交付貨物在A市D.交付貨款在B市,交付貨物在B市11、下列關于侵權責任的表述正確的是______。A.侵權責任是一種財產(chǎn)責任B.侵權責任是違反法定或約定義務的法律后果C.侵權責任可以由當事人事先約定D.侵權責任的方式不限于財產(chǎn)責任12、下列關于遺贈的表述正確的是______。A.遺贈適用合同法關于贈與合同的規(guī)定B.遺贈在遺贈人死亡時發(fā)生法律效力C.遺贈是遺囑繼承的表現(xiàn)形式D.遺贈須遺贈人與受遺贈人意思表示一致才能成立13、甲駕駛轎車將行人乙撞傷,有證據(jù)證明乙違反道路交通安全法規(guī),甲已經(jīng)采取必要處置措施。下列表述正確的是______。A.甲不承擔責任B.甲承擔全部責任C.甲承擔部分賠償責任D.不屬于道路交通事故14、下列選項中打破債的相對性的行為是______。A.債權讓與B.債的擔保C.第三人代為清償D.債的保全15、王某的生父及與王某形成了撫養(yǎng)教育關系的繼父先后死亡,王某______。A.只能繼承生父的遺產(chǎn)B.只能繼承繼父的遺產(chǎn)C.既能繼承生父的遺產(chǎn),又能繼承繼父的遺產(chǎn)D.只能選擇其繼承16、下列關于物權的說法錯誤的是______。A.物權是支配權B.物權是絕對權C.物權的客體為特定的物D.物權的設立采自由主義17、下列關于無因管理的表述不正確的是______。A.無因管理是事件而非行為B.無因管理須有為他人權益而管理的意思C.無因管理是債的發(fā)生依據(jù)D.管理人未盡適當管理義務有可能承擔賠償責任18、下列屬于民法所調(diào)整的財產(chǎn)關系的是______。A.王某領取社保機構發(fā)放的失業(yè)救濟金B(yǎng).孫某向老人福利院捐贈生活用品C.吳某答應張某的搭順風車的要求D.程某自愿為李某記聽課筆記19、根據(jù)《繼承法》規(guī)定,繼承人所為的下列行為中,導致其喪失繼承權的是______。A.傷害被繼承人B.偽造遺囑C.遺棄被繼承人D.虐待被繼承人20、下列有關提存的表述正確的是______。A.提存的原因限于債權人無正當理由拒絕受領給付B.我國的提存機關主要是公證處C.依債的內(nèi)容應當交付的標的物均可提存D.在提存期間,提存物毀損滅失的風險由債務人承擔二、多項選擇題21、下列權利中屬于人格權的有______。A.名譽權B.隱私權C.肖像權D.姓名權E.榮譽權22、下列關于過錯責任原則的表述正確的有______。A.過錯責任原則是侵權責任的一般歸責原則B.適用過錯責任原則時應以行為人的過錯為侵權責任的構成要件C.適用過錯責任原則,原告應舉證證明被告有過錯D.過錯責任原則以法律有明文規(guī)定為適用的前提條件E.過錯責任原則中的過錯包括故意和過失23、下列遺囑中需有兩個以上見證人才能生效的有______。A.公證遺囑B.自書遺囑C.代書遺囑D.口頭遺囑E.錄音錄像遺囑24、甲立有一份代書遺囑,指定遺產(chǎn)全部由大兒子繼承。下列人員中不能作為遺囑見證人的有______。A.甲的女兒B.17歲的鄰居小王C.大兒媳D.醫(yī)院醫(yī)生張某E.甲的兒子25、下列屬于民事法律行為的有______。A.甲和乙簽訂房屋租賃合同B.甲自書遺囑處分自己的遺產(chǎn)C.甲和乙結婚D.甲將遭遇車禍的乙送往醫(yī)院E.甲將乙打傷三、判斷說明題26、建設用地使用權和宅基地使用權的重要區(qū)別之一是客體權屬不同。27、李某死后留下一套房屋,生前未立遺囑。李某有一個女兒,在李某生前已病故,留有一子,其丈夫周某未再婚。周某可代李某女兒繼承其遺產(chǎn)。28、因建筑物倒塌致人損害的,由建筑物的所有人承擔責任。29、不當?shù)美颠€請求權的標的為受有利益的一方取得的不當?shù)美H绻軗p人的損失大于受益人取得的利益,則受益人返還的利益僅以現(xiàn)存利益為限。30、當事人既約定違約金,又約定定金的,一方違約時,對方有權請求違約方支付違約金并適用定金罰則。四、簡答題31、簡述債的擔保的特點。32、簡述抵押權的特點。33、簡述民法基本原則的含義和效力。五、論述題34、試述物權法定原則的含義及違反該原則的后果。六、案例分析題35、閱讀下列案例材料,然后回答問題。2014年4月姜某與王某相戀并同居。2015年5月兩人分手,因為王某有新的女朋友黃某。姜某懷恨在心,多次跟蹤王某和黃某,并偷偷拍攝下兩人的親密行為。之后,姜某將自己與王某的交往經(jīng)歷寫成了故事“負心郎某某”,內(nèi)容多有辱罵王某的言辭,并配上王某與黃某的親密相片傳到某某網(wǎng)站,還公布了王某的姓名、電話、工作單位和家庭住址。王某得知后,馬上通知某某網(wǎng)站刪除、斷開鏈接,但該網(wǎng)站置之不理。之后,王某遭遇“人肉搜索”,繼而被網(wǎng)友騷擾,并受到同事、朋友們的鄙視,王某被迫辭職。2015年11月王某將姜某、某某網(wǎng)站起訴到法院,請求停止侵害、賠償損失、賠禮道歉。這時某某網(wǎng)站才屏蔽、刪除了相關文字和圖片。請回答下列問題:1.姜某、某某網(wǎng)站侵害了王某何種人格權?為什么?2.某某網(wǎng)站應當承擔何種賠償責任?為什么?36、閱讀下列案例材料,然后回答問題。甲乙按2:3的比例共出資100萬元注冊成立舌尖味道有限責任公司,甲任總經(jīng)理、乙任董事長。該公司注冊經(jīng)營范圍為餐飲服務。甲乙另有書面約定:如果交易標的超過10萬元的事項,需由甲乙雙方共同決定。公司成立后,乙在沒有與甲協(xié)商的情形下,以舌尖味道公司的名義與某裝修公司訂立了標的數(shù)額為20萬元的門店裝修合同。該合同在履行過程中發(fā)生糾紛,舌尖味道有限責任公司以超過法定代表人的權限范圍為理由主張合同無效。同時,由于舌尖味道有限責任公司經(jīng)營不善,已出現(xiàn)資不抵債的情況。問:1.舌尖味道有限責任公司屬于何種性質(zhì)的民事主體?2.針對舌尖味道有限責任公司主張合同無效的理由,分析該合同的效力。3.如果舌尖味道有限責任公司的資產(chǎn)不足以清償債務,甲乙是否應該用個人財產(chǎn)清償?說明理由。參考答案一、單項選擇題1、D[解析]法人的法定代表人是指依照法律或者法人章程的規(guī)定,代表法人從事民事活動的負責人。D項,《公司法》第146條規(guī)定,個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償?shù)?,不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員。張某對外負有數(shù)額較大的債務到期未清償,因此不能擔任公司的法定代表人。A項,《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》第3條規(guī)定,企業(yè)法人的法定代表人經(jīng)企業(yè)登記機關核準登記,取得法定代表人資格。因此,法定代表人經(jīng)選舉并核準登記后,才能取得相應資格。B項,《民法典》第61條第2款規(guī)定,法定代表人以法人名義從事的民事活動,其法律后果由法人承受。因此,只有以法人名義從事的民事活動才由法人承擔后果。C項,法定代表人代表公司為法律行為,而非代理。2、C[解析]《民法典》第681條規(guī)定,保證合同是為保障債權的實現(xiàn),保證人和債權人約定,當債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的情形時,保證人履行債務或者承擔責任的合同。本題中,甲無力償還4萬元的貸款,作為保證人的乙應承擔該4萬元的保證責任。3、D[解析]不當?shù)美?,是指沒有合法根據(jù)取得利益而使他人受損失的事實。不當?shù)美臉嫵蓷l件包括:①須一方受有利益;②須他方受有損失;③須一方受利益與他方受損失間有因果關系;④須無合法根據(jù)。D項,滿足不當?shù)美臉嫵梢B兩項,履行道德義務而為給付不構成不當?shù)美?。C項,明知無給付義務而交付財產(chǎn)不構成不當?shù)美?、D[解析]民法的基本原則是指其效力貫穿于各項民事法律制度之中的民法的根本規(guī)則,是民法立法的指導方針和解釋民法規(guī)范、適用民法規(guī)范以及進行民事活動的基本準則。根據(jù)《民法典》的規(guī)定,一般認為民法的基本原則包括平等原則、自愿原則、公平原則、誠實信用原則、公序良俗原則、綠色原則。5、B[解析]《民法典》第687條第2款規(guī)定,一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁,并就債務人的財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前,有權拒絕承擔保證責任。丙作為一般保證人,享有先訴抗辯權,當甲不履行義務時,乙應當先要求甲還款。6、A[解析]債的發(fā)生根據(jù),是指基于一定的民事法律事實,依法在民事主體之間形成債的關系。債的發(fā)生根據(jù)主要有以下幾種:①合同;②單方允諾;③侵權行為;④無因管理;⑤不當?shù)美取?、C[解析]并非一切債權均可作為讓與的標的。根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的債權,按照當事人的約定不得轉(zhuǎn)讓的債權,依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的債權。依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的債權又包括:①以特定身份為基礎的債權,例如,因繼承而發(fā)生的對于遺產(chǎn)管理人的遺產(chǎn)給付請求權,近親屬間的撫養(yǎng)請求權;②公法上的債權,如撫恤金債權、退休金債權、勞動報酬債權、勞動保險金債權等;③因人身權受到侵害而產(chǎn)生的損害賠償請求權。8、C[解析]過失相抵是指受害人對損害的發(fā)生也有過錯的,可以減輕侵權人的賠償責任。《民法典》第1173條規(guī)定,被侵權人對同一損害的發(fā)生或者擴大有過錯的,可以減輕侵權人的責任。本題中,乙在非人行道處橫穿公路,對損害的發(fā)生有過錯,可以減輕甲的責任。因此,應由甲承擔部分賠償責任。9、D[解析]公共場所的管理人或者群眾性活動的組織者應盡到安全保障義務,因第三人的行為造成他人損害的,由第三人承擔侵權責任;經(jīng)營者、管理者或者組織者未盡到安全保障義務的,承擔相應的補充責任。本題中,甲在飯店醉酒鬧事打傷乙,為直接侵權人,應承擔侵權責任。飯店在甲鬧事期間,飯店員工紛紛躲閃,未采取措施保障顧客的安全,未盡到安全保障義務,應承擔相應的補充責任。10、A[解析]履行地點是指債務人履行義務和債權人接受履行的地點。如果當事人對履行地點約定不明確,給付貨幣的,在接受給付一方的所在地履行;交付不動產(chǎn)的,在不動產(chǎn)所在地履行;其他標的在履行義務一方的所在地履行。本題中,甲乙對履行地點約定不明確,甲給付為貨物,在履行義務一方的所在地履行,也即乙的住所地B市。乙的給付為貨幣,在接受給付一方的所在地履行,也即甲的住所地A市。11、D[解析]侵權責任是指侵權人侵害他人民事權益時,依法應承擔的民事法律后果。侵權責任有以下特點:①侵權責任是違反法定義務的法律后果,不允許當事人事先加以約定,即使當事人事先有約定,該約定也是無效的;②侵權責任是以侵權行為為事實根據(jù)所產(chǎn)生的責任;③侵權責任的方式不限于財產(chǎn)責任,在侵權人侵害他人人身權益的情況下,法律也規(guī)定了一些非財產(chǎn)責任形式;④侵權責任具有法定性和優(yōu)先性。12、B[解析]A項,遺贈與贈與都是將自己的財產(chǎn)無償給予他人的行為,但二者的性質(zhì)不同。遺贈采取遺囑的方式,由《民法典》繼承編調(diào)整;而贈與采取合同方式,由《民法典》合同編調(diào)整。B項,遺贈是指被繼承人通過訂立遺囑將其個人財產(chǎn)贈給國家、集體或者法定繼承人以外的人,于其死亡時生效的單方法律行為。C項,遺贈與遺囑繼承都是被繼承人以遺囑處分個人財產(chǎn)的方式,但兩者是不同的。受遺贈人可以是法定繼承人以外的任何自然人,也可以是國家和集體,而遺囑繼承人則只能是法定繼承人范圍之內(nèi)的人。D項,遺贈是一種單方行為,只需有遺贈人一方的意思表示就可以成立,不受其他任何人意思的制約,也不需要受遺贈人的同意。13、C[解析]ABC三項,機動車與非機動車駕駛?cè)?、行人之間發(fā)生交通事故,非機動車駕駛?cè)?、行人沒有過錯的,由機動車一方承擔賠償責任;有證據(jù)證明非機動車駕駛?cè)恕⑿腥擞羞^錯的,根據(jù)過錯程度適當減輕機動車一方的賠償責任;機動車一方?jīng)]有過錯的,承擔不超過10%的賠償責任。D項,交通事故,是指車輛在道路上因過錯或者意外造成的人身傷亡或者財產(chǎn)損失的事件。因此本題屬于道路交通事故。14、D
[解析]債具有相對性,其效力只能及于特定的債權人和債務人,債權人不得依其享有的債權而對任何第三人主張權利。但在某些特定情形下,債務人實施的與第三人有關的行為(包括作為與不作為)可能會涉及和影響債權人權利的行使與實現(xiàn),使債權的效力能及于第三人。D項,債的保全是指當債務人的某些行為對債權人造成損害時,債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權,或者請求人民法院撤銷債務人的行為,是對債的相對性原理的突破。ABC三項,效力只能及于特定債權人和債務人,并未打破債的相對性。15、C[解析]王某既是其生父的第一法定繼承人,又是與之形成了撫養(yǎng)教育關系的繼父的第一法定繼承人,繼子女繼承了繼父母的遺產(chǎn),不影響其繼承自己生子女或生父母的遺產(chǎn)。因此,王某可以同時繼承二者的遺產(chǎn)。16、D[解析]物權具有以下特點:①物權是以特定物為客體的權利;②物權是權利人直接支配特定物的權;利;③物權是具有排他性的權利。D項,物權的設立法定。17、A[解析]無因管理作為債的一種發(fā)生根據(jù),是指管理人沒有法定的或者約定的義務,為避免他人利益受損失而管理他人事務的法律事實。管理人未盡適當管理義務的,發(fā)生債務不履行的法律后果,應當依法承擔相應的民事責任。A項,作為債的發(fā)生根據(jù)的法律事實,無因管理屬于合法的事實行為。18、B[解析]民法調(diào)整平等主體的自然人、法人、其他組織之間的人身關系和財產(chǎn)關系。A項,社保機構向王某發(fā)放失業(yè)救濟金,并非平等主體之間的民事行為。B項,向老人福利院捐贈生活用品,屬于贈與行為,是民法所調(diào)整的財產(chǎn)關系。CD兩項,屬于情誼行為,不為民法所調(diào)整。19、C[解析]《民法典》第1125條規(guī)定,繼承人喪失繼承權有以下幾種情形:①故意殺害被繼承人;②為爭奪遺產(chǎn)而殺害其他繼承人;③遺棄被繼承人,或者虐待被繼承人情節(jié)嚴重;④偽造、篡改、隱匿或者銷毀遺囑,情節(jié)嚴重;⑤以欺詐、脅迫手段迫使或者妨礙被繼承人設立、變更或者撤回遺囑,情節(jié)嚴重。20、B[解析]提存機關是指國家設立的接收提存物而為保管的機關。在我國,目前公證處是主要的提存機關。A項,依據(jù)《民法典》第570條的規(guī)定,提存的情形有四種:①債權人無正當理由拒絕受領;②債權人下落不明;③債權人死亡未確定繼承人、遺產(chǎn)管理人,或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人;④法律規(guī)定的其他情形。C項,提存的內(nèi)容原則上應為依債務的規(guī)定應當交付的標的物,標的物不適于提存、有毀損滅失風險的或提存費用過高的,可拍賣后提存價款。D項,在提存期間,提存物毀損滅失的風險由債權人承擔。二、多項選擇題21、ABCD[解析]人格權包括以下內(nèi)容:①生命權;②健康權;③身體權;④姓名權;⑤名稱權;⑥肖像權;⑦名譽權;⑧隱私權。E項,榮譽權屬于身份權。22、ABCE[解析]我國《民法典》侵權責任編確立了一元歸責原則體系,即過錯責任原則是侵權責任的一般歸責原則。過錯責任原則,又稱過失責任原則,是指行為導致?lián)p害事實的發(fā)生,以行為人主觀上具有過錯為承擔侵權責任的必要條件,過錯包括故意和過失。過錯責任原則遵循“誰主張,誰舉證”的原則,作為原告的受害人須對行為人主觀上是否存在過錯負舉證責任。D項,適用過錯責任原則無須法律明文規(guī)定。23、CDE[解析]根據(jù)《民法典》的規(guī)定,遺囑的形式有:①自書遺囑;②代書遺囑;③打印遺囑;④錄音錄像遺囑;⑤口頭遺囑;⑥公證遺囑。其中,需有兩個以上見證人才能生效的有:代書遺囑、打印遺囑、錄音錄像遺囑、口頭遺囑。《民法典》第1135條規(guī)定,代書遺囑應當有兩個以上見證人在場見證,由其中一人代書,并由遺囑人、代書人和其他見證人簽名,注明年、月、日。第1136條規(guī)定,打印遺囑應當有兩個以上見證人在場見證。第1137條規(guī)定,以錄音錄像形式立的遺囑,應當有兩個以上見證人在場見證。第1138條規(guī)定,口頭遺囑應當有兩個以上見證人在場見證。24、ABCE[解析]為保證代書遺囑、錄音錄像遺囑、打印遺囑和口頭遺囑的真實性,《民法典》要求這幾種遺囑必須有兩個以上見證人在場見證,并對見證人的資格作了限制性規(guī)定。下列人員不能作為遺囑見證人:①無民事行為能力人、限制民事行為能力人以及其他不具有見證能力的人;②繼承人、受遺贈人;③與繼承人、受遺贈人有利害關系的人。AC兩項,屬于與繼承人有利害關系的人。E項,甲的兒子為繼承人。25、ABC[解析]當事人的行為,依據(jù)其實施行為是否以發(fā)生民事法律后果為目的,可分為民事法律行為和事實行為。民事法律行為是民事主體實施的以發(fā)生民事法律后果為目的的合法行為。事實行為是指當事人實施行為并非以發(fā)生一定民事法律后果為目的,但因該行為實施的事實即在當事人間發(fā)生民事法律后果的行為。ABC三項,當事人均以發(fā)生民事法律后果為目的實施行為,屬于民事法律行為。DE兩項,當事人非以發(fā)生一定民事法律后果為目的,屬于事實行為。三、判斷說明題26、正確。理由:建設用地使用權是指建設用地使用權人為營造建筑物、構筑物及其附屬設施而使用國有土地的權利,其客體以國有建設用地為限。宅基地使用權是指宅基地使用權人為建造住宅及其附屬設施而使用集體所有土地的權利,其客體以集體土地為限。在國有土地上只存在建設用地使用權而不存在宅基地使用權。27、錯誤。理由:被繼承人的子女先于被繼承人死亡的,由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承。李某女兒的遺產(chǎn)應當由其子代位繼承。28、錯誤。理由:建筑物倒塌、塌陷導致他人人身損害或財產(chǎn)損害,建設單位、施工單位或是存在過錯的責任主體應當對受害人所受損失進行賠償?shù)那謾嘭熑巍F渲?,建設單位和施工單位適用過錯推定責任,所有人、管理人、使用人或者第三人適用過錯責任。并非只有建筑物的所有人承擔責任。29、錯誤。理由:根據(jù)《民法典》對不當?shù)美囊?guī)定,善意受益人返還的利益僅以現(xiàn)存利益為限,現(xiàn)存利益的確定時期為受益人受利益返還請求之時,所獲利益于此時已不存在的,善意受益人免負返還義務。而惡意受益人則需返還其所獲得的一切利益及本于該利益所生的利益。30、錯誤。理由:當事人既約定違約金,又約定定金的,一方違約時,對方可以選擇適用違約金或者定金條款,不可同時適用。四、簡答題31、債的擔保是指對于已成立的債權債務關系所提供的確保債權實現(xiàn)的保障。債的擔保制度是債法中的重要制度。債的擔保是保障債權人實現(xiàn)其權利的一種最為有效的措施,而擔保制度的意義不僅在于保障債權的實現(xiàn),還在于通過擔保促進經(jīng)濟交易,有利于社會經(jīng)濟的發(fā)展。債的擔保具有以下特點:(1)債的擔保具有從屬性。從屬性是指擔保之債與被擔保之債形成主從關系。擔保之債是從債,被擔保之債是主債;擔保之債是對主債效力的補充和加強,受主債效力的制約。主債無效,擔保之債亦不能存在;擔保之債隨主債的終止而終止。(2)債的擔保具有自愿性。債的擔保,有的是由法律直接規(guī)定的,稱為法定擔保。但在一般情況下,擔保是由當事人通過合同自愿設立的。是否設立擔保,采用何種形式擔保,擔保多大范圍的債務,法律一般不加干涉,完全由當事人商定。(3)債的擔保具有明確的目的性。債的擔保是保障債權人利益的,不論設立何種擔保,當事人設立擔保的目的都是十分明確的,即確保債權人的利益能夠得到滿足。32、抵押權是指為擔保債務的履行,債務人或者第三人不轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的占有而將該財產(chǎn)抵押給債權人,在債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權的情形時,債權人就該財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋嗬F渚哂幸韵绿攸c:(1)抵押權是不轉(zhuǎn)移擔保物占有的擔保物權。抵押人設立抵押,并不轉(zhuǎn)移抵押物的占有。即抵押權是在不轉(zhuǎn)移抵押物占有的情況下于標的物上設立的擔保物權。由于抵押權是不以抵押物的占有轉(zhuǎn)移為成立條件的,因此,對抵押權不能以占有的方式來公示,而只能以登記的方式公示。(2)抵押權的標的物可以是不動產(chǎn)或動產(chǎn),也可以是權利。抵押權是在債務人或者第三人的財產(chǎn)上設立的擔保物權。這里的財產(chǎn)既可以是不動產(chǎn)、動產(chǎn),也可以是法律規(guī)定的可用以抵押的權利,如建設用地使用權、依法可以抵押的土地承包經(jīng)營權等。(3)抵押權具有特定性。抵押權的特定性是指抵押物和抵押權擔保的債權須為特定的。抵押權是以抵押物的價值來擔保債權實現(xiàn)的,因此,抵押物只能是特定的。這既是抵押權作為物權的要求,也是其擔保作用的要求。對于不特定的財產(chǎn),當事人無法估計其價值,也就不能起到擔保的作用。抵押權所擔保的債權也必須特定,抵押權只能擔保特定的債權,而不能擔保一切債權。(4)抵押權具有順序性。抵押權的順序性是指在同一財產(chǎn)上設立有數(shù)個抵押權時,各抵押權之間有一定的先后順序。因為抵押權不以轉(zhuǎn)移對抵押物的占有為成立要件,所以在同一財產(chǎn)上可以設立數(shù)個抵押權。又因為抵押權的實質(zhì)是優(yōu)先受償權,同一財產(chǎn)上設立的數(shù)個抵押權就應有一定的順序。順序在先的抵押權優(yōu)于順序在后的抵押權,在實現(xiàn)抵押權時只有先順序的抵押權人受償后,后一順序的抵押權人才能就抵押物余下的價值受償。當然,若各個抵押權為同一順序,則各抵押權人只能按其各自的債權額比例受清償。33、(1)民法基本原則的含義:民法的基本原則是由法律直接明確規(guī)定的,或者雖未為法律明確規(guī)定但卻是在各項民事法律制度中體現(xiàn)出來的。民法的基本原則是具有普遍約束力的法律規(guī)則。民法的基本原則是其效力貫穿于各項民事法律制度之中的民法的根本規(guī)則,是民法立法的指導方針和解釋民法規(guī)范、適用民法規(guī)范以及進行民事活動的基本準則。民法的基本原則具有評價功能和補充功能。(2)我國民法的基本原則包括:①平等原則。民事主體在民事活動中的法律地位一律平等。平等原則是由民法調(diào)整的社會關系的性質(zhì)決定的。因為民法所調(diào)整的社會關系就是平等主體之間的財產(chǎn)關系和人身關系,這就必然要求法律賦予主體平等的地位。②自愿原則。民事主體從事民事活動,應當遵循自愿原則,按照自己的意思設立、變更、終止民事法律關系。自愿原則是民事主體意志獨立、利益獨立的必然要求,也是平等原則的表現(xiàn)和延伸,其實質(zhì)為“意思自治”。③公平原則。民事主體從事民事活動,應當遵循公平原則,合理確定各方的權利和義務。公平原則,要求當事人在民事活動中應以社會正義、公平的觀念指導自己的行為、平衡各方的利益,要求以社會正義、公平的觀念來處理當事人之間的糾紛。④誠實信用原則。民事主體從事民事活動,應當遵循誠信原則,秉持誠實,恪守承諾。誠實信用原則的含義和適用范圍極廣,主要表現(xiàn)在:a.民事主體在民事活動中要誠實,不弄虛作假,不欺詐,正當競爭;b.民事主體應善意行使權利,不以損害他人和社會利益的方式來獲取私利:c.民事主體應信守諾言,不擅自毀約,嚴格按法律規(guī)定和當事人的約定履行義務,兼顧各方利益;d.在當事人約定不明確或者訂約后客觀情形發(fā)生重大改變時,應依誠實信用的要求確定當事人的權利義務和責任。⑤公序良俗原則。民事主體從事民事活動,不得違反法律,不得違背公序良俗。公序良俗原則的內(nèi)容主要包括兩個方面:a.民事活動應當尊重社會公共利益和社會公德;b.民事主體不得濫用權利。⑥綠色原則。民事主體從事民事活動,應當有利于節(jié)約資源、保護生態(tài)環(huán)境。綠色原則,是指民事主體的民事活動應當符合資源的有效利用和環(huán)境保護的要求。綠色原則是代際正義的要求,當代社會經(jīng)濟的發(fā)展不能犧牲未來的社會資源和環(huán)境。綠色原則也是社會可持續(xù)發(fā)展的要求,對于民事活動中民事責任承擔的利益考量,應當符合綠色原則,例如在環(huán)境侵權等特殊侵權構成中基于綠色原則而確定其特殊的構成要件。五、論述題34、(1)物權法定原則的含義:根據(jù)我國《民法典》第116條的
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