關(guān)于公司治理研究與解決的十大問題

關(guān)于公司治理

研究及解決的十大問題山東大學(xué)管理學(xué)院徐向藝關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題22024/11/17問題之一：

信息不對稱條件下的委托代理關(guān)系是公司治理的核心問題關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題32024/11/17

1.1公司法人治理結(jié)構(gòu)現(xiàn)代公司的治理形式是采取法人治理結(jié)構(gòu)。所謂法人治理結(jié)構(gòu)是指在公司法人中聯(lián)結(jié)并規(guī)范所有者（股東）、支配者（董事與經(jīng)理）、監(jiān)督者（監(jiān)事）等相互權(quán)力和利益關(guān)系的制度安排。這種制度安排的目的是使諸方面的資產(chǎn)權(quán)利的掌握及運用嚴(yán)格受到相應(yīng)資產(chǎn)責(zé)任的制約。關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題42024/11/17

1.2公司委托代理關(guān)系現(xiàn)代公司法人治理結(jié)構(gòu)的核心內(nèi)容使委托——代理關(guān)系。在現(xiàn)代公司理論中，委托——代理關(guān)系被定義為一種契約。在這種契約下，一個或一些人（委托人）授權(quán)另一個或另一些人（代理人）授權(quán)另一個人或一些人為他他們的利益而從事某項活動，其中包括授予代理人某些決策權(quán)力。關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題52024/11/171.3公司委托代理關(guān)系具有三個層次：股東——董事董事——經(jīng)理股東——監(jiān)事關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題62024/11/17

1.4代理成本一是由于堅定契約的信息的不對稱性與不充分性，二是由于代理人的目標(biāo)函數(shù)并不總是和委托人相一致而出現(xiàn)所謂代理成本問題。其原因有：

——委托失誤

——代理人不履行勤勉義務(wù)

——代理人敗德行為關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題72024/11/17問題之二：

公司治理中的股東權(quán)尤其是中小股東權(quán)益保護問題關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題82024/11/17

2.1問題的提出：一人股東會？

2002年9月11日，在一宗名為“伊煤B”的上市公司所舉行的股東會議上，出席的股東只有1人，創(chuàng)下中國股市（恐怕也是世界股市）股東會議人數(shù)的最低紀(jì)錄。這樣的股東會，一人之外的廣大股東權(quán)益如何保障？關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題92024/11/172.2中國上市公司國有股一股獨大及癥結(jié)19921996199920022004國家股41.3835.4236.1659.4558.67法人股26.6327.1826.605.104.85內(nèi)部職工股1.231.201.190.270.12其他——0.951.100.510.16流通股30.7535.2534.9834.6736.20注：①法人股包括發(fā)起法人股、外資法人股和募集法人股②2002年以后，國有股含發(fā)起人法人股表：中國上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)（％）關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題102024/11/172.3中小股東權(quán)益的保護

——累積投票權(quán)制度

——強化小股東對股東大會的請求權(quán)、召集權(quán)和提案權(quán)

——類別股東表決制度

——股東民事賠償制度

——表決權(quán)排除制度

——小股東委托投票制度

——網(wǎng)絡(luò)投票制度

——異議股東股份價值評估權(quán)制度

——小股東維權(quán)組織的建立關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題112024/11/17問題之三：

公司治理中的股東權(quán)約束及母子公司關(guān)系協(xié)調(diào)問題關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題122024/11/173.1案例

2003年中國股市上出現(xiàn)引起國人注意的“濟南現(xiàn)象”，五家上市公司被同年ST。原因是上市公司中大股東（母公司）未履行“謹(jǐn)慎董事”和“忠誠董事”義務(wù)。如輕騎股份1993年首次募集資金4.88億，其中有3億被母公司輕騎集團占用歸還了銀行貸款。母公司累計拖欠了子公司資金28億元。這就引起了公司治理中的股東權(quán)約束問題。關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題132024/11/173.2公司法人有限責(zé)任的缺陷母公司對子公司的控制導(dǎo)致子公司嚴(yán)重受損，甚至使子公司倒閉，母公司僅以出資額為限對子公司負(fù)有有限責(zé)任嗎？

——公司法人制度中潛在著“道德風(fēng)險因素”

——公司法人人格制度會使股東與債權(quán)人之間本應(yīng)平衡的利益體系向股東傾斜

——公司法人人格制度可能有損大股東之外的利益相關(guān)者利益

關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題142024/11/17

3.3揭開法人面紗原則

指為了防止濫用公司獨立人格、保護公司債權(quán)人利益和社會公共利益，就具體法律關(guān)系中的特定事實，否認(rèn)公司與其背后股東各自獨立的人格及股東的有限責(zé)任，責(zé)令公司的股東（包括自然股東和法人股東）對公司債權(quán)人或公共利益直接負(fù)責(zé)，以實現(xiàn)公平、正義目標(biāo)而設(shè)置的一種法律措施。關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題152024/11/17問題之四：

上市公司關(guān)聯(lián)交易及其治理問題關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題162024/11/174.1關(guān)聯(lián)交易及其后果

關(guān)聯(lián)交易是關(guān)聯(lián)方之間轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的交易，其主要特征是，盡管交易是以市場行為方式進行，但由于一方往往對另一方具有控制或重大影響能力，交易結(jié)果并不一定是公平的，經(jīng)常會造成一方對另一方投資者利益的侵害，并由此影響到投資者的信心和資本市場的穩(wěn)定。

關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題172024/11/17

2001年，我國共有上市公司619家發(fā)生了關(guān)聯(lián)交易，比例為53.64%，共發(fā)生關(guān)聯(lián)交易1368筆，涉及金額為1623億元，平均每筆交易金額為11864萬元。2002年，在1223家上市公司中有606家發(fā)生了關(guān)聯(lián)交易，比例為49.55%，這些公司共發(fā)生關(guān)聯(lián)交易1385筆，交易金額為1603億元，平均單筆交易金額為11574萬元。可以看出，在2001年和2002年，有一半左右的上市公司發(fā)生了關(guān)聯(lián)交易，而且交易金額較大，對上市公司的生產(chǎn)經(jīng)營具有明顯的影響。

4.2中國上市公司關(guān)聯(lián)交易的總體情況關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題182024/11/17

4.3關(guān)聯(lián)交易治理的階段1991～1996：關(guān)聯(lián)交易規(guī)范的缺失階段1997～2000：關(guān)聯(lián)交易規(guī)范的建設(shè)階段2001～至今：關(guān)聯(lián)交易規(guī)范的完善階段關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題192024/11/174.4關(guān)聯(lián)交易治理的缺陷

現(xiàn)有的關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管規(guī)則以部門規(guī)章為主，缺乏高效力的法律規(guī)范；現(xiàn)有的關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管規(guī)則以信息披露為主，缺乏判定和保障公允性的規(guī)則；現(xiàn)有的監(jiān)管規(guī)則對違法行為以行政處罰為主，缺乏民事和刑事法律責(zé)任的追究；現(xiàn)有的關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管規(guī)則目的有別，不同部門監(jiān)管規(guī)則缺乏協(xié)同性。關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題202024/11/17

4.5中國上市公司關(guān)聯(lián)交易治理

1.關(guān)聯(lián)股東表決回避制度

該制度就是股東會對某一項關(guān)聯(lián)交易做出決議時，與該關(guān)聯(lián)交易的利害關(guān)系的股東不得就其持有的股份行使表決權(quán)，即由無利害關(guān)系的股東來決定關(guān)聯(lián)交易的實施與否。關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題212024/11/172.股東派生訴訟制度

該制度是指當(dāng)公司的正當(dāng)權(quán)益受到侵害時，特別是受控股東、董事等的侵害，而公司拒絕或怠于通過訴訟追究其責(zé)任時，具備法定資格的股東（一個或多個）依法定程序，以自己名義，但為了公司利益而提起的訴訟。訴訟者代表的是公司的利益，而通過訴訟挽回的損失也歸公司所有。股東派生訴訟制度是為了使公司和少數(shù)股東免受居于管理地位的董事或受托人的欺詐。關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題222024/11/173.異議股東評估權(quán)制度

異議股東評估權(quán)制度（theappraisalrightofdissenters），是指對于提交股東大會表決的包括關(guān)聯(lián)交易在內(nèi)的公司重大交易事項持異議的股東，在事項經(jīng)股東大會資本多數(shù)表決權(quán)通過時，有權(quán)依法定程序要求對其所持有的公司股份的“公平價值”進行評估并由公司以此買回股票，從而實現(xiàn)退出公司的目的。該制度實質(zhì)上是一種小股東在特定條件下的解約退出權(quán)。關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題232024/11/174.公司法人人格否認(rèn)制度

公司法人格否認(rèn)（disregardofcorporatepersonality），也稱揭開公司面紗原則，是指公司及其股東雖然在法律上具有互相獨立的法律人格，但在具體法律關(guān)系中，基于包括關(guān)聯(lián)交易在內(nèi)的特定事由，法院或仲裁機構(gòu)為追求法律的公平與正義，保護債權(quán)人利益，可以揭開公司面紗，否認(rèn)公司與背后的股東各自獨立的人格及股東的有限責(zé)任，將股東與公司視為同一主體，責(zé)令公司股東（包括自然人股東和法人股東）直接對公司債權(quán)人負(fù)責(zé)。該制度實質(zhì)上是使責(zé)任股東對由于關(guān)聯(lián)交易受損子公司負(fù)無限責(zé)任。關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題242024/11/175.控股股東關(guān)聯(lián)交易擔(dān)保責(zé)任制度

實行關(guān)聯(lián)交易擔(dān)保制度，就是對那些較為復(fù)雜、交易的后果很難立即做出判斷的交易，要求控股股東對“交易后果對上市公司是有利的”這一事實作出承諾并提供擔(dān)保。如果在擔(dān)保有效期內(nèi)該交易的結(jié)果沒有達到最初的承諾，則控股股東應(yīng)對存在的差額負(fù)相應(yīng)的補償責(zé)任，或者按最初的交易條件撤銷該交易。關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題252024/11/17

6.

信息披露監(jiān)管制度

-----細化關(guān)聯(lián)交易的披露內(nèi)容-----加大對違規(guī)公司及其責(zé)任人的處罰力度------實行財務(wù)表重編制度關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題262024/11/17問題之五：

公司治理中的獨立董事制度關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題272024/11/17§5.1獨立董事問題的產(chǎn)生●誘因之一：經(jīng)理人員的高薪酬引起爭議

根據(jù)統(tǒng)計，1957年整個美國只有13個公司的CEO年薪達到40萬美元，到1988年，美國最大300家公司的CEO的平均年薪是95.2萬美元，克萊斯勒公司總裁艾柯卡的年薪創(chuàng)紀(jì)錄地達到1200萬美元。

關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題282024/11/17●誘因之二：股東訴訟事件大量增加

據(jù)美國WYART公司的調(diào)查，幸福1000家大公司中，20世紀(jì)沒有一家涉及股東訴訟賠償案；1978年有1/11的公司董事和經(jīng)理人員卷入了股東訴訟；1979年有1/9的公司董事卷入了股東訴訟；1985年16家公司卷入了股東訴訟賠償案。關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題292024/11/17●誘因之三：公司法律框架體系的變化

為了更好地保護投資者和公眾的利益，防止執(zhí)行董事及經(jīng)理人員濫用權(quán)力的事件發(fā)生，各國的公司法律規(guī)制框架體系都發(fā)生了相應(yīng)的變化：成立專門的規(guī)制機構(gòu)，頒布詳盡的規(guī)制章程和法律條款，從強化內(nèi)部自律和外部監(jiān)督兩個方面推動公司治理。關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題302024/11/17§5.2獨立董事制度是公司治理的重要一環(huán)——公司治理是解決信息不對稱的內(nèi)部制度安排；——社會審計是解決信息不對稱的外部制度；——獨立董事制度針對內(nèi)部人控制下一股獨大問題。據(jù)統(tǒng)計：2002年在1175家上市公司的1051家控股股東中，國有性質(zhì)的股東813家，占77%。其中單一持股比例在50%以上的公司有390家，占36.8%；持股比例在20%～50%的有387家，占36.5%。關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題312024/11/17

§5.3獨立董事制度的引入2000年中國上市公司80%以上的董事會中的“內(nèi)部人”董事比例在60%。

2001年8月22日，中國證監(jiān)會發(fā)布《在上市公司設(shè)立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》。獨立董事是指“不在公司所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷關(guān)系的董事”

。關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題322024/11/17§5.4獨立董事的職責(zé)●重大關(guān)聯(lián)交易提前認(rèn)定●向董事會提議召開臨時股東會●提議召開董事會●獨立聘請外部審計機構(gòu)和咨詢機構(gòu)●公開征集股票權(quán)行使上述職權(quán)應(yīng)當(dāng)取得全體獨立董事的二分之一以上同意。提議未被采納或不能正常行使職權(quán)，應(yīng)予披露。

關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題332024/11/17§5.7獨立董事的制度設(shè)計●獨立董事的提名●獨立董事的資格●獨立董事的責(zé)任●獨立董事的報酬●獨立董事的能力要求●獨立董事的道德要求關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題342024/11/17問題之六：

公司治理中高管人員激勵機制的設(shè)計問題關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題352024/11/17報酬激勵機制：年薪制、股票期權(quán)及其他剩余支配權(quán)與經(jīng)營權(quán)激勵機制聲譽與榮譽激勵機制聘用與解雇激勵機制關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題362024/11/17問題之七：

公司治理中高管人員監(jiān)督約束機制設(shè)計問題關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題372024/11/17

7.1公司內(nèi)部監(jiān)督機制

——股東與股東會的監(jiān)督

——董事會的監(jiān)督

——監(jiān)事會的監(jiān)督

——工會的監(jiān)督關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題382024/11/17

7.2公司外部監(jiān)督機制（市場監(jiān)督）

——產(chǎn)品市場監(jiān)督

——資本市場監(jiān)督

——經(jīng)理市場監(jiān)督關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題392024/11/17問題之八：

公司治理目標(biāo)：“公司股東收益最大化”和“公司價值最大化”問題關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題402024/11/17“股東出資于公司，主要目的是獲取比自己獨立經(jīng)營更多的利潤，所以，委托代理人為了自己的利益而經(jīng)營。代理人滿足股東這一要求是達成委托代理契約的前提條件?！薄?.1“公司股東收益最大化”的假說關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題412024/11/17§8.2多德教授與伯利教授之爭論

●多德教授的“社會責(zé)任論”哈佛法學(xué)院多德教授對美國公司傳統(tǒng)理念提出了幾項修正性觀點：（1）商事公司不僅應(yīng)有營利功能，而且還應(yīng)具有社會服務(wù)功能；（2）公司經(jīng)營者不僅要對股東負(fù)責(zé)，而且還要對職工、消費者和社會公眾負(fù)責(zé)；（3）公司經(jīng)營者不應(yīng)坐等法律的強制，而應(yīng)主動地踐行法律責(zé)任。

關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題422024/11/17●伯利教授的“股東本位論”多德教授的觀點遭到哥倫比亞法學(xué)院伯利教授的堅決反對。伯利教授認(rèn)為，“你還不能提供一套清晰而且能夠予以合理落實的對他人負(fù)責(zé)的方案以前，你就不能拋棄如下觀點的強調(diào)，即‘商事’公司存在的唯一目的是為股東們賺錢，否則現(xiàn)在以公司形式動員和聚集的經(jīng)濟力量就會輕易地、低效率地轉(zhuǎn)移到現(xiàn)在的管理者之手，他們虔誠地希望會有好事從此而來。”

關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題432024/11/17§8.3從“股東收益最大化”向“公司價值最大化”轉(zhuǎn)變

對于現(xiàn)代大型公司而言，公司代理人在制訂公司發(fā)展戰(zhàn)略以及治理公司時，不能不考慮債權(quán)人、客戶、職工、社區(qū)等利害關(guān)系人的利益，不能單純以營利本位或者只從“股東收益最大化”的宗旨出發(fā)來管理公司。相比而言，從影響公司財務(wù)管理目標(biāo)的利益集團（股東、債權(quán)人、職工、客戶、政府）角度講，“公司價值最大化”作為公司經(jīng)營目標(biāo)更符合公司組織的未來含義。關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題442024/11/17

公司價值最大化“公司價值最大化”是指通過公司財務(wù)上的合理經(jīng)營，采用成本最低的財務(wù)政策，充分考慮資金的時間價值和風(fēng)險與報酬的關(guān)系，在保證公司長期穩(wěn)定發(fā)展的基礎(chǔ)上使公司總價值達到最大。這一經(jīng)營目標(biāo)確定的指導(dǎo)思想是將公司長期穩(wěn)定發(fā)展擺在首位，強調(diào)在公司價值增長中滿足各方利益關(guān)系。關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題452024/11/17問題之九：

公司治理中的內(nèi)部人控制問題關(guān)于公司治理研究及解決的十大問題462024/11/17

9.1內(nèi)部人控制的含義狹義的內(nèi)部人控制概念是由青木昌彥（1994）提出的，指的是“從前的國有經(jīng)理或職工在企業(yè)公司化的過程中獲得相當(dāng)大的一部分控制權(quán)的現(xiàn)象”。廣義的內(nèi)部人控制是指包括大股東及其代表董事