關(guān)于公司治理研究與解決的十大問題

關(guān)于公司治理

研究及解決的十大問題山東大學(xué)管理學(xué)院徐向藝關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題22024/11/17問題之一：

信息不對稱條件下的委托代理關(guān)系是公司治理的核心問題關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題32024/11/17

1.1公司法人治理結(jié)構(gòu)現(xiàn)代公司的治理形式是采取法人治理結(jié)構(gòu)。所謂法人治理結(jié)構(gòu)是指在公司法人中聯(lián)結(jié)并規(guī)范所有者（股東）、支配者（董事與經(jīng)理）、監(jiān)督者（監(jiān)事）等相互權(quán)力和利益關(guān)系的制度安排。這種制度安排的目的是使諸方面的資產(chǎn)權(quán)利的掌握及運(yùn)用嚴(yán)格受到相應(yīng)資產(chǎn)責(zé)任的制約。關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題42024/11/17

1.2公司委托代理關(guān)系現(xiàn)代公司法人治理結(jié)構(gòu)的核心內(nèi)容使委托——代理關(guān)系。在現(xiàn)代公司理論中，委托——代理關(guān)系被定義為一種契約。在這種契約下，一個(gè)或一些人（委托人）授權(quán)另一個(gè)或另一些人（代理人）授權(quán)另一個(gè)人或一些人為他他們的利益而從事某項(xiàng)活動(dòng)，其中包括授予代理人某些決策權(quán)力。關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題52024/11/171.3公司委托代理關(guān)系具有三個(gè)層次：股東——董事董事——經(jīng)理股東——監(jiān)事關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題62024/11/17

1.4代理成本一是由于堅(jiān)定契約的信息的不對稱性與不充分性，二是由于代理人的目標(biāo)函數(shù)并不總是和委托人相一致而出現(xiàn)所謂代理成本問題。其原因有：

——委托失誤

——代理人不履行勤勉義務(wù)

——代理人敗德行為關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題72024/11/17問題之二：

公司治理中的股東權(quán)尤其是中小股東權(quán)益保護(hù)問題關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題82024/11/17

2.1問題的提出：一人股東會(huì)？

2002年9月11日，在一宗名為“伊煤B”的上市公司所舉行的股東會(huì)議上，出席的股東只有1人，創(chuàng)下中國股市（恐怕也是世界股市）股東會(huì)議人數(shù)的最低紀(jì)錄。這樣的股東會(huì)，一人之外的廣大股東權(quán)益如何保障？關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題92024/11/172.2中國上市公司國有股一股獨(dú)大及癥結(jié)19921996199920022004國家股41.3835.4236.1659.4558.67法人股26.6327.1826.605.104.85內(nèi)部職工股1.231.201.190.270.12其他——0.951.100.510.16流通股30.7535.2534.9834.6736.20注：①法人股包括發(fā)起法人股、外資法人股和募集法人股②2002年以后，國有股含發(fā)起人法人股表：中國上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)（％）關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題102024/11/172.3中小股東權(quán)益的保護(hù)

——累積投票權(quán)制度

——強(qiáng)化小股東對股東大會(huì)的請求權(quán)、召集權(quán)和提案權(quán)

——類別股東表決制度

——股東民事賠償制度

——表決權(quán)排除制度

——小股東委托投票制度

——網(wǎng)絡(luò)投票制度

——異議股東股份價(jià)值評估權(quán)制度

——小股東維權(quán)組織的建立關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題112024/11/17問題之三：

公司治理中的股東權(quán)約束及母子公司關(guān)系協(xié)調(diào)問題關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題122024/11/173.1案例

2003年中國股市上出現(xiàn)引起國人注意的“濟(jì)南現(xiàn)象”，五家上市公司被同年ST。原因是上市公司中大股東（母公司）未履行“謹(jǐn)慎董事”和“忠誠董事”義務(wù)。如輕騎股份1993年首次募集資金4.88億，其中有3億被母公司輕騎集團(tuán)占用歸還了銀行貸款。母公司累計(jì)拖欠了子公司資金28億元。這就引起了公司治理中的股東權(quán)約束問題。關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題132024/11/173.2公司法人有限責(zé)任的缺陷母公司對子公司的控制導(dǎo)致子公司嚴(yán)重受損，甚至使子公司倒閉，母公司僅以出資額為限對子公司負(fù)有有限責(zé)任嗎？

——公司法人制度中潛在著“道德風(fēng)險(xiǎn)因素”

——公司法人人格制度會(huì)使股東與債權(quán)人之間本應(yīng)平衡的利益體系向股東傾斜

——公司法人人格制度可能有損大股東之外的利益相關(guān)者利益

關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題142024/11/17

3.3揭開法人面紗原則

指為了防止濫用公司獨(dú)立人格、保護(hù)公司債權(quán)人利益和社會(huì)公共利益，就具體法律關(guān)系中的特定事實(shí)，否認(rèn)公司與其背后股東各自獨(dú)立的人格及股東的有限責(zé)任，責(zé)令公司的股東（包括自然股東和法人股東）對公司債權(quán)人或公共利益直接負(fù)責(zé)，以實(shí)現(xiàn)公平、正義目標(biāo)而設(shè)置的一種法律措施。關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題152024/11/17問題之四：

上市公司關(guān)聯(lián)交易及其治理問題關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題162024/11/174.1關(guān)聯(lián)交易及其后果

關(guān)聯(lián)交易是關(guān)聯(lián)方之間轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的交易，其主要特征是，盡管交易是以市場行為方式進(jìn)行，但由于一方往往對另一方具有控制或重大影響能力，交易結(jié)果并不一定是公平的，經(jīng)常會(huì)造成一方對另一方投資者利益的侵害，并由此影響到投資者的信心和資本市場的穩(wěn)定。

關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題172024/11/17

2001年，我國共有上市公司619家發(fā)生了關(guān)聯(lián)交易，比例為53.64%，共發(fā)生關(guān)聯(lián)交易1368筆，涉及金額為1623億元，平均每筆交易金額為11864萬元。2002年，在1223家上市公司中有606家發(fā)生了關(guān)聯(lián)交易，比例為49.55%，這些公司共發(fā)生關(guān)聯(lián)交易1385筆，交易金額為1603億元，平均單筆交易金額為11574萬元。可以看出，在2001年和2002年，有一半左右的上市公司發(fā)生了關(guān)聯(lián)交易，而且交易金額較大，對上市公司的生產(chǎn)經(jīng)營具有明顯的影響。

4.2中國上市公司關(guān)聯(lián)交易的總體情況關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題182024/11/17

4.3關(guān)聯(lián)交易治理的階段1991～1996：關(guān)聯(lián)交易規(guī)范的缺失階段1997～2000：關(guān)聯(lián)交易規(guī)范的建設(shè)階段2001～至今：關(guān)聯(lián)交易規(guī)范的完善階段關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題192024/11/174.4關(guān)聯(lián)交易治理的缺陷

現(xiàn)有的關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管規(guī)則以部門規(guī)章為主，缺乏高效力的法律規(guī)范；現(xiàn)有的關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管規(guī)則以信息披露為主，缺乏判定和保障公允性的規(guī)則；現(xiàn)有的監(jiān)管規(guī)則對違法行為以行政處罰為主，缺乏民事和刑事法律責(zé)任的追究；現(xiàn)有的關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管規(guī)則目的有別，不同部門監(jiān)管規(guī)則缺乏協(xié)同性。關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題202024/11/17

4.5中國上市公司關(guān)聯(lián)交易治理

1.關(guān)聯(lián)股東表決回避制度

該制度就是股東會(huì)對某一項(xiàng)關(guān)聯(lián)交易做出決議時(shí)，與該關(guān)聯(lián)交易的利害關(guān)系的股東不得就其持有的股份行使表決權(quán)，即由無利害關(guān)系的股東來決定關(guān)聯(lián)交易的實(shí)施與否。關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題212024/11/172.股東派生訴訟制度

該制度是指當(dāng)公司的正當(dāng)權(quán)益受到侵害時(shí)，特別是受控股東、董事等的侵害，而公司拒絕或怠于通過訴訟追究其責(zé)任時(shí)，具備法定資格的股東（一個(gè)或多個(gè)）依法定程序，以自己名義，但為了公司利益而提起的訴訟。訴訟者代表的是公司的利益，而通過訴訟挽回的損失也歸公司所有。股東派生訴訟制度是為了使公司和少數(shù)股東免受居于管理地位的董事或受托人的欺詐。關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題222024/11/173.異議股東評估權(quán)制度

異議股東評估權(quán)制度（theappraisalrightofdissenters），是指對于提交股東大會(huì)表決的包括關(guān)聯(lián)交易在內(nèi)的公司重大交易事項(xiàng)持異議的股東，在事項(xiàng)經(jīng)股東大會(huì)資本多數(shù)表決權(quán)通過時(shí)，有權(quán)依法定程序要求對其所持有的公司股份的“公平價(jià)值”進(jìn)行評估并由公司以此買回股票，從而實(shí)現(xiàn)退出公司的目的。該制度實(shí)質(zhì)上是一種小股東在特定條件下的解約退出權(quán)。關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題232024/11/174.公司法人人格否認(rèn)制度

公司法人格否認(rèn)（disregardofcorporatepersonality），也稱揭開公司面紗原則，是指公司及其股東雖然在法律上具有互相獨(dú)立的法律人格，但在具體法律關(guān)系中，基于包括關(guān)聯(lián)交易在內(nèi)的特定事由，法院或仲裁機(jī)構(gòu)為追求法律的公平與正義，保護(hù)債權(quán)人利益，可以揭開公司面紗，否認(rèn)公司與背后的股東各自獨(dú)立的人格及股東的有限責(zé)任，將股東與公司視為同一主體，責(zé)令公司股東（包括自然人股東和法人股東）直接對公司債權(quán)人負(fù)責(zé)。該制度實(shí)質(zhì)上是使責(zé)任股東對由于關(guān)聯(lián)交易受損子公司負(fù)無限責(zé)任。關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題242024/11/175.控股股東關(guān)聯(lián)交易擔(dān)保責(zé)任制度

實(shí)行關(guān)聯(lián)交易擔(dān)保制度，就是對那些較為復(fù)雜、交易的后果很難立即做出判斷的交易，要求控股股東對“交易后果對上市公司是有利的”這一事實(shí)作出承諾并提供擔(dān)保。如果在擔(dān)保有效期內(nèi)該交易的結(jié)果沒有達(dá)到最初的承諾，則控股股東應(yīng)對存在的差額負(fù)相應(yīng)的補(bǔ)償責(zé)任，或者按最初的交易條件撤銷該交易。關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題252024/11/17

6.

信息披露監(jiān)管制度

-----細(xì)化關(guān)聯(lián)交易的披露內(nèi)容-----加大對違規(guī)公司及其責(zé)任人的處罰力度------實(shí)行財(cái)務(wù)表重編制度關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題262024/11/17問題之五：

公司治理中的獨(dú)立董事制度關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題272024/11/17§5.1獨(dú)立董事問題的產(chǎn)生●誘因之一：經(jīng)理人員的高薪酬引起爭議

根據(jù)統(tǒng)計(jì)，1957年整個(gè)美國只有13個(gè)公司的CEO年薪達(dá)到40萬美元，到1988年，美國最大300家公司的CEO的平均年薪是95.2萬美元，克萊斯勒公司總裁艾柯卡的年薪創(chuàng)紀(jì)錄地達(dá)到1200萬美元。

關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題282024/11/17●誘因之二：股東訴訟事件大量增加

據(jù)美國WYART公司的調(diào)查，幸福1000家大公司中，20世紀(jì)沒有一家涉及股東訴訟賠償案；1978年有1/11的公司董事和經(jīng)理人員卷入了股東訴訟；1979年有1/9的公司董事卷入了股東訴訟；1985年16家公司卷入了股東訴訟賠償案。關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題292024/11/17●誘因之三：公司法律框架體系的變化

為了更好地保護(hù)投資者和公眾的利益，防止執(zhí)行董事及經(jīng)理人員濫用權(quán)力的事件發(fā)生，各國的公司法律規(guī)制框架體系都發(fā)生了相應(yīng)的變化：成立專門的規(guī)制機(jī)構(gòu)，頒布詳盡的規(guī)制章程和法律條款，從強(qiáng)化內(nèi)部自律和外部監(jiān)督兩個(gè)方面推動(dòng)公司治理。關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題302024/11/17§5.2獨(dú)立董事制度是公司治理的重要一環(huán)——公司治理是解決信息不對稱的內(nèi)部制度安排；——社會(huì)審計(jì)是解決信息不對稱的外部制度；——獨(dú)立董事制度針對內(nèi)部人控制下一股獨(dú)大問題。據(jù)統(tǒng)計(jì)：2002年在1175家上市公司的1051家控股股東中，國有性質(zhì)的股東813家，占77%。其中單一持股比例在50%以上的公司有390家，占36.8%；持股比例在20%～50%的有387家，占36.5%。關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題312024/11/17

§5.3獨(dú)立董事制度的引入2000年中國上市公司80%以上的董事會(huì)中的“內(nèi)部人”董事比例在60%。

2001年8月22日，中國證監(jiān)會(huì)發(fā)布《在上市公司設(shè)立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》。獨(dú)立董事是指“不在公司所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷關(guān)系的董事”

。關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題322024/11/17§5.4獨(dú)立董事的職責(zé)●重大關(guān)聯(lián)交易提前認(rèn)定●向董事會(huì)提議召開臨時(shí)股東會(huì)●提議召開董事會(huì)●獨(dú)立聘請外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)●公開征集股票權(quán)行使上述職權(quán)應(yīng)當(dāng)取得全體獨(dú)立董事的二分之一以上同意。提議未被采納或不能正常行使職權(quán)，應(yīng)予披露。

關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題332024/11/17§5.7獨(dú)立董事的制度設(shè)計(jì)●獨(dú)立董事的提名●獨(dú)立董事的資格●獨(dú)立董事的責(zé)任●獨(dú)立董事的報(bào)酬●獨(dú)立董事的能力要求●獨(dú)立董事的道德要求關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題342024/11/17問題之六：

公司治理中高管人員激勵(lì)機(jī)制的設(shè)計(jì)問題關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題352024/11/17報(bào)酬激勵(lì)機(jī)制：年薪制、股票期權(quán)及其他剩余支配權(quán)與經(jīng)營權(quán)激勵(lì)機(jī)制聲譽(yù)與榮譽(yù)激勵(lì)機(jī)制聘用與解雇激勵(lì)機(jī)制關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題362024/11/17問題之七：

公司治理中高管人員監(jiān)督約束機(jī)制設(shè)計(jì)問題關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題372024/11/17

7.1公司內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制

——股東與股東會(huì)的監(jiān)督

——董事會(huì)的監(jiān)督

——監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督

——工會(huì)的監(jiān)督關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題382024/11/17

7.2公司外部監(jiān)督機(jī)制（市場監(jiān)督）

——產(chǎn)品市場監(jiān)督

——資本市場監(jiān)督

——經(jīng)理市場監(jiān)督關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題392024/11/17問題之八：

公司治理目標(biāo)：“公司股東收益最大化”和“公司價(jià)值最大化”問題關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題402024/11/17“股東出資于公司，主要目的是獲取比自己獨(dú)立經(jīng)營更多的利潤，所以，委托代理人為了自己的利益而經(jīng)營。代理人滿足股東這一要求是達(dá)成委托代理契約的前提條件。”§8.1“公司股東收益最大化”的假說關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題412024/11/17§8.2多德教授與伯利教授之爭論

●多德教授的“社會(huì)責(zé)任論”哈佛法學(xué)院多德教授對美國公司傳統(tǒng)理念提出了幾項(xiàng)修正性觀點(diǎn)：（1）商事公司不僅應(yīng)有營利功能，而且還應(yīng)具有社會(huì)服務(wù)功能；（2）公司經(jīng)營者不僅要對股東負(fù)責(zé)，而且還要對職工、消費(fèi)者和社會(huì)公眾負(fù)責(zé)；（3）公司經(jīng)營者不應(yīng)坐等法律的強(qiáng)制，而應(yīng)主動(dòng)地踐行法律責(zé)任。

關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題422024/11/17●伯利教授的“股東本位論”多德教授的觀點(diǎn)遭到哥倫比亞法學(xué)院伯利教授的堅(jiān)決反對。伯利教授認(rèn)為，“你還不能提供一套清晰而且能夠予以合理落實(shí)的對他人負(fù)責(zé)的方案以前，你就不能拋棄如下觀點(diǎn)的強(qiáng)調(diào)，即‘商事’公司存在的唯一目的是為股東們賺錢，否則現(xiàn)在以公司形式動(dòng)員和聚集的經(jīng)濟(jì)力量就會(huì)輕易地、低效率地轉(zhuǎn)移到現(xiàn)在的管理者之手，他們虔誠地希望會(huì)有好事從此而來?！?/p>

關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題432024/11/17§8.3從“股東收益最大化”向“公司價(jià)值最大化”轉(zhuǎn)變

對于現(xiàn)代大型公司而言，公司代理人在制訂公司發(fā)展戰(zhàn)略以及治理公司時(shí)，不能不考慮債權(quán)人、客戶、職工、社區(qū)等利害關(guān)系人的利益，不能單純以營利本位或者只從“股東收益最大化”的宗旨出發(fā)來管理公司。相比而言，從影響公司財(cái)務(wù)管理目標(biāo)的利益集團(tuán)（股東、債權(quán)人、職工、客戶、政府）角度講，“公司價(jià)值最大化”作為公司經(jīng)營目標(biāo)更符合公司組織的未來含義。關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題442024/11/17

公司價(jià)值最大化“公司價(jià)值最大化”是指通過公司財(cái)務(wù)上的合理經(jīng)營，采用成本最低的財(cái)務(wù)政策，充分考慮資金的時(shí)間價(jià)值和風(fēng)險(xiǎn)與報(bào)酬的關(guān)系，在保證公司長期穩(wěn)定發(fā)展的基礎(chǔ)上使公司總價(jià)值達(dá)到最大。這一經(jīng)營目標(biāo)確定的指導(dǎo)思想是將公司長期穩(wěn)定發(fā)展擺在首位，強(qiáng)調(diào)在公司價(jià)值增長中滿足各方利益關(guān)系。關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題452024/11/17問題之九：

公司治理中的內(nèi)部人控制問題關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題462024/11/17

9.1內(nèi)部人控制的含義狹義的內(nèi)部人控制概念是由青木昌彥（1994）提出的，指的是“從前的國有經(jīng)理或職工在企業(yè)公司化的過程中獲得相當(dāng)大的一部分控制權(quán)的現(xiàn)象”。廣義的內(nèi)部人控制是指包括大股東及其代表董事