公司法第五版課件 -王欣新 第1-4章 公司法概說-公司的設(shè)立

公司法（第五版）

王欣新主編新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材第一章公司法概說第一節(jié)公司的概念與分類一、公司的概念與特征（一）公司的概念根據(jù)我國公司法的原則與理論，通常認為，公司是指依法設(shè)立的，以營利為目的的，由股東投資形成的企業(yè)法人。在大陸法系國家，公司屬于企業(yè)法人。（二）公司的特征１.依法設(shè)立２.以營利為目的的經(jīng)濟組織３.以股東投資行為為基礎(chǔ)設(shè)立４.具有法人資格第一節(jié)公司的概念與分類一、公司的概念與特征（三）公司與相關(guān)概念的關(guān)系１.公司與企業(yè)我國《公司法》第３條明確規(guī)定，公司是企業(yè)法人。所以，在我國公司只是企業(yè)的一種組織形態(tài)。從這個意義上講，企業(yè)的概念涵蓋了公司的概念，公司是企業(yè)的下屬概念。但如前所述，在一些英美法系的國家中，公司不一定就是企業(yè)，多個主體為了實現(xiàn)共同目的或從事共同事業(yè)，就可以采取公司的形式，乃至醫(yī)院、學(xué)校、慈善機構(gòu)等社會組織也可采取非營利公司的組織形式。第一節(jié)公司的概念與分類一、公司的概念與特征（三）公司與相關(guān)概念的關(guān)系２.公司與法人根據(jù)我國《民法典》第５７條的規(guī)定，法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。法人的概念強調(diào)的是某一組織依法取得一種獨立于其成員的社會資格。在我國的立法中，社會組織取得法人資格即意味著其對外獨立承擔(dān)法律責(zé)任。在此須注意，不要將企業(yè)的獨立核算、自負盈虧與其是否具有法人資格相混淆。企業(yè)內(nèi)部在經(jīng)濟上是否獨立核算、自負盈虧是其經(jīng)營方式問題，并不能直接表明其是否獨立承擔(dān)對外的民事責(zé)任；企業(yè)是否獨立核算、自負盈虧，與企業(yè)是否具有法人資格是兩個不同的問題，不能混淆。第一節(jié)公司的概念與分類一、公司的概念與特征（四）公司與其他企業(yè)組織形式的區(qū)別１.公司與合伙企業(yè)的區(qū)別混淆第一，公司是法人型企業(yè)。第二，合伙企業(yè)是較為典型的人合企業(yè)。第三，合伙企業(yè)是建立在合伙協(xié)議基礎(chǔ)上的，即建立在合同關(guān)系之上。第四，合伙人的出資方式可以與公司股東的出資方式有所不同。第五，除法律有特別規(guī)定外，普通合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。第六，由于普通合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，所以合伙企業(yè)與公司不同，沒有資本或注冊資本的概念。第一節(jié)公司的概念與分類一、公司的概念與特征（四）公司與其他企業(yè)組織形式的區(qū)別１.公司與合伙企業(yè)的區(qū)別混淆第七，合伙企業(yè)的組織機構(gòu)不同于公司的組織機構(gòu)。此外，合伙企業(yè)的普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓出資份額受到一定的法律限制；合伙企業(yè)的合伙人至少在２人以上，而《公司法》現(xiàn)已經(jīng)允許設(shè)立一人公司。合伙企業(yè)與公司適應(yīng)人們投資時對企業(yè)形式的不同需求。第一節(jié)公司的概念與分類一、公司的概念與特征（四）公司與其他企業(yè)組織形式的區(qū)別２.公司與個人獨資企業(yè)的區(qū)別一人公司與個人獨資企業(yè)的區(qū)別主要有以下幾點。第一，一人公司雖然股東只有１人，在出資人的人數(shù)上與個人獨資企業(yè)相同，但其屬于法人型企業(yè)，公司具有獨立于股東的人格。個人獨資企業(yè)不是法人型企業(yè)，而是自然人企業(yè)，即企業(yè)與投資人在法律人格、法律責(zé)任等方面并不獨立。第二，個人獨資企業(yè)的財產(chǎn)屬于投資人個人所有，出資人對個人獨資企業(yè)的財產(chǎn)有直接支配的權(quán)利。一人公司的財產(chǎn)屬于公司所有，公司對股東的出資所形成的公司財產(chǎn)享有法人財產(chǎn)權(quán)，股東對公司享有股權(quán)。第一節(jié)公司的概念與分類一、公司的概念與特征（四）公司與其他企業(yè)組織形式的區(qū)別２.公司與個人獨資企業(yè)的區(qū)別第三，個人獨資企業(yè)的出資人以個人財產(chǎn)對獨資企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。一人公司的股東對公司的債務(wù)不直接承擔(dān)責(zé)任，對公司則以應(yīng)繳納的出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。第四，由于出資人對企業(yè)債務(wù)的法律責(zé)任不同，個人獨資企業(yè)出資人的出資方式也與公司股東的出資方式不同，法律對其出資形式不予限制，設(shè)立企業(yè)時只需要申報出資即可，無須對資本進行注冊。而一人公司股東的出資限于貨幣，或?qū)嵨铩⒇敭a(chǎn)權(quán)利等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)，且必須對資本進行注冊。第一節(jié)公司的概念與分類一、公司的概念與特征（四）公司與其他企業(yè)組織形式的區(qū)別２.公司與個人獨資企業(yè)的區(qū)別第五，個人獨資企業(yè)的組織機構(gòu)與公司的組織機構(gòu)不同。一人公司雖然依法不設(shè)立股東會，但仍須依法設(shè)置董事會（或執(zhí)行董事）、監(jiān)事會（或監(jiān)事）及經(jīng)理等高級管理人員，并設(shè)有法定代表人。而個人獨資企業(yè)則無這些機構(gòu)及人員的設(shè)置，沒有專門的意思機關(guān)，沒有法定代表人。個人獨資企業(yè)的投資人可以自行管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘用其他具有完全民事行為能力的人負責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理。第一節(jié)公司的概念與分類二、公司的一般分類（一）以公司資本結(jié)構(gòu)和股東對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的方式為標(biāo)準(zhǔn)的分類１.有限責(zé)任公司又稱有限公司，是股東以其認繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任、公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。２.股份有限公司又稱股份公司，是股東以其認購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任、公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。第一節(jié)公司的概念與分類二、公司的一般分類（一）以公司資本結(jié)構(gòu)和股東對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的方式為標(biāo)準(zhǔn)的分類３.無限公司無限公司是由兩個以上的股東組成、全體股東對公司的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的公司。４.兩合公司兩合公司是由負無限責(zé)任的股東和負有限責(zé)任的股東組成、無限責(zé)任股東對公司債務(wù)負無限連帶責(zé)任、有限責(zé)任股東僅以其認繳的出資額為限對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。５.股份兩合公司股份兩合公司是由負無限責(zé)任的股東和負有限責(zé)任的股東組成、資本分為等額股份的公司。第一節(jié)公司的概念與分類二、公司的一般分類（二）以公司的信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)的分類１.資合公司指以資本的結(jié)合作為信用基礎(chǔ)的公司。股份的公司。２.人合公司指以股東個人的財力、能力和信譽作為信用基礎(chǔ)的公司，其典型形式為無限公司。３.資合兼人合公司指同時以公司資本和股東個人信用作為公司信用基礎(chǔ)的公司，其典型形式為兩合公司和股份兩合公司。第一節(jié)公司的概念與分類二、公司的一般分類（三）以公司組織關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)的分類１.母公司和子公司這是以公司外部組織關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)所作的分類。不同公司之間因股權(quán)持有等而存在控制與依附關(guān)系時，處于控制地位的是母公司，也稱控股公司、控制公司，處于依附地位的則是子公司。２.本公司和分公司分公司是公司依法設(shè)立的以本公司名義進行經(jīng)營活動的分支機構(gòu)，其法律后果由本公司承擔(dān)。相對于分公司而言的公司稱為本公司或總公司。第一節(jié)公司的概念與分類二、公司的一般分類（四）本國公司和外國公司以公司國籍為標(biāo)準(zhǔn)，可以將公司分為本國公司和外國公司。各國確定公司國籍的標(biāo)準(zhǔn)不同，有的以公司成立地（注冊登記地）為標(biāo)準(zhǔn)，有的以公司住所地（或管理中心地、基本營業(yè)地）為標(biāo)準(zhǔn)，有的以控制人的國籍為標(biāo)準(zhǔn)，有的以多數(shù)股東國籍為標(biāo)準(zhǔn)，有的以設(shè)立依據(jù)法律地為標(biāo)準(zhǔn)，還有的綜合采用幾種標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)《公司法》第２條、第２４３條的規(guī)定，我國以公司注冊登記地和設(shè)立依據(jù)法律地為結(jié)合標(biāo)準(zhǔn)確定公司的國籍；所謂外國公司，是指依照外國法律在中華人民共和國境外設(shè)立的公司。第一節(jié)公司的概念與分類二、公司的一般分類（五）國內(nèi)公司和跨國公司以公司的組織機構(gòu)和經(jīng)營活動是否局限于一國為標(biāo)準(zhǔn)，可以將公司分為國內(nèi)（或內(nèi)國）公司和跨國公司?？鐕就⒉皇且粋€單獨的公司，而是一個由控制公司與設(shè)在各國的眾多附屬公司形成的國際公司集團。第一節(jié)公司的概念與分類三、我國現(xiàn)行立法體系下的公司我國《公司法》中規(guī)定了有限責(zé)任公司與股份有限公司兩種公司形式。這兩種公司主要存在以下區(qū)別。（一）設(shè)立方式不同（二）股東人數(shù)的上限規(guī)定不同（三）股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式不同（四）注冊資本的體現(xiàn)方式不同（五）組織機構(gòu)有所不同（六）信息披露義務(wù)不同第二節(jié)公司法的概念、性質(zhì)與歷史沿革一、公司法的概念、性質(zhì)與體系（一）公司法的概念與性質(zhì)１.公司法的概念公司法是規(guī)定公司法律地位，調(diào)整公司組織關(guān)系，規(guī)范公司在設(shè)立、存續(xù)、變更與終止過程中的組織行為的法律規(guī)范的總稱，屬于市場主體法的范疇。２.公司法的性質(zhì)公司法是組織法與行為法結(jié)合而成的法律，且以組織法為本質(zhì)特征與主要內(nèi)容。公司法具有強制性規(guī)范與任意性規(guī)范相結(jié)合的特點。第二節(jié)公司法的概念、性質(zhì)與歷史沿革一、公司法的概念、性質(zhì)與體系（一）公司法的概念與性質(zhì)３.

《公司法》的立法宗旨我國《公司法》第１條規(guī)定的立法宗旨可分為以下四個方面。（１）規(guī)范公司的組織和行為。（２）保護公司、股東、職工和債權(quán)人等利害關(guān)系人的合法權(quán)益。（３）完善中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度，弘揚企業(yè)家精神。（４）維護社會經(jīng)濟秩序，促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展。第二節(jié)公司法的概念、性質(zhì)與歷史沿革一、公司法的概念、性質(zhì)與體系（一）公司法的概念與性質(zhì)４.公司法的社會作用公司法的社會作用主要是合理構(gòu)造企業(yè)產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)，建立科學(xué)、民主、高效的企業(yè)管理機制，同時可以聚集資本，發(fā)揮規(guī)模效益，促進資本的社會化、民主化。公司能夠適應(yīng)現(xiàn)代經(jīng)濟社會發(fā)展的要求，具有明確的產(chǎn)權(quán)關(guān)系、合理的法人治理結(jié)構(gòu)和運行機制，能夠很好地協(xié)調(diào)投資者（股東、債權(quán)人）、經(jīng)營者（職業(yè)經(jīng)理人）、職工、公司、社會等多方面的利益關(guān)系，為企業(yè)創(chuàng)造一個良好的發(fā)展環(huán)境。第二節(jié)公司法的概念、性質(zhì)與歷史沿革一、公司法的概念、性質(zhì)與體系（二）企業(yè)和公司法的體系公司法的體系是涵蓋在普通企業(yè)法體系之下的。公司法在各國均是以成文法的形式出現(xiàn)的，即使在以判例法為特征的英美法系國家中也是如此。普通企業(yè)法的立法體系主要有以下幾種模式。（１）主要規(guī)定在民法典中。（２）主要規(guī)定在商法典中。（３）單行企業(yè)立法和判例法并行。我國企業(yè)法的立法體系模式是以單行企業(yè)立法為核心，輔之以《民法典》和相關(guān)行政法規(guī)。第二節(jié)公司法的概念、性質(zhì)與歷史沿革二、公司法的歷史沿革（一）公司法的產(chǎn)生與發(fā)展通常認為，現(xiàn)代企業(yè)發(fā)源于中世紀(jì)歐洲地中海沿岸。（１）船舶共有。（２）康枚達契約。（３）家族經(jīng)營體。隨著資本主義經(jīng)濟的迅速發(fā)展，公司等現(xiàn)代企業(yè)制度也得以產(chǎn)生并得到長足發(fā)展，逐步完善、規(guī)范、成熟。公司制度最早在法律上得到確認，是在１８０７年的《法國商法典》中。此后，德國于１８９２年４月２０日頒布了《德國有限責(zé)任公司法》，使有限責(zé)任公司成為一種新的企業(yè)組織形式。第二節(jié)公司法的概念、性質(zhì)與歷史沿革二、公司法的歷史沿革（二）我國公司法的產(chǎn)生與發(fā)展我國歷史上曾長期處于封建社會，在自給自足的農(nóng)業(yè)自然經(jīng)濟模式下不存在現(xiàn)代意義上的公司企業(yè)。為了適應(yīng)經(jīng)濟發(fā)展的需要，清政府于１９０４年１月２１日頒布了《商人通例》和《公司律》，合稱《欽定大清商律》，這是中國近代企業(yè)和公司法的開端。中華民國成立之后，百廢待興，立法不及，故北洋政府于１９１２年３月通令宣布，前清制定施行的法律，凡與民國國體不相抵觸者均暫時沿用，《公司律》遂暫得以頒布沿用。第二節(jié)公司法的概念、性質(zhì)與歷史沿革二、公司法的歷史沿革（二）我國公司法的產(chǎn)生與發(fā)展中華人民共和國成立之后，中央人民政府宣布廢除舊法統(tǒng)，廢除了國民黨政府頒行的所有法律，包括《公司法》等企業(yè)立法，但對歷史上已有的一些企業(yè)組織形式、基本制度等，則在實踐中以及爾后的立法中予以一定程度的承認。在計劃經(jīng)濟體制下，我國逐步形成中央和地方按條塊分割的企業(yè)行政管理體制，但并不存在市場經(jīng)濟意義上的企業(yè)和公司，更沒有企業(yè)和公司法。１９８４年１０月，黨的十二屆三中全會作出《中共中央關(guān)于經(jīng)濟體制改革的決定》，提出“所有權(quán)同經(jīng)營權(quán)是可以適當(dāng)分開的”，推行承包、租賃等“兩權(quán)分離”方式的企業(yè)改革。第二節(jié)公司法的概念、性質(zhì)與歷史沿革二、公司法的歷史沿革（二）我國公司法的產(chǎn)生與發(fā)展與此同時，全民所有制企業(yè)的立法工作也在抓緊進行。１９８５年，《全民所有制工業(yè)企業(yè)法（草案）》被提交第六屆全國人大常委會審議，并公開登報向社會各界征求意見。１９８８年４月１３日，第七屆全國人大第一次會議通過并頒布了《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》，自同年８月１日起施行。隨著經(jīng)濟體制改革的深入，我國開始在企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度方面進行股份制改革試點，建立產(chǎn)權(quán)多元化、運作規(guī)范的公司型企業(yè)。第二章股東與股東權(quán)第一節(jié)股東概說一、股東的概念與分類（一）股東的概念公司是股東共同投資設(shè)立的，股東是公司存在的基礎(chǔ)。股東因其對公司的投資而享有股東權(quán)。股東的概念，可以從實質(zhì)意義與程序意義兩方面理解。從實質(zhì)意義上講，股東是向公司出資并對公司享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人。從程序意義上講，凡在公司股東名冊上登記姓名者即為公司股東，但持有股份有限公司無記名股票的股東因無須登記而除外。第一節(jié)股東概說一、股東的概念與分類（二）股東的分類股東以其所持股份的性質(zhì)不同，可分為普通股股東和類別股股東，類別股包括優(yōu)先股和劣后股、特殊表決權(quán)股、轉(zhuǎn)讓受限股等。股東以其持股的目的不同，可分為以掌握、控制公司經(jīng)營權(quán)為目的的經(jīng)營股東，以長期投資為目的的投資股東和以博取股票市場差價為目的的投機股東（主要存在于上市公司）。根據(jù)股東資格的取得方式不同，可以將股東分為原始股東與繼受股東。第一節(jié)股東概說二、股東資格的取得與喪失股東資格的取得有原始取得與繼受取得兩種方式。原始取得，是指以認購公司股份的方式取得股東資格，包括在公司設(shè)立時取得和在公司發(fā)行新股時取得兩種情況。繼受取得，是指通過買賣、繼承、受贈、交換公司股份以及企業(yè)合并等方式取得股東資格。股東資格的喪失分為絕對喪失與相對喪失兩種情況。絕對喪失，是指因賴以取得股東資格的股份消滅而喪失股東資格，如公司終止、股份注銷或股份失效等情形。相對喪失，是指因股東權(quán)的轉(zhuǎn)讓而喪失股東資格，如買賣、繼承、贈與、交換等情形。第一節(jié)股東概說三、股東資格的認定（一）股東資格認定的一般原則從實質(zhì)意義上講，向公司出資者即為股東。但是，股東的出資關(guān)系必須外在體現(xiàn)出來，能夠為人們所識別和判斷，所以，認定股東資格首先要根據(jù)公司的外觀證據(jù)文件，或曰形式證據(jù)。通常，股東資格的取得，要經(jīng)歷簽署公司章程、認繳出資、進行工商登記、取得出資證明書等一系列過程。股東資格的外在表現(xiàn)形式，主要體現(xiàn)在三個法律文件中，即股東名冊、公司章程和工商登記文件。這三個法律文件性質(zhì)不同，對股東資格的認定意義也有所不同。股東名冊是由公司依法制作并置備于公司的記載股東情況的簿冊。各國公司法均要求公司置備股東名冊。股東名冊對股東資格的認定具有權(quán)利推定的法律效力，凡登記在股東名冊者即可據(jù)此主張具有股東資格，而否認其股東資格者則須承擔(dān)舉證責(zé)任。第一節(jié)股東概說三、股東資格的認定（一）股東資格認定的一般原則章程是公司最為重要的文件。對有限責(zé)任公司而言，其章程也可以作為確認股東資格的法律文件。不過章程作為公司內(nèi)部的文件，只能約束公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員，不能約束其他第三人。工商登記文件是確認股東資格的重要文件。工商行政管理機關(guān)對股東的登記在股東資格認定時往往是被首先考慮的因素，尤其是在與公司之外第三人的爭議中，對于股東資格的認定具有關(guān)鍵性意義。第一節(jié)股東概說三、股東資格的認定（一）股東資格認定的一般原則當(dāng)上述幾個文件中有關(guān)股東資格的內(nèi)容發(fā)生沖突時，依據(jù)哪個文件認定股東資格以解決股東間的權(quán)利確認，或曰哪個文件的證據(jù)效力更為優(yōu)先，是司法實踐中必須解決的問題。首先從形式證據(jù)上講，在股東名冊與公司章程或工商登記等文件中登記的股東情況不一致時，股東名冊具有更為優(yōu)先的證據(jù)效力，也就是說，在股東之間確認資格時原則上應(yīng)當(dāng)以股東名冊的記載為準(zhǔn)。第一節(jié)股東概說三、股東資格的認定（二）隱名股東問題所謂隱名股東，又稱實際出資人，是指實際向公司出資并應(yīng)享有股東權(quán)利，但未記載于公司股東名冊、公司章程以及公司工商登記中的投資者。與隱名股東相對應(yīng)的概念便是顯名股東，即名義出資人。確認隱名股東享有投資權(quán)益、具有真實股東資格的關(guān)鍵性文件是其與顯名即名義股東簽訂的隱名投資協(xié)議。第一節(jié)股東概說三、股東資格的認定（二）隱名股東問題有限責(zé)任公司實際出資人與名義股東之間訂立的隱名投資協(xié)議作為合同，只能約束雙方當(dāng)事人，確定雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，即保護實際出資人依據(jù)合同產(chǎn)生的股東投資權(quán)益，但不能用于對抗公司，不能直接用作實際出資人向公司主張股東權(quán)利、要求承認其股東資格的充分依據(jù)。因為有限責(zé)任公司具有人合性，隱名股東要想加入公司成為顯名股東，還必須符合《公司法》關(guān)于股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的規(guī)定，才能變更有關(guān)登記成為公司股東。第一節(jié)股東概說三、股東資格的認定（二）隱名股東問題在司法實踐中，確認隱名股東具有真實股東資格的關(guān)鍵性文件是其與顯名股東的隱名投資協(xié)議。股東實際認繳或繳付出資與否，與其是否具有股東資格并非完全對應(yīng)的關(guān)系。對股東資格的認定，不能簡單地理解為“誰出資，誰所有”。未履行出資義務(wù)的股東負有補繳出資的義務(wù)，也就是負有債務(wù)，但未繳付出資并不必然導(dǎo)致否認其股東資格，而且通過繼承、贈與、合并等方式無償或者繼受取得股東資格者也無須實際繳付出資。但是，完全否認實際出資因素在確認投資權(quán)益和股東資格方面的作用也是不妥的。所以，需要綜合考慮與股東資格有關(guān)的各個因素，才能對隱名股東的股東資格確認作出正確的判斷。第一節(jié)股東概說四、股東之間、股東與公司之間關(guān)系的處理原則（一）股東平等原則１.股東平等原則的內(nèi)容股東平等原則，是指公司的股東一律平等，即股東按照其股東身份及所持股權(quán)（份）的性質(zhì)和數(shù)額平等地享受權(quán)利，除非該股東明確自愿接受不利益的待遇。股東平等原則，既包括股權(quán)（份）平等的形式平等要件（亦稱股權(quán)（份）平等原則），也包括股東間應(yīng)當(dāng)維持公平關(guān)系的實質(zhì)平等要件。第一節(jié)股東概說四、股東之間、股東與公司之間關(guān)系的處理原則（一）股東平等原則２.禁止濫用股東權(quán)利原則我國《公司法》第２１條規(guī)定，“公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任”。實踐中，濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東利益的行為，最突出的表現(xiàn)就是濫用資本多數(shù)決原則與惡意關(guān)聯(lián)交易。第一節(jié)股東概說四、股東之間、股東與公司之間關(guān)系的處理原則（二）股東有限責(zé)任原則１.股東有限責(zé)任原則的內(nèi)容我國《公司法》第４條第１款規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任?！贝艘?guī)定確立了公司的獨立法人人格以及股東有限責(zé)任原則。第一節(jié)股東概說四、股東之間、股東與公司之間關(guān)系的處理原則（二）股東有限責(zé)任原則２.公司法人人格否認制度公司法人人格否認制度，是指為阻止公司獨立人格的濫用和保護公司債權(quán)人利益及社會公共利益，就具體法律關(guān)系中的特定事實，否認公司與其背后的股東各自獨立的人格及股東的有限責(zé)任，責(zé)令公司的股東（包括自然人股東和法人股東）對公司債權(quán)人或公共利益直接負責(zé)，以實現(xiàn)公平、正義目標(biāo)之要求而設(shè)置的一種法律措施。根據(jù)司法實踐經(jīng)驗和學(xué)理上的分析總結(jié)，股東濫用公司法人人格的行為主要有以下幾類。第一，公司法人人格形骸化。第二，利用公司形式規(guī)避法律或合同義務(wù)，進行違法行為。第三，公司資本顯著不足。第二節(jié)股東權(quán)概說一、股東權(quán)的概念股東權(quán)，又稱股權(quán)，是指股東基于其股東資格而享有的權(quán)利?！豆痉ā返冢礂l第２款規(guī)定：“公司股東對公司依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。”股東在對公司享有權(quán)利的同時，也承擔(dān)一定的義務(wù)。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東的義務(wù)主要有：（１）按照公司章程的規(guī)定認購股份或股權(quán)、繳納出資，除法律規(guī)定的情況外，不得抽回已繳納的股款或出資；（２）遵守公司章程和股東會決議；（３）在遵守誠實信用原則的前提下行使股權(quán)。第二節(jié)股東權(quán)概說二、公司的法人財產(chǎn)權(quán)與其義務(wù)和責(zé)任（一）公司的法人財產(chǎn)權(quán)《公司法》第３條第１款規(guī)定，“公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任”。法人財產(chǎn)權(quán)就是法人所有權(quán)，是指公司擁有由股東投資形成的法人財產(chǎn)，并依法對財產(chǎn)行使占有、使用、收益、處分的權(quán)利。第二節(jié)股東權(quán)概說二、公司的法人財產(chǎn)權(quán)與其義務(wù)和責(zé)任（二）公司的義務(wù)與責(zé)任公司依法享有并行使其權(quán)利，同時也須承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)與責(zé)任。《公司法》第１９條規(guī)定：“公司從事經(jīng)營活動，應(yīng)當(dāng)遵守法律法規(guī)，遵守社會公德、商業(yè)道德，誠實守信，接受政府和社會公眾的監(jiān)督。”第２６２條規(guī)定：“利用公司名義從事危害國家安全、社會公共利益的嚴(yán)重違法行為的，吊銷營業(yè)執(zhí)照?！钡冢玻叮礂l還規(guī)定：“違反本法規(guī)定，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！钡诙?jié)股東權(quán)概說二、公司的法人財產(chǎn)權(quán)與其義務(wù)和責(zé)任（三）公司財務(wù)、會計制度公司應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和國務(wù)院財政部門的規(guī)定建立財務(wù)、會計制度。財務(wù)管理是企業(yè)管理的一部分，是關(guān)于資金的獲得和有效使用的管理工作。會計是以貨幣主要計量單位，反映和監(jiān)督一個單位經(jīng)濟活動的一種管理工作。要想完善公司治理機制，保障公司、股東、債權(quán)人等利害關(guān)系人的正當(dāng)權(quán)益，公司必須建立規(guī)范化的財務(wù)、會計制度。第二節(jié)股東權(quán)概說三、股權(quán)的特征股權(quán)作為民事權(quán)利，一般而言，屬于具有社員權(quán)性質(zhì)的一種資本性財產(chǎn)權(quán)利（雖然我國已經(jīng)允許存在一人公司），既包含財產(chǎn)性權(quán)利，也有非財產(chǎn)性權(quán)利，是綜合性的權(quán)利。股權(quán)是一種既不同于物權(quán)，又不同于債權(quán)的新型資本性財產(chǎn)權(quán)利。股權(quán)作為資本性的財產(chǎn)權(quán)利，一方面體現(xiàn)在股權(quán)的收益是不確定的，依公司盈利情況而定，具有資本投資的風(fēng)險性。另一方面，作為資本性權(quán)利，為維持公司資本，持有股權(quán)的股東原則上不能退股，而只能通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓實現(xiàn)其投資資本的轉(zhuǎn)移。第二節(jié)股東權(quán)概說四、股東權(quán)的分類對股東權(quán)可以依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)進行分類。其中最主要的分類，是以股東權(quán)行使是涉及全體股東整體利益還是股東個人利益為標(biāo)準(zhǔn)，分為共益權(quán)和自益權(quán)。共益權(quán)是股東依法參加公司事務(wù)的決策和經(jīng)營管理的權(quán)利，它是股東基于公司利益同時兼為自己的利益而行使的權(quán)利，包括股東會參加權(quán)、提案權(quán)、質(zhì)詢權(quán)，在股東會上的表決權(quán)、累積投票權(quán)，股東會召集請求權(quán)和自行召集權(quán)，了解公司事務(wù)、查閱公司賬簿和其他文件的知情權(quán)，提起訴訟權(quán)等權(quán)利。自益權(quán)是股東僅以個人利益為目的而行使的權(quán)利，即依法從公司取得利益、財產(chǎn)或處分自己股權(quán)的權(quán)利，主要為股利分配請求權(quán)、剩余財產(chǎn)分配權(quán)、新股認購優(yōu)先權(quán)、股票交付請求權(quán)、股份轉(zhuǎn)換請求權(quán)、股份質(zhì)押權(quán)和股份轉(zhuǎn)讓權(quán)等。第二節(jié)股東權(quán)概說四、股東權(quán)的分類此外，還可以按照股權(quán)行使的條件，將股東權(quán)分為單獨股東權(quán)和少數(shù)股東權(quán)。單獨股東權(quán)是指每一單獨股份均享有的權(quán)利，即使只持有一股股份的股東也可以單獨行使的權(quán)利，如自益權(quán)、表決權(quán)等；少數(shù)股東權(quán)是指須單獨或共同持有一定份額，通常為占股本總額一定比例以上股份的股東方可行使的權(quán)利，如請求召開臨時股東會的權(quán)利、股東會的提案權(quán)等。按照股東權(quán)的重要程度、是否可由公司章程或股東會決議加以限制或剝奪，可以將股東權(quán)分為固有權(quán)與非固有權(quán)，又稱法定股東權(quán)和非法定股東權(quán)。第三節(jié)主要股東權(quán)利分析一、股東的財產(chǎn)權(quán)（一）股東的股利分配請求權(quán)通常，股利是指股東按照其實繳出資比例或所持股份比例，或者按照全體股東的約定或公司章程的規(guī)定，通過分配取得的公司利潤。根據(jù)《公司法》第２１０條的規(guī)定，公司的股利分配應(yīng)貫徹以下原則。（１）公司無盈利不得分配股利。通常股利源于公司盈利，如果公司無盈利，當(dāng)然無從分配股利，否則便成為分配公司資本。（２）公司分配當(dāng)年稅后利潤時，應(yīng)當(dāng)提取利潤的１０％列入公司法定公積金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的５０％以上時，可以不再提取。第三節(jié)主要股東權(quán)利分析一、股東的財產(chǎn)權(quán)（一）股東的股利分配請求權(quán)（３）公司的法定公積金不足以彌補以前年度虧損的，在提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤彌補虧損。（４）公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東會會決議，還可以從稅后利潤中提取任意公積金。（５）公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責(zé)任公司按照股東實繳的出資比例分配利潤，全體股東約定不按照出資比例分配利潤的除外；股份有限公司按照股東所持有的股份比例分配利潤，公司章程另有規(guī)定的除外。（６）公司持有的本公司股份不得分配利潤。第三節(jié)主要股東權(quán)利分析一、股東的財產(chǎn)權(quán)（二）股東的剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)股東的剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)，是指股東在公司解散時，就公司清算后的剩余財產(chǎn)享有請求分配的權(quán)利。股東行使剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)的前提，是公司在清算后即清償全部債務(wù)后仍有剩余財產(chǎn)。在債務(wù)全部清償完畢之前，股東不得分配公司財產(chǎn)，否則，應(yīng)當(dāng)賠償因此給債權(quán)人造成的損失，并承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。對公司剩余財產(chǎn)的分配，應(yīng)按照股權(quán)的性質(zhì)、股份或出資的多少，或者公司章程規(guī)定或股東約定進行。優(yōu)先股或劣后股的股東可以按照公司章程的有關(guān)規(guī)定，優(yōu)先于或者劣后于普通股的股東分配公司剩余財產(chǎn)。股東的剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)也適用于破產(chǎn)程序中，但是需要考慮破產(chǎn)程序的特殊性。第三節(jié)主要股東權(quán)利分析二、股東的新股認購優(yōu)先權(quán)新股優(yōu)先認購權(quán)（或新出資優(yōu)先認繳權(quán)，下同），是指股東基于其公司股東資格和地位，在公司發(fā)行新股時，可以優(yōu)先于非股東按照自己原有的持股比例認購新股的權(quán)利。確定公司股東是否享有新股優(yōu)先認購權(quán)通常主要考慮兩個因素：第一，公司類型的主體性質(zhì)是人合性公司還是資合性公司；第二，對股東的既得比例性利益給予何種程度的保障。通常而言，這種比例性利益可能體現(xiàn)為以下方面。（１）股利的分配。（２）如果公司增資后不久便終止解散，進行清算，則可能使原股東對公司剩余資產(chǎn)的分配減少，尤其是在公司資本公積金較高的情況下。（３）在公司股東會上，原股東的表決權(quán)也將被削弱。（４）對資本公積金享有權(quán)益的影響。第三節(jié)主要股東權(quán)利分析二、股東的新股認購優(yōu)先權(quán)原股東對新股的優(yōu)先認購權(quán)僅指在認購順序權(quán)利上的優(yōu)先，即在同等條件下的優(yōu)先認購，不包括價格上的優(yōu)先或優(yōu)惠。在同一次發(fā)行的同類別新股的認購價格上應(yīng)當(dāng)一致，不允許對原股東低價發(fā)行。新股優(yōu)先認購權(quán)是一種權(quán)利，不是一種義務(wù)。原股東可以按照其持股比例認購新股，但也可以放棄。在法律允許的情況下，新股優(yōu)先認購權(quán)也可以轉(zhuǎn)讓，具有一定財產(chǎn)價值。第三節(jié)主要股東權(quán)利分析三、股東表決權(quán)（一）股東表決權(quán)的行使與表決權(quán)排除制度１.股東表決權(quán)概述股東表決權(quán)（在我國《公司法》中，規(guī)定為重大決策權(quán)或選擇管理者的權(quán)利），是指股東基于其股東地位而享有的，就股東會的議案作出一定意思表示的權(quán)利。①股東表決權(quán)屬于單獨股東權(quán)、共益權(quán)、固有權(quán)。股東表決權(quán)行使的范圍，以《公司法》或公司章程中規(guī)定或約定的股東會的職權(quán)為限。第三節(jié)主要股東權(quán)利分析三、股東表決權(quán)（一）股東表決權(quán)的行使與表決權(quán)排除制度１.股東表決權(quán)概述這里需要進一步討論的是，如果有限責(zé)任公司股東認繳的出資未屆履行期限，該股東對于未繳納出資的部分是否享有表決權(quán)或如何行使表決權(quán)？基于有限責(zé)任公司的人合性特征，這個問題應(yīng)當(dāng)由公司章程確定。如果公司章程對此未作規(guī)定的，又如何確定呢？按照《全國法院民商事審判工作會議紀(jì)要》第７條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)按照認繳出資的比例確定表決權(quán)。股東在股東會上的表決權(quán)屬股東固有權(quán)，公司不得以章程約定或股東會會議決議等形式加以限制或剝奪，董事會更無權(quán)限制或剝奪股東的表決權(quán)。第三節(jié)主要股東權(quán)利分析三、股東表決權(quán)（一）股東表決權(quán)的行使與表決權(quán)排除制度１.股東表決權(quán)概述股東可以本人親自出席股東會。對出席股東會者的股東身份，記名股票依股東名冊（包括電子數(shù)據(jù)形式的股東名冊）的記載為準(zhǔn)。代理人應(yīng)當(dāng)向公司提交股東書面的授權(quán)委托書，并在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán)。第三節(jié)主要股東權(quán)利分析三、股東表決權(quán)（一）股東表決權(quán)的行使與表決權(quán)排除制度２.公開征集股東權(quán)利公開征集股東權(quán)利，是公司法和證券法上的一項制度，適用于上市公司，所以又稱之為公開征集上市公司股東權(quán)利，具體是指符合條件的主體公開請求不特定的上市公司股東委托其代為出席股東會，并代為行使提案權(quán)、表決權(quán)等股東權(quán)利的行為。公開征集股東權(quán)利的制度背景可追溯到大規(guī)模現(xiàn)代股份公司的興起時期，該制度旨在解決地理分散性問題，提高決策的效率和便捷性，保護股東權(quán)益和體現(xiàn)公司民主原則。我國《公司法》和《證券法》早期并未對公開征集股東權(quán)利作出規(guī)定，但實踐中存在這方面的需求，學(xué)理上將其稱為委托書征集或代理權(quán)征集。第三節(jié)主要股東權(quán)利分析三、股東表決權(quán)（一）股東表決權(quán)的行使與表決權(quán)排除制度２.公開征集股東權(quán)利公開征集股東權(quán)利制度具有重要的價值：一是有利于保護中小投資者合法權(quán)益。二是有利于完善上市公司治理。根據(jù)我國現(xiàn)行法律和規(guī)范性文件的規(guī)定，公開征集股東權(quán)利的制度主要內(nèi)容如下。第一，公開征集是指征集人公開請求上市公司股東委托其代為出席股東會，并代為行使表決權(quán)、提案權(quán)等股東權(quán)利的行為。下列行為不屬于公開征集的行為：（１）采用非公開方式獲得上市公司股東委托；（２）未主動征集情況下受到上市公司股東委托；（３）法律、行政法規(guī)或中國證監(jiān)會規(guī)定的其他情形。第三節(jié)主要股東權(quán)利分析三、股東表決權(quán)（一）股東表決權(quán)的行使與表決權(quán)排除制度２.公開征集股東權(quán)利第二，征集人只能是上市公司董事會、獨立董事、持有百分之一以上有表決權(quán)股份的股東或者依照法律、行政法規(guī)或者中國證監(jiān)會的規(guī)定設(shè)立的投資者保護機構(gòu)。第三，征集人、上市公司、召集人負有信息披露義務(wù)，必須依法及時準(zhǔn)確披露征集公告、授權(quán)委托書、行權(quán)結(jié)果公告、法律意見書等征集文件。第四，上市公司股東接受公開征集，將表決權(quán)、提案權(quán)等股東權(quán)利委托征集人代為行使的，應(yīng)當(dāng)將其所擁有權(quán)益的全部股份對應(yīng)的該項權(quán)利的份額委托同一征集人代為行使。第三節(jié)主要股東權(quán)利分析三、股東表決權(quán)（一）股東表決權(quán)的行使與表決權(quán)排除制度２.公開征集股東權(quán)利第五，征集人征集表決權(quán)的，應(yīng)當(dāng)提出明確的表決意見，不接受與其表決意見不一致的委托，但中國證監(jiān)會另有規(guī)定的股權(quán)激勵等征集事項除外。第六，征集人行使表決權(quán)、提案權(quán)的，應(yīng)當(dāng)聘請律師對下列問題出具法律意見并按規(guī)定披露：（１）征集人自征集日至行權(quán)日期間是否符合規(guī)定的條件；（２）征集程序及行權(quán)結(jié)果是否合法合規(guī)；（３）征集提案權(quán)時，征集結(jié)果是否滿足臨時提案的持股比例要求；（４）其他應(yīng)征集人或根據(jù)中國證監(jiān)會、證券交易所規(guī)定要求說明的事項。第七，禁止以有償或者變相有償?shù)姆绞焦_征集股東權(quán)利。第三節(jié)主要股東權(quán)利分析三、股東表決權(quán)（一）股東表決權(quán)的行使與表決權(quán)排除制度３.表決權(quán)的不統(tǒng)一行使當(dāng)一名股東持有多股股份時，就此多股股份區(qū)分不同部分行使不同性質(zhì)的投票權(quán)，如部分股份贊成、部分股份棄權(quán)、部分股份反對，此即為表決權(quán)的不統(tǒng)一行使。各國立法對此問題規(guī)定不一，存在表決權(quán)統(tǒng)一行使說和非統(tǒng)一行使說兩種學(xué)說。采取表決權(quán)統(tǒng)一行使說的國家認為，每一名股東只享有一個總體上的表決權(quán)，持股之多少僅是其一項表決權(quán)代表的股份數(shù)量不同而已，不允許一名股東就持有的股份分別部分行使不同性質(zhì)的投票權(quán)。第三節(jié)主要股東權(quán)利分析三、股東表決權(quán)（一）股東表決權(quán)的行使與表決權(quán)排除制度３.表決權(quán)的不統(tǒng)一行使采取非統(tǒng)一行使說的國家則認為，股東按其所持股份數(shù)額而享有多個表決權(quán)，所以可以按不同部分的股份分別行使表決權(quán)，而且允許股東就其股份的一部分自己行使表決權(quán)，而另一部分則委托代理人行使。股東表決權(quán)的不統(tǒng)一行使是股東表決權(quán)行使的重要方式之一，是實現(xiàn)股東利益、平衡公司各方主體利益與彰顯公司正義的可行進路，其已被域外部分立法例與學(xué)說理論所承認。但我國《公司法》并未明文規(guī)定股東表決權(quán)的不統(tǒng)一行使方式。因此，筆者建議，我國《公司法》有必要借鑒域外立法經(jīng)驗確立此項規(guī)則。第三節(jié)主要股東權(quán)利分析三、股東表決權(quán)（一）股東表決權(quán)的行使與表決權(quán)排除制度４.表決形式股東的表決分為出席表決與委托表決。股東會的表決形式則有現(xiàn)場書面表決、郵寄書面表決、舉手表決、網(wǎng)絡(luò)電子表決等多種。為準(zhǔn)確且利于舉證證明起見，股東會的表決形式以記名書面投票方式為宜；但如出席會議的股東不多，為方便起見，則以舉手投票最為簡單。但在采用舉手投票方式時，公司章程應(yīng)規(guī)定當(dāng)有股東對股東會表決結(jié)果有異議時，應(yīng)立刻轉(zhuǎn)為記名投票方式。第三節(jié)主要股東權(quán)利分析三、股東表決權(quán)（一）股東表決權(quán)的行使與表決權(quán)排除制度５.一股一表決權(quán)原則的例外（１）“優(yōu)先或者劣后分配利潤或者剩余財產(chǎn)”的類別股。（２）“每一股的表決權(quán)數(shù)多于或者少于普通股的”類別股。（３）“轉(zhuǎn)讓須經(jīng)公司同意等轉(zhuǎn)讓受限的股份”和“國務(wù)院規(guī)定的其他類別股”。（４）公司自己持有本公司股份，即自持股份無表決權(quán)。（５）子公司持有母公司的股份及公司相互持股超過法定比例時，一方所持的股份無表決權(quán)。第三節(jié)主要股東權(quán)利分析三、股東表決權(quán)（一）股東表決權(quán)的行使與表決權(quán)排除制度６.分類表決制度分類表決是股份有限公司股東會表決的一種形式，具體是指發(fā)行類別股的公司在表決特定事項時，在普通股股東會表決之外另行召集類別股股東會議，或類別股股東與普通股股東共同開會但進行單獨表決，即由類別股股東對議案進行單獨表決。分類表決制度有利于幫助未掌握公司控制權(quán)的投資者在特定事項上掌握一定的話語權(quán)，尤其是涉及其投資權(quán)益的事項，法律應(yīng)當(dāng)尊重并保護該類股東自主決斷的權(quán)利。分類表決制度的核心內(nèi)容為：一是特定表決事項的界定；二是類別股股東會的表決規(guī)則。第三節(jié)主要股東權(quán)利分析三、股東表決權(quán)（一）股東表決權(quán)的行使與表決權(quán)排除制度７.表決權(quán)排除制度為保證股東表決權(quán)的公正行使，防止權(quán)力濫用，許多國家立法上設(shè)置有表決權(quán)排除制度。在股東會對關(guān)聯(lián)交易等與個別股東有利害關(guān)系的事項進行表決時實行回避制度，與表決事項有利害關(guān)系的股東尤其是控股股東應(yīng)當(dāng)回避，不得參加表決。上述股東所持表決權(quán)的數(shù)額，不應(yīng)計入出席股東會有表決權(quán)的股份總數(shù)之中，不影響股東會決議的通過。關(guān)于表決權(quán)排除制度的利弊在學(xué)術(shù)界中存在不同觀點。反對者認為，這一制度可能損害大股東的正當(dāng)權(quán)益，進而損害公司利益；對大股東濫用表決權(quán)實現(xiàn)私利的行為，則可以通過誠實信用、公序良俗等原則調(diào)整。表決權(quán)排除制度應(yīng)否適用，須根據(jù)不同國家的具體情況分析確定。第三節(jié)主要股東權(quán)利分析三、股東表決權(quán)（二）股東的累積投票權(quán)《公司法》第１１７條規(guī)定：“股東會選舉董事、監(jiān)事，可以按照公司章程的規(guī)定或者股東會的決議，實行累積投票制。本法所稱累積投票制，是指股東會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用?！崩鄯e投票制度有利于中小股東選舉其代表進入公司管理層，按照其持股比例參與董事會的活動，保護其利益，使其在公司管理層中有一席之地、可發(fā)表意見，降低過度集中決策的風(fēng)險，既可維持公平，又不違背資本多數(shù)決原則。但是，它也可能削弱大股東對董事等人選的控制力，增大其投資風(fēng)險；還可能造成董事之間缺乏互信、互不合作，降低效率，提高代理成本；甚至導(dǎo)致拉幫結(jié)派、泄露商業(yè)秘密等問題，而使所有股東同受其害。第三節(jié)主要股東權(quán)利分析三、股東表決權(quán)（二）股東的累積投票權(quán)在累積投票制度中，影響到小股東對人事選舉投票結(jié)果的有幾個因素。第一，董事會的規(guī)模大小。第二，董事、監(jiān)事是否合并選舉。為避免大股東無故更換小股東累積投票選出的董事，有的國家規(guī)定，禁止更換以累積投票方式選出的小股東董事，除非同意更換的表決票數(shù)足以阻止其在原始選舉中當(dāng)選。第三節(jié)主要股東權(quán)利分析四、股東的訴訟權(quán)（一）股東的直接訴訟提起權(quán)股東的直接訴訟，是指當(dāng)股東個人的權(quán)益受到公司侵害時，股東作為原告直接向法院提起訴訟。股東直接訴訟的目的是實現(xiàn)其作為股東而擁有的相應(yīng)權(quán)利。直接訴訟的請求包括：要求支付股利，要求保障新股認購優(yōu)先權(quán)，要求強制登記股份轉(zhuǎn)讓，要求撤銷股東會決議，要求查閱賬簿、文件和記錄等。《公司法》第２１條、第２６條、第５７條、第１９０條等對此項權(quán)利均作有規(guī)定。股東的直接訴訟不過是其民事訴訟權(quán)利在公司法中的實現(xiàn)，并無太多復(fù)雜之處。第三節(jié)主要股東權(quán)利分析四、股東的訴訟權(quán)（二）股東的代表訴訟提起權(quán)１.概念與意義股東代表訴訟提起權(quán)，又稱股東派生訴訟、股東間接訴訟，是指當(dāng)公司怠于通過訴訟追究公司董事、經(jīng)理等高級管理人員以及其他人損害公司利益的侵權(quán)責(zé)任及實現(xiàn)其他權(quán)利時，具備相應(yīng)資格的股東為公司利益而依據(jù)法定程序代表公司提起訴訟，要求侵權(quán)者賠償公司損失的權(quán)利。股東代表訴訟制度對于預(yù)防和糾正公司經(jīng)營管理者濫用職權(quán)、強化股東對經(jīng)營管理者的監(jiān)督與制衡、救濟股東因公司內(nèi)部違反法律或章程的行為而受到的損害等，具有重要意義。第三節(jié)主要股東權(quán)利分析四、股東的訴訟權(quán)（二）股東的代表訴訟提起權(quán)２.股東代表訴訟和股東直接訴訟的區(qū)別從我國及其他一些國家的法律規(guī)定看，股東代表訴訟和股東直接訴訟的區(qū)別主要表現(xiàn)在以下幾個方面。（１）提起條件不同。（２）調(diào)整范圍不同。（３）提起者的身份不同。（４）保護的利益不同。（５）提起訴訟時原告的資格條件等不同。第三節(jié)主要股東權(quán)利分析四、股東的訴訟權(quán)（二）股東的代表訴訟提起權(quán)３.權(quán)利性質(zhì)與法理基礎(chǔ)股東代表訴訟制度現(xiàn)已成為各國公司法上的共同制度。對于股東代表訴訟提起權(quán)屬于自益權(quán)還是共益權(quán)，或兩者兼而有之，學(xué)者們觀點不同。筆者認為，通過對損害公司利益的侵權(quán)行為提起股東代表訴訟，可以間接地實現(xiàn)股東參與公司決策的目的，而且股東代表訴訟的勝訴結(jié)果直接歸屬公司。因此，股東代表訴訟提起權(quán)在性質(zhì)上應(yīng)更接近共益權(quán)。對于股東代表訴訟的法理基礎(chǔ)，較具代表性的學(xué)說有股東權(quán)說、受益權(quán)說和債權(quán)人代位權(quán)說等。筆者認為，股東權(quán)說較為合理。該學(xué)說基于公司所有權(quán)的構(gòu)造理論認為，公司這一經(jīng)營形態(tài)出現(xiàn)原因之一是所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的兩權(quán)分離。第三節(jié)主要股東權(quán)利分析四、股東的訴訟權(quán)（二）股東的代表訴訟提起權(quán)４.前置程序股東代表訴訟的前置程序，是指股東在提起代表訴訟前，須先履行要求公司的董事會、監(jiān)事會采取行動，以便對股東控訴的情形作出補救的程序。這是所謂“竭盡公司內(nèi)部救濟”原則的體現(xiàn)。該原則要求，股東必須在提起代表訴訟之前先盡力尋求在公司內(nèi)部解決問題，即應(yīng)先請求公司的董事會、監(jiān)事會對侵權(quán)行為采取訴訟救濟措施。只有董事會、監(jiān)事會對起訴要求置之不理，或延遲將導(dǎo)致失去獲得賠償?shù)目赡軙r，才允許股東提起代表訴訟。第三節(jié)主要股東權(quán)利分析四、股東的訴訟權(quán)（二）股東的代表訴訟提起權(quán)５.股東代表訴訟的當(dāng)事人（１）股東代表訴訟被告的范圍。我國《公司法》規(guī)定，股東代表訴訟的被告范圍可以包括公司外部人員?！度珖ㄔ好裆淌聦徟泄ぷ鲿h紀(jì)要》第２６條對被告的反訴作出了相應(yīng)的規(guī)定。股東依據(jù)《公司法》第１８９條規(guī)定提起股東代表訴訟后，被告以原告股東惡意起訴侵犯其合法權(quán)益為由提起反訴的，人民法院應(yīng)予受理。被告以公司在涉案糾紛中應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)或者違約等責(zé)任為由對公司提出的反訴，因不符合反訴的要件，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定不予受理；已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴。第三節(jié)主要股東權(quán)利分析四、股東的訴訟權(quán)（二）股東的代表訴訟提起權(quán)５.股東代表訴訟的當(dāng)事人（２）股東代表訴訟的原告資格。我國《公司法》第１８９條規(guī)定，“有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東”，可以提起股東代表訴訟。據(jù)此規(guī)定，我國未采用“當(dāng)時股份擁有”原則，這樣更有利于保護那些在持有公司股份時并不知道侵害行為已經(jīng)發(fā)生，但損失后果卻持續(xù)并直接或間接損害其利益的股東。對于有限責(zé)任公司的股東提起代表訴訟，《公司法》未規(guī)定任何限制條件。對股份有限公司股東提起代表訴訟的資格，《公司法》要求須連續(xù)１８０日以上單獨或者合計持有公司１％以上的股份。第三節(jié)主要股東權(quán)利分析四、股東的訴訟權(quán)（二）股東的代表訴訟提起權(quán)６.訴訟結(jié)果如前所述，股東代表訴訟原告獲勝的直接結(jié)果是訴訟利益歸屬于公司所有，間接結(jié)果則是使所有股東的權(quán)益得到維護。但是，原告股東通常是中小股東，其提起訴訟，支付成本，勞神費力，而自己卻只能得到按照股權(quán)比例很小的利益，其他股東則可以搭順風(fēng)車不勞而獲。當(dāng)被告是大股東時，公司得到的訴訟利益大部分又會回到違法者的腰包里，違法者反而成為其敗訴時的最大受益者，這顯然有違公平，不利于股東積極提起代表訴訟。所以，在以訴訟利益歸公司所有為基本原則的同時，還需要考慮維持訴訟利益的合理平衡，建立對股東代表訴訟原告的適當(dāng)激勵機制。第三節(jié)主要股東權(quán)利分析四、股東的訴訟權(quán)（二）股東的代表訴訟提起權(quán)６.訴訟結(jié)果我國《〈公司法〉司法解釋四》第２５條對股東代表訴訟的利益歸屬問題作出了規(guī)定，股東依據(jù)《公司法》關(guān)于股東代表訴訟的規(guī)定直接提起訴訟的案件，勝訴利益歸屬于公司。股東請求被告直接向其承擔(dān)民事責(zé)任的，人民法院不予支持。同時，第２６條對訴訟成本負擔(dān)問題作出了規(guī)定，股東依據(jù)《公司法》關(guān)于股東代表訴訟的規(guī)定直接提起訴訟的案件，其訴訟請求部分或者全部得到人民法院支持的，公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)股東因參加訴訟而支付的合理費用。。第三節(jié)主要股東權(quán)利分析四、股東的訴訟權(quán)（二）股東的代表訴訟提起權(quán)７.訴訟費用擔(dān)保訴訟費用擔(dān)保，是指法院有權(quán)根據(jù)被告的申請，要求某些提起股東代表訴訟的原告股東向被告提供一定的保證金額，以使原告敗訴時能夠支付被告應(yīng)訴的合理費用。一些國家為防止股東代表訴訟被濫用，保障被告在原告敗訴時能夠獲得補償，在法律上規(guī)定有訴訟費用擔(dān)保制度。第三節(jié)主要股東權(quán)利分析四、股東的訴訟權(quán)（二）股東的代表訴訟提起權(quán)７.訴訟費用擔(dān)保我國《公司法》對股東代表訴訟的訴訟費用擔(dān)保問題未作規(guī)定。但我們認為，應(yīng)當(dāng)考慮適時建立起該項制度，以防止股東代表訴訟被惡意濫用。但訴訟費用擔(dān)保會增加原告的負擔(dān)，有可能對代表訴訟產(chǎn)生消極影響，所以，對其如何設(shè)置，應(yīng)慎重考慮。在訴訟中是否提供擔(dān)保應(yīng)由法院判斷，不能任由被告申請決定。法院判斷的標(biāo)準(zhǔn)是原告股東提起代表訴訟是否有惡意，立法應(yīng)在對此作出概括性規(guī)定的同時列舉規(guī)定典型的惡意情形，如原告股東所提起的訴訟請求缺乏使其所在公司或該公司股東受益的合理可能性，原告股東所訴之被告并未參與任何被起訴的行為等，由被告負舉證責(zé)任。第三節(jié)主要股東權(quán)利分析五、股東的知情權(quán)與質(zhì)詢權(quán)（一）知情權(quán)股東的知情權(quán)，是指股東依據(jù)法律和公司章程之規(guī)定，享有的及時知悉公司經(jīng)營、管理、財務(wù)等方面真實信息的權(quán)利。股東知情權(quán)為固有性、基礎(chǔ)性股東權(quán)利，與股東資格密不可分。股東的知情權(quán)內(nèi)容主要包括以下幾個方面。（１）知情權(quán)的行權(quán)主體。第一，有限責(zé)任公司的股東行使知情權(quán)沒有具體的資格條件要求，只要是公司的真實合法的股東，就可以主張行使知情權(quán)。第三節(jié)主要股東權(quán)利分析五、股東的知情權(quán)與質(zhì)詢權(quán)（一）知情權(quán)股東的知情權(quán)內(nèi)容主要包括以下幾個方面。（１）知情權(quán)的行權(quán)主體。第二，股份有限公司的股東同樣有查閱、復(fù)制公司財務(wù)會計報告等相關(guān)資料文件的權(quán)利，但如果要求查閱公司的會計賬簿、會計憑證，則只能是“連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之三以上股份的股東”，“公司章程對持股比例有較低規(guī)定的，從其規(guī)定”。第三節(jié)主要股東權(quán)利分析五、股東的知情權(quán)與質(zhì)詢權(quán)（一）知情權(quán)股東的知情權(quán)內(nèi)容主要包括以下幾個方面。（２）知情權(quán)的客體。第一，有限責(zé)任公司的股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東名冊、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告，股東可以要求查閱公司會計賬簿、會計憑證。股份有限公司的股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東名冊、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務(wù)會計報告，符合前述持股條件規(guī)定的股東有權(quán)要求查閱公司的會計賬簿、會計憑證。第三節(jié)主要股東權(quán)利分析五、股東的知情權(quán)與質(zhì)詢權(quán)（一）知情權(quán)股東的知情權(quán)內(nèi)容主要包括以下幾個方面。（２）知情權(quán)的客體。第一，有限責(zé)任公司的股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東名冊、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告，股東可以要求查閱公司會計賬簿、會計憑證。股份有限公司的股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東名冊、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務(wù)會計報告，符合前述持股條件規(guī)定的股東有權(quán)要求查閱公司的會計賬簿、會計憑證。第二，關(guān)于股份有限公司股東有權(quán)查閱會計賬簿和會計憑證，這是《公司法》在２０２３年修訂時新增的內(nèi)容。第三節(jié)主要股東權(quán)利分析五、股東的知情權(quán)與質(zhì)詢權(quán)（一）知情權(quán)股東的知情權(quán)內(nèi)容主要包括以下幾個方面。（３）知情權(quán)的行權(quán)方式。第一，股東對公司章程、股東名冊、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告等資料的查閱、復(fù)制，沒有限制性規(guī)定。第三節(jié)主要股東權(quán)利分析五、股東的知情權(quán)與質(zhì)詢權(quán)（二）質(zhì)詢權(quán)我國《公司法》第１１０條第１款規(guī)定，股東有權(quán)對公司的經(jīng)營提出建議或者質(zhì)詢。這一條款也說明了質(zhì)詢權(quán)在知情權(quán)中的重要地位。第１８７條規(guī)定：“股東會要求董事、監(jiān)事、高級管理人員列席會議的，董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)列席并接受股東的質(zhì)詢?！惫蓶|質(zhì)詢權(quán)的設(shè)置，可以切實保護股東尤其是中小股東的知情權(quán)，有利于健全、完善公司法人治理結(jié)構(gòu)，有助于使股東會真正成為公司的最高權(quán)力機關(guān)。此外，我國的《上市公司章程指引》也規(guī)定，除商業(yè)秘密不在股東會上公開外，董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)對股東的質(zhì)詢和建議作出解釋與說明。第三節(jié)主要股東權(quán)利分析六、股東會自行召集權(quán)股東會自行召集權(quán)，是指持有公司有表決權(quán)股份總數(shù)達一定比例以上的股東，享有的向公司董事會請求召開臨時股東會，并在董事會拒絕召開時依法自行召集會議的權(quán)利。這是為了保障少數(shù)股東的權(quán)益，使其提出的議案與問題能夠及時在股東會上得到解決。在符合法律規(guī)定的情況下，股東自行召集會議，費用由公司承擔(dān)。根據(jù)我國２０２３年《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司的首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持，后續(xù)股東會則分為定期會議和臨時會議。定期會議應(yīng)當(dāng)按照公司章程的規(guī)定按時召開。代表１／１０以上表決權(quán)的股東、１／３以上的董事或者監(jiān)事會提議召開臨時會議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時會議。股東會會議由董事會召集，董事會不能履行或者不履行召集股東會會議職責(zé)的，由監(jiān)事會召集和主持；監(jiān)事會不召集和主持的，代表１／１０以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。第三節(jié)主要股東權(quán)利分析七、股東提案權(quán)股東提案權(quán)，是指符合條件的股東依照法定程序提出提案作為股東會會議審議事項的權(quán)利。股東提案權(quán)屬于共益權(quán)，它與表決權(quán)密切相關(guān)，即股東為維護包括自己利益在內(nèi)的公司利益和全體股東利益而行使的權(quán)利。其目的主要是加強對股東利益的保護，賦予中小股東參與公司事務(wù)的權(quán)利，可以在一定程度上避免董事會專權(quán)，實現(xiàn)公司權(quán)力的分享和制衡。《公司法》第１１５條第２款規(guī)定的股東提案權(quán)適用于所有股份公司。而上市公司的股東提案權(quán)還要適用《上司公司股東大會規(guī)則》等規(guī)范性文件的規(guī)定。第三節(jié)主要股東權(quán)利分析八、異議股東股份收購請求權(quán)與股東強制出售權(quán)（一）異議股東股份收購請求權(quán)異議股東股份收購請求權(quán)，是指在法律規(guī)定的情況下，股東有權(quán)要求公司以公平價格收購其股份（股權(quán)）。在實踐中，有時可能出現(xiàn)大股東利用對公司的控制權(quán)，操縱股東會作出種種損害其他股東權(quán)益的決議的情況。為在此種情況下給受害股東以更多的救濟渠道，一些國家在公司法中設(shè)置股東在反對股東會決議等情況下的股份收購請求權(quán)，即在股東會作出對股東利益有根本性影響的決議等情況下，持反對意見的股東享有可以請求公司收購其股份的權(quán)利。此項權(quán)利僅可適用于法律規(guī)定的情況，如股東會決議進行公司分立、合并、公司全部或主要營業(yè)與財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓等。第三節(jié)主要股東權(quán)利分析八、異議股東股份收購請求權(quán)與股東強制出售權(quán)（一）異議股東股份收購請求權(quán)２０２３年修訂的《公司法》新增第１６１條，專門規(guī)定股份有限公司異議股東回購請求權(quán)。有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股份，公開發(fā)行股份的公司除外：（１）公司連續(xù)５年不向股東分配利潤，而公司該５年連續(xù)盈利，并且符合《公司法》規(guī)定的分配利潤條件；（２）公司轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)；（３）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會通過決議修改章程使公司存續(xù)。第三節(jié)主要股東權(quán)利分析八、異議股東股份收購請求權(quán)與股東強制出售權(quán)（二）股東強制出售股票作為在上市公司收購中維護小股東權(quán)益的一項制度，股東強制出售股票的權(quán)利并未規(guī)定在《公司法》中，而是規(guī)定于《證券法》之中?！蹲C券法》（２０１９年修訂）第７４條第１款規(guī)定：“收購期限屆滿，被收購公司股權(quán)分布不符合證券交易所規(guī)定的上市交易要求的，該上市公司的股票應(yīng)當(dāng)由證券交易所依法終止上市交易；其余仍持有被收購公司股票的股東，有權(quán)向收購人以收購要約的同等條件出售其股票，收購人應(yīng)當(dāng)收購?！鄙鲜泄镜墓蓶|本具有在證券交易所就其持有的該公司股票進行交易的權(quán)利，當(dāng)上市公司因收購而退市時，此項權(quán)利被取消，所以應(yīng)當(dāng)賦予股東是否退出該公司的選擇權(quán)利，而公司收購人有義務(wù)以收購要約的同等條件收購其要求收購的股票。第三節(jié)主要股東權(quán)利分析八、異議股東股份收購請求權(quán)與股東強制出售權(quán)（二）股東強制出售股票在《公司法》實踐中，大股東（含控股股東、實際控制人）濫用股份有限責(zé)任和公司法人地位侵害小股東利益的問題比較嚴(yán)重。２０２３年《公司法》的修訂按照黨的二十大報告提出的“必須堅持問題導(dǎo)向，增強問題意識，聚焦實踐遇到的新問題”的要求，以完善的法人人格否認制度、股東權(quán)利及其救濟制度回應(yīng)時代問題，提出了“真正解決問題的新理念新思路新方法”。第三章公司資本制度第一節(jié)公司資本制度概述一、公司資本的概念與意義在法律上，尤其是在公司法上，資本的概念通常是指注冊資本，即股東投資于公司、用來承擔(dān)法律責(zé)任的財產(chǎn)。根據(jù)《公司法》之原理，公司資本是由股東投資而形成的，屬于公司法人所有。注冊資本具有重要的法律意義。首先，它通過對股東投資于公司之財產(chǎn)的注冊登記，將股東個人之財產(chǎn)與公司之財產(chǎn)在法律上作出嚴(yán)格的區(qū)分，并且公之于眾，從而明確了公司股東應(yīng)用于承擔(dān)投資法律責(zé)任的財產(chǎn)范圍，確立了股東對公司承擔(dān)有限責(zé)任的財產(chǎn)基礎(chǔ)。其次，通過對公司資本的注冊，確定股東的資本認繳義務(wù)，保證公司擁有相應(yīng)的運營資產(chǎn)與信用，并借此在一定程度上保障交易的安全和債權(quán)人的利益。實繳的注冊資本是公司設(shè)立、存在與運營的初始物質(zhì)基礎(chǔ)。第一節(jié)公司資本制度概述二、各種資本制度分析從立法淵源上看，經(jīng)過長期的發(fā)展，目前各國公司法對公司資本制度主要有三種立法主義。首先產(chǎn)生的是法定資本制，后與授權(quán)資本制形成兩種不同的主要資本制度模式，再后又逐步形成介于兩者之間的各種折中資本制。法定資本制，又稱實收資本制，是指公司不僅應(yīng)在章程中記載注冊資本的數(shù)額，而且全部注冊資本必須于公司成立時全部認購、實際繳納，公司方得成立。授權(quán)資本制，是指只要求公司章程中記載注冊資本的數(shù)額，即授權(quán)發(fā)行的資本數(shù)額，股東無須認購并繳納全部股本，公司即可設(shè)立。公司注冊資本與實際發(fā)行資本之間的差額，授權(quán)董事會在公司成立之后視營業(yè)需要另行募集。第一節(jié)公司資本制度概述二、各種資本制度分析折中資本制主要有兩種形式：一種是繳付折中資本制，它是指注冊資本需要全額發(fā)行與認購，但無須在公司成立時全額繳付的資本制度，采用這種制度的國家如德國。另一種是發(fā)行折中資本制，它是指注冊資本無須全額發(fā)行與認購，但已經(jīng)發(fā)行的部分須達到一定比例，已認購股份的對價應(yīng)全額繳付的資本制度，采用這種制度的國家如法國。第一節(jié)公司資本制度概述三、我國資本制度的演變１.１９９３年《公司法》之資本實繳制（法定資本制）２.２００５年《公司法》之有限制的資本認繳制３.２０１３年《公司法》之完全資本認繳制４.２０２３年《公司法》之限期認繳制和折衷的授權(quán)資本制第二節(jié)公司資本三原則一、公司資本三原則概述１.資本確定原則資本確定原則，即指法定資本制。這是早期一部分國家適用的資本原則，指公司在章程中記載的注冊資本數(shù)額必須全部實際繳納，公司方得成立。我國１９９３年《公司法》對公司設(shè)立采用這一原則，２０１３年修正后的《公司法》不再采用這一原則。２.資本維持原則資本維持原則，又稱資本充實原則，指公司在成立與運營過程中應(yīng)維持與其注冊資本（或?qū)嵗U資本）相當(dāng)?shù)馁Y產(chǎn)，以維護債權(quán)人的利益，保護社會交易安全。第二節(jié)公司資本三原則一、公司資本三原則概述３.資本不變原則資本不變原則，指公司的注冊資本確定以后，非依法定程序，不得任意減少或增加。公司隨意減少資本，可能會損害債權(quán)人和社會的利益；而公司不必要地增加資本，又可能造成資金閑置，并減少、攤薄可向股東分配的股利。因此，《公司法》對公司資本之增減規(guī)定有相應(yīng)的程序。第二節(jié)公司資本三原則二、公司資本維持原則（一）確保公司設(shè)立時股東出資充實我國《公司法》對股東的出資方式作有列舉式規(guī)定。但法律已列舉的出資方式并沒有，也不可能涵蓋現(xiàn)實中股東所有可能的出資方式，而對于立法對出資方式的概括性規(guī)定也存在如何正確理解執(zhí)行的問題。故須進一步探討股東的出資方式，以保證公司的順利設(shè)立和資本維持原則的實現(xiàn)。１.現(xiàn)金出資２.股權(quán)出資３.勞務(wù)、技藝以及商譽出資４.債權(quán)出資第二節(jié)公司資本三原則二、公司資本維持原則（一）確保公司設(shè)立時股東出資充實５.有價證券出資６.土地使用權(quán)７.知識產(chǎn)權(quán)８.出資的繳付９.股東出資的加速到期在公司不能清償債務(wù)的情況下，無論是破產(chǎn)程序還是非破產(chǎn)程序，均規(guī)定有股東出資應(yīng)加速到期繳納的情形。第二節(jié)公司資本三原則二、公司資本維持原則（一）確保公司設(shè)立時股東出資充實９.股東出資的加速到期第一，根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第３５條規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制?！钡诙?，根據(jù)《全國法院民商事審判工作會議紀(jì)要》第６條的規(guī)定，存在以下兩種情形時，公司債權(quán)人有權(quán)以公司不能清償債務(wù)為由主張未屆出資期限的股東在未出資范圍內(nèi)對公司不能清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)補充清償責(zé)任：（１）公司作為被執(zhí)行人的案件，人民法院窮盡執(zhí)行措施無財產(chǎn)可供執(zhí)行，已具備破產(chǎn)原因，但不申請破產(chǎn)的；（２）在公司債務(wù)產(chǎn)生后，公司股東（大）會決議或以其他方式延長股東出資期限的。第二節(jié)公司資本三原則二、公司資本維持原則（一）確保公司設(shè)立時股東出資充實９.股東出資的加速到期２０２３年《公司法》第５４條規(guī)定：“公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，公司或者已到期債權(quán)的債權(quán)人有權(quán)要求已認繳出資但未屆出資期限的股東提前繳納出資。１０.出資爭議的解決在司法實踐中，經(jīng)常出現(xiàn)當(dāng)事人之間對股東出資義務(wù)是否履行或正確履行發(fā)生爭議的情況。為合理解決出資爭議，《〈公司法〉司法解釋三》對不同情況下股東出資義務(wù)履行的認定與處理作出明確規(guī)定。針對以土地使用權(quán)出資的情況——第８條第二節(jié)公司資本三原則二、公司資本維持原則（一）確保公司設(shè)立時股東出資充實１０.出資爭議的解決針對以非貨幣財產(chǎn)出資未依法評估作價的情況——第９條針對以非貨幣財產(chǎn)出資未辦理權(quán)屬變更手續(xù)的情況——第１０條針對以股權(quán)出資的情況——第１１條規(guī)定１１.違反出資義務(wù)的法律責(zé)任實踐中，公司股東違反出資義務(wù)的情況主要有以下幾種：一是不繳納出資（包括不足額、未按期繳納出資）；二是股東出資的價值不實；三是股東虛假出資。第二節(jié)公司資本三原則二、公司資本維持原則（一）確保公司設(shè)立時股東出資充實１１.違反出資義務(wù)的法律責(zé)任（１）不按期足額繳納出資行為的民事法律責(zé)任。首先，股東不按期足額繳納出資的行為違反了股東之間的出資協(xié)議，所以其產(chǎn)生的第一項法律責(zé)任就是違約責(zé)任。其次，不繳納出資的行為對公司的侵權(quán)責(zé)任可能產(chǎn)生股東的代表訴訟權(quán)和債權(quán)人的代位權(quán)。最后，對公司增加注冊資本時發(fā)生的不繳納出資行為也應(yīng)當(dāng)追究違法者的民事責(zé)任，但需注意的是責(zé)任環(huán)境的變化使責(zé)任主體范圍也發(fā)生變化。第二節(jié)公司資本三原則二、公司資本維持原則（一）確保公司設(shè)立時股東出資充實１１.違反出資義務(wù)的法律責(zé)任（２）出資不實行為的民事法律責(zé)任。廣義的出資不實，既包括股東未按照公司章程規(guī)定實際繳納出資，也包括股東實際出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于所認繳的出資額。股東為出資不實行為承擔(dān)的責(zé)任，是指為貫徹《公司法》中的資本充實原則，由出資不實的股東和公司發(fā)起人共同承擔(dān)的保證公司成立時的實有資本與公司章程記載一致的責(zé)任。第二節(jié)公司資本三原則二、公司資本維持原則（一）確保公司設(shè)立時股東出資充實１１.違反出資義務(wù)的法律責(zé)任（２）出資不實行為的民事法律責(zé)任。應(yīng)注意的是，股東的補交義務(wù)僅發(fā)生在非貨幣財產(chǎn)的出資價額差異顯著的情況下，因為對非貨幣出資的評估出現(xiàn)小幅價差是難以避免的。股東的上述補交義務(wù)是法定的無過錯責(zé)任，不得以約定免除。須注意的是，公司設(shè)立時的其他股東對出資不實行為承擔(dān)連帶責(zé)任，這可能導(dǎo)致其為出資不實之股東代為補實出資。但是，這一義務(wù)的履行并不表示其他股東可以因此自動獲得其代繳股款部分的股權(quán)或股份。代為出資的其他股東只享有向出資不實者追繳相應(yīng)債務(wù)的權(quán)利第二節(jié)公司資本三原則二、公司資本維持原則（一）確保公司設(shè)立時股東出資充實１１.違反出資義務(wù)的法律責(zé)任（３）虛假出資行為的民事法律責(zé)任。虛假出資行為，是指股東名義上履行了出資義務(wù)，但其出資行為本身是虛假的，出資因出資人的主觀原因而并未繳納到位。對虛假出資行為，公司設(shè)立時的其他股東或發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。（４）抽逃出資行為的民事法律責(zé)任。抽逃出資行為是實踐中最為常見、最為嚴(yán)重、最易于偽裝的違反出資義務(wù)行為。第二節(jié)公司資本三原則二、公司資本維持原則（一）確保公司設(shè)立時股東出資充實１１.違反出資義務(wù)的法律責(zé)任（４）抽逃出資行為的民事法律責(zé)任。股東在公司成立后抽逃出資是對公司法人財產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)，應(yīng)承擔(dān)向公司返還所抽逃出資及法定利息的責(zé)任。因抽逃出資造成公司其他損失的，還應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。為抽逃出資提供幫助或者對此負有直接管理責(zé)任的股東、實際控制人、董事、經(jīng)理等高級管理人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。第二節(jié)公司資本三原則二、公司資本維持原則（一）確保公司設(shè)立時股東出資充實１１.違反出資義務(wù)的法律責(zé)任（５）股東未依法履行出資義務(wù)的權(quán)利限制與后續(xù)解決。股東未依法履行出資義務(wù)，也就沒有權(quán)利享受相應(yīng)的股東權(quán)利，所以公司可以限制其股東權(quán)利。股東未依法履行出資義務(wù)，公司有權(quán)要求其繳納出資或者返還抽逃的出資。２０２３年《公司法》第５２條確立并具體規(guī)定了此前司法解釋中的股東催繳失權(quán)制度，適用于有限責(zé)任公司和股份有限公司，目的和功能在于通過對未按期繳納出資的股東進行權(quán)利上的限制，確保公司出資的充實性和保護公司債權(quán)人利益。第二節(jié)公司資本三原則二、公司資本維持原則（一）確保公司設(shè)立時股東出資充實１１.違反出資義務(wù)的法律責(zé)任該制度主要包括以下基本內(nèi)容：一是股東失權(quán)制度只適用于股東未按照公司章程規(guī)定的時間繳納出資的情形，不包括非貨幣財產(chǎn)出資的實際價額顯著低于所認繳出資額的情形。二是股東失權(quán)制度的適用需要遵循法定程序。三是對失權(quán)股權(quán)的處理。第二節(jié)公司資本三原則二、公司資本維持原則（一）確保公司設(shè)立時股東出資充實（６）第三方與公司之間執(zhí)行對賭協(xié)議對公司資本的影響。公司在經(jīng)營中，為了股權(quán)融資可能會簽訂“對賭協(xié)議”，又稱估值調(diào)整協(xié)議，即第三方作為股權(quán)投資人，為了解決股權(quán)投資可能因為目標(biāo)公司未來發(fā)展的不確定性、信息不對稱性以及代理成本而設(shè)計的包含了股權(quán)回購、金錢補償?shù)葘δ繕?biāo)公司未來估值調(diào)整的股權(quán)性融資協(xié)議。對賭協(xié)議有兩大基本類型：第一，投資人與目標(biāo)公司股東或者實際控制人之間“對賭”。此種情形主要適用《民法典》“總則”編、“合同”編的規(guī)定，如無無效事由，應(yīng)當(dāng)認定有效并判決實際履行；第二節(jié)公司資本三原則二、公司資本維持原則（一）確保公司設(shè)立時股東出資充實（６）第三方與公司之間執(zhí)行對賭協(xié)議對公司資本的影響。第二，投資人與目標(biāo)公司之間“對賭”，也應(yīng)依照《民法典》“總則”編、“合同”編判斷其效力，但是法院對投資人實際履行的主張則應(yīng)根據(jù)《公司法》的規(guī)定進行判斷，不得違反《公司法》第５３條規(guī)定的“不得抽逃出資”、第１６２條關(guān)于“股權(quán)回購”的強制性規(guī)定以及第２１０條關(guān)于“利潤分配”的強制性規(guī)定。第二節(jié)公司資本三原則二、公司資本維持原則（二）限制違法分配利潤我國《公司法》第２１０條規(guī)定：“公司分配當(dāng)年稅后利潤時，應(yīng)當(dāng)提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的百分之五十以上的，可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤彌補虧損。公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東會決議，還可以從稅后利潤中提取任意公積金。公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責(zé)任公司按照股東實繳的出資比例分配利潤，全體股東約定不按照出資比例分配利潤的除外；股份有限公司按照股東所持有的股份比例分配利潤，公司章程另有規(guī)定的除外。公司持有的本公司股份不得分配利潤。”公司分配利潤，必須符合上述法律規(guī)定。第二節(jié)公司資本三原則二、公司資本維持原則（三）面額股股票的發(fā)行價格不得低于票面金額我國《公司法》第１４８條規(guī)定：“面額股股票的發(fā)行價格可以按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額?！泵骖~股股票上標(biāo)有票面金額，代表股東向公司的投資數(shù)額，同時也表明其投資在公司總股本中所占的份額。但是股票的發(fā)行價格卻不固定限于票面金額，它可以按票面金額發(fā)行，也可以超過票面金額發(fā)行，但不得低于票面金額發(fā)行。股票按照票面金額發(fā)行，稱為平價發(fā)行。股票發(fā)行價格高過票面金額，稱為溢價發(fā)行。股票能夠溢價發(fā)行的原因是多方面的。形成股票價格的理論基本要素，是股票預(yù)期股息和銀行利息率之間的比率。此外，影響股票發(fā)行價格的，還有發(fā)行人公司的經(jīng)營狀況與發(fā)展前景、股票供求關(guān)系、股票交易二級市場的情況、整個社會的經(jīng)濟狀況等。第二節(jié)公司資本三原則二、公司資本維持原則（三）面額股股票的發(fā)行價格不得低于票面金額股票發(fā)行價格不得低于票面金額。股票發(fā)行的價格不得低于票面金額，是傳統(tǒng)的資本維持原則，但為適應(yīng)市場經(jīng)濟發(fā)展的需要，在現(xiàn)代也已有所突破，如日本、韓國的立法。在我國立法中，對股票發(fā)行的價格不得低于票面金額的原則，２０２３年《公司法》新增了無面額股，由于沒有票面價格，股票發(fā)行和交易價格更為自由。第二節(jié)公司資本三原則二、公司資本維持原則（四）禁止公司違法收購本公司股份禁止公司違法取得自己公司股份的規(guī)定，在我國《公司法》規(guī)定下，主要包括以下六個方面的內(nèi)容：（１）原則上禁止公司收購本公司股份。（２）允許公司收購本公司股份的例外情形。根據(jù)《公司法》第１６２條的規(guī)定，例外情形包括：１）減少公司注冊資本；２）與持有本公司股份的其他公司合并；３）將股份用于員工持股計劃或者股權(quán)激勵；４）股東因?qū)蓶|會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份；５）將股份用于轉(zhuǎn)換公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券；６）上市公司為維護公司價值及股東權(quán)益所必需。第二節(jié)公司資本三原則二、公司資本維持原則（四）禁止公司違法收購本公司股份（３）公司收購本公司股份的決議主體和方式。（４）公司收購的本公司股份的處置。（５）上市公司收購本公司股份的特別規(guī)定。（６）公司不得接受本公司的股份作為質(zhì)權(quán)的標(biāo)的。第二節(jié)公司資本三原則二、公司資