衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析課件

衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析1衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析法律適用孕婦引產(chǎn)案引發(fā)的訴訟原告：孕婦XX的丈夫，索賠293萬，認為醫(yī)院未經(jīng)其同意擅自為孕婦引產(chǎn)侵犯其權利。被告：天津市某人民醫(yī)院法院觀點：醫(yī)院必輸案件在庭審前發(fā)生轉機?！秼D女兒童權益保障法》第四十七條第一款：婦女有按照國家有關規(guī)定生育子女的權利，也有不生育的自由。醫(yī)院最終勝訴2衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析法律適用法律的性質：A、規(guī)范性B、權威性法之功能：A、指引作用B、預測作用C、評價作用D、教育功能E、強制作用規(guī)范性文件的適用對象是普遍的，且使用頻率是反復的。最早的法是神權法，如《摩西出埃及記》中記載上帝親授摩西十誡，通過神的形式講出來，解決了公信力的問題。3衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析法律適用衛(wèi)生監(jiān)督制服肩章上的五個箭形標志的含義：法律、法規(guī)、規(guī)章、衛(wèi)生標準、規(guī)范性文件規(guī)范性文件在沒有上位法的情況下可以使用，但其效力有待法官判斷。實踐中，國家和省兩級發(fā)布的規(guī)范性文件基本能得到法院的承認。中國史上最短的立法：劉邦入秦時，與秦民約三事：“殺人者死，殺人及盜抵罪”。經(jīng)濟基礎決定上層建筑，上層建筑反作用于經(jīng)濟基礎，這是顛撲不破的真理。4衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析現(xiàn)行衛(wèi)生行政處罰法律法規(guī)憲法

憲法是國家的根本大法，是我國最基本的法律淵源，也是衛(wèi)生監(jiān)督應當遵循的最基本的依據(jù)。憲法具有最高的法律效力，任何法律、法規(guī)和其他規(guī)范性文件都不得與憲法相抵觸。憲法規(guī)定一國的社會制度和國家制度的基本原則，其內(nèi)容是對國家和社會生活中最基本、最重要問題的規(guī)定，而其他法律規(guī)定的則是憲法的內(nèi)容在某一方面的具體化。衛(wèi)生部門所依據(jù)的法律規(guī)定也都是在憲法限定的范圍內(nèi)，是對衛(wèi)生領域進行行政管理的具體規(guī)定。因此衛(wèi)生監(jiān)督要做到依法行政，首先就要遵循憲法。5衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析衛(wèi)生單行法 常見的衛(wèi)生單行法是全國人民代表大會常務委員會按照法定程序制定的規(guī)范性文件。目前，全國人大常委會已經(jīng)頒布了《傳染病防治法》、《職業(yè)病防治法》、《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》、《獻血法》、《母嬰保健法》、《紅十字會法》、《國境衛(wèi)生檢疫法》等衛(wèi)生單行法律。衛(wèi)生單行法的法律效力僅次于憲法，在全國范圍內(nèi)有效。6衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析衛(wèi)生法規(guī) 衛(wèi)生法規(guī)包括衛(wèi)生行政法規(guī)和地方性衛(wèi)生法規(guī)。 衛(wèi)生行政法規(guī)是國務院在其職權范圍內(nèi)制定的與國家衛(wèi)生行政管理活動相關的規(guī)范性法律文件。國務院制定的行政法規(guī)的地位和效力僅次于憲法和法律，其效力及于全國。 地方性衛(wèi)生法規(guī)指由地方人民代表大會及其常委會制定的與衛(wèi)生行政管理活動相關、在該行政區(qū)域內(nèi)產(chǎn)生法律效力的地方規(guī)范性法律文件。7衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析衛(wèi)生行政規(guī)章和地方政府衛(wèi)生規(guī)章 衛(wèi)生行政規(guī)章指衛(wèi)生部及衛(wèi)生部聯(lián)合其他有關部委，根據(jù)國務院的衛(wèi)生行政法規(guī)、決定和命令，在本部門的權限范圍內(nèi)制定的規(guī)范性法律文件。 地方政府衛(wèi)生規(guī)章指省、自治區(qū)、直轄市以及省、自治區(qū)的人民政府所在地的市和經(jīng)國務院批準的較大市人民政府按照立法程序制定的與衛(wèi)生行政管理有關的規(guī)范性法律文件。 衛(wèi)生行政規(guī)章和地方政府衛(wèi)生規(guī)章的效力低于憲法、衛(wèi)生單行法、衛(wèi)生行政法規(guī)，但衛(wèi)生行政規(guī)章和地方政府衛(wèi)生規(guī)章之間效力相同。8衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析衛(wèi)生法律解釋 根據(jù)1981年全國人大常委會《關于加強法律解釋工作的決議》等法律文件的規(guī)定，并從我國法律的實際運行過程看，我國的法律正式解釋包括立法解釋、行政解釋和司法解釋三種。衛(wèi)生部在行政管理活動中，對不屬于審判和檢察工作的其他法律、法規(guī)如何具體應用的問題所做的解釋屬于行政解釋。從衛(wèi)生部的行政解釋內(nèi)容上看，其形式主要有兩種：一是針對具體特定的法律問題所做的專門解釋，如批復、復函、通知等；二是在行政規(guī)章中對有關法律規(guī)范所做的解釋，如《醫(yī)療機構管理條理實施細則》。9衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析《醫(yī)療廣告管理辦法》第二十條：醫(yī)療機構違反本辦法規(guī)定發(fā)布醫(yī)療廣告，縣級以上地方衛(wèi)生行政部門、中醫(yī)藥管理部門應責令其限期改正，給予警告；情節(jié)嚴重的，核發(fā)《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》的衛(wèi)生行政部門、中醫(yī)藥管理部門可以責令其停業(yè)整頓、吊銷有關診療科目，直至吊銷《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》。未取得《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》發(fā)布醫(yī)療廣告的，按非法行醫(yī)處罰10衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析

法律適用

衛(wèi)生行政處罰是法律適用的一種形式。公正、合法、準確和高效，是對衛(wèi)生行政處罰法律適用最基本的要求。 隨著我國法制建設進程的不斷加快以及立法主體的多頭，各種衛(wèi)生單行法、衛(wèi)生法規(guī)、衛(wèi)生行政規(guī)章和地方政府衛(wèi)生規(guī)章相繼出臺，不同衛(wèi)生法律規(guī)范之間不可避免出現(xiàn)沖突，因此需要確立衛(wèi)生行政處罰的法律適用規(guī)則，以明確它們之間的效力等級。適用規(guī)則：上位法優(yōu)于下位法，特別法優(yōu)于普通法，后法優(yōu)于前法。法律溯及力：法不溯及既往，從舊兼從輕原則。11衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析1.法律＞行政法規(guī)＞地方性法規(guī)、規(guī)章2.地方性法規(guī)＞本級和下級規(guī)章3.省級規(guī)章＞市級規(guī)章4.部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方規(guī)章之間具有同等效力5.地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間無效力先后的區(qū)別。12衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析最高人民法院

《關于審理行政案件適用法律規(guī)范問題的座談會紀要》

法[2004]96號全國人大常委會的法律解釋，國務院或者國務院授權的部門所作的行政法規(guī)解釋，人民法院作為審理案件時的法律依據(jù)，規(guī)章制定機關做出的與規(guī)章具有同等效力的解釋，人民法院審理行政案件時參照適用。13衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析《醫(yī)療機構管理條例》第五條第一款：“國務院衛(wèi)生行政部門負責全國醫(yī)療機構的監(jiān)督管理工作?！薄夺t(yī)療機構管理條例》附則中第五十四條：“本條例由國務院衛(wèi)生行政部門負責解釋?！?4衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第四條：國務院衛(wèi)生行政部門主管全國的醫(yī)師工作?！蹲o士條例》第五條：國務院衛(wèi)生主管部門負責全國的護士監(jiān)督管理工作。

《鄉(xiāng)村醫(yī)生從業(yè)管理條例》第三條：國務院衛(wèi)生行政主管部門負責全國鄉(xiāng)村醫(yī)生的管理工作。《城市社區(qū)衛(wèi)生服務機構管理辦法》第四十二條：本辦法由衛(wèi)生部、國家中醫(yī)藥管理局負責解釋。15衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析《關于加強法律解釋工作的決議》（1981年6月10日全國人大常委會第19次會議通過）第（3）：“不屬于審判和檢察工作中的其他法律、法令如何具體應用的問題，由國務院及主管部門進行解釋?！?6衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析《國務院辦公廳關于行政法規(guī)解釋權限和程序問題的通知》第二條：“凡屬于行政工作中具體應用行政法規(guī)的問題，有關行政主管部門在職權范圍內(nèi)能夠解釋的，由其負責解釋；……”《行政法規(guī)制定程序條例》第三十一條第三款：“行政法規(guī)的解釋與行政法規(guī)具有同等效力?！?7衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析《最高人民法院關于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第六十二條第二款：“人民法院審理行政案件，可以在裁判文書中引用合法有效的規(guī)章及其它規(guī)范性文件?！蔽覈言诹⒎ê退痉▽嵺`上承認了合法有效的其它規(guī)范性文件在行政訴訟案件中得以適用的法律地位。那么，在行政管理活動中，行政機關依法適用合法有效的規(guī)范性文件更是勢在必然。18衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析人民法院經(jīng)審查認為被訴具體行政行為依據(jù)的具體應用解釋和其他規(guī)范性文件合法、有效并合理、適當?shù)?，在認定被訴具體行政行為合法性時應承認其效力；人民法院可以在裁判理由中對具體應用解釋和其他規(guī)范性文件是否合法、有效、合理或適當進行評述。（實踐中，國家和省級部門的規(guī)范性文件基本能得到法院的承認）19衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析中華人民共和國立法法第八十三條同一機關制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章，特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的，適用特別規(guī)定；新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的，適用新的規(guī)定。

20衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析最高人民法院

《關于審理行政案件適用法律規(guī)范問題的座談會紀要》

法[2004]96號調整同一對象的兩個或者兩個以上的法律規(guī)范因規(guī)定不同的法律后果而產(chǎn)生沖突的，一般情況下應當按照立法法規(guī)定的上位法優(yōu)于下位法、后法優(yōu)于前法特別法優(yōu)于一般法

等法律適用規(guī)則，判斷和選擇所應適用的法律規(guī)范。21衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析(一)下位法不符合上位法的判斷和適用

下位法的規(guī)定不符合上位法的，人民法院原則上應當適用上位法。當前許多具體行政行為是依據(jù)下位法作出的，并未援引和適用上位法。在這種情況下，為維護法制統(tǒng)一，人民法院審查具體行政行為的合法性時，應當對下位法是否符合上位法一并進行判斷。經(jīng)判斷下位法與上位法相抵觸的，應當依據(jù)上位法認定被訴具體行政行為的合法性。22衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析法律、行政法規(guī)或者地方性法規(guī)修改后，其實施性規(guī)定未被明文廢止的，人民法院在適用時應當區(qū)分下列情形：實施性規(guī)定與修改后的法律、行政法規(guī)或者地方性法規(guī)相抵觸的，不予適用；因法律、行政法規(guī)或者地方性法規(guī)的修改，相應的實施性規(guī)定喪失依據(jù)而不能單獨施行的，不予適用；實施性規(guī)定與修改后的法律、行政法規(guī)或者地方性法規(guī)不相抵觸的，可以適用。23衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析(二)特別規(guī)定與一般規(guī)定的適用關系同一法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章內(nèi)的不同條文對相同事項有一般規(guī)定和特別規(guī)定的，優(yōu)先適用特別規(guī)定。

法律之間、行政法規(guī)之間或者地方性法規(guī)之間對同一事項的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致的，人民法院原則上應按照下列情形適用：

新的一般規(guī)定允許舊的特別規(guī)定繼續(xù)適用的，適用舊的特別規(guī)定；

新的一般規(guī)定廢止舊的特別規(guī)定的，適用新的一般規(guī)定。24衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析不能確定新的一般規(guī)定是否允許舊的規(guī)定繼續(xù)適用的，人民法院應當中止行政案件的審理，屬于法律的，逐級上報最高人民法院送請全國人民代表大會常務委員會裁決；屬于行政法規(guī)的，逐級上報最高人民法院送請國務院裁決；屬于地方性法規(guī)的，由高級人民法院送請制定機關裁決。25衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析(三)地方性法規(guī)與部門規(guī)章沖突的選擇適用

地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致的，人民法院一般可以按照下列情形適用：(1)法律或者行政法規(guī)授權部門規(guī)章作出實施性規(guī)定的，其規(guī)定優(yōu)先適用；(2)尚未制定法律、行政法規(guī)的，部門規(guī)章對于國務院決定、命令授權的事項，或者對于中央宏觀調控的事項、需要全國統(tǒng)一的市場活動規(guī)則及對外貿(mào)易和外商投資等需要全國統(tǒng)一規(guī)定的事項作出的規(guī)定，應當優(yōu)先適用；(3)地方性法規(guī)根據(jù)法律或者行政法規(guī)的授權，根據(jù)本行政區(qū)域的實際情況作出的具體規(guī)定，應當優(yōu)先適用；26衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析(4)地方性法規(guī)對屬于地方性事務的事項作出的規(guī)定，應當優(yōu)先適用；(5)尚未制定法律、行政法規(guī)的，地方性法規(guī)根據(jù)本行政區(qū)域的具體情況，對需要全國統(tǒng)一規(guī)定以外的事項作出的規(guī)定，應當優(yōu)先適用；(6)能夠直接適用的其他情形。不能確定如何適用的，應當中止行政案件的審理，逐級上報最高人民法院按照立法法第八十六條第一款第(二)項的規(guī)定送請有權機關處理。27衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析(四)規(guī)章沖突的選擇適用部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對相同事項的規(guī)定不一致的，人民法院一般可以按照下列情形適用：(1)法律或者行政法規(guī)授權部門規(guī)章作出實施性規(guī)定的，其規(guī)定優(yōu)先適用；(2)尚未制定法律、行政法規(guī)的，部門規(guī)章對于國務院決定、命令授權的事項，或者對屬于中央宏觀調控的事項、需要全國統(tǒng)一的市場活動規(guī)則及對外貿(mào)易和外商投資等事項作出的規(guī)定，應當優(yōu)先適用；28衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析(3)地方政府規(guī)章根據(jù)法律或者行政法規(guī)的授權，根據(jù)本行政區(qū)域的實際情況作出的具體規(guī)定，應當優(yōu)先適用；(4)地方政府規(guī)章對屬于本行政區(qū)域的具體行政管理事項作出的規(guī)定，應當優(yōu)先適用；(5)能夠直接適用的其他情形。不能確定如何適用的，應當中止行政案件的審理，逐級上報最高人民法院送請國務院裁決29衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析國務院部門之間制定的規(guī)章對同一事項的規(guī)定不一致的，人民法院一般可以按照下列情形選擇適用：(1)適用與上位法不相抵觸的部門規(guī)章規(guī)定；(2)與上位法均不抵觸的，優(yōu)先適用根據(jù)專屬職權制定的規(guī)章規(guī)定；(3)兩個以上的國務院部門就涉及其職權范圍的事項聯(lián)合制定的規(guī)章規(guī)定，優(yōu)先于其中一個部門單獨作出的規(guī)定；(4)能夠選擇適用的其他情形。不能確定如何適用的，應當中止行政案件的審理，逐級上報最高人民法院送請國務院裁決。國務院部門或者省、市、自治區(qū)人民政府制定的其他規(guī)范性文件對相同事項的規(guī)定不一致的，參照上列精神處理。30衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析三、關于新舊法律規(guī)范的適用規(guī)則

根據(jù)行政審判中的普遍認識和做法，行政相對人的行為發(fā)生在新法施行以前，具體行政行為作出在新法施行以后，人民法院審查具體行政行為的合法性時，實體問題適用舊法規(guī)定，程序問題適用新法規(guī)定，但下列情形除外：(一)法律、法規(guī)或規(guī)章另有規(guī)定的；(二)適用新法對保護行政相對人的合法權益更為有利的；(三)按照具體行政行為的性質應當適用新法的實體規(guī)定的。31衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析現(xiàn)行有效的行政法規(guī)有以下三種類型：一是國務院制定并公布的行政法規(guī)；二是立法法施行以前，按照當時有效的行政法規(guī)制定程序，經(jīng)國務院批準、由國務院部門公布的行政法規(guī)。但在立法法施行以后，經(jīng)國務院批準、由國務院部門公布的規(guī)范性文件，不再屬于行政法規(guī)；三是在清理行政法規(guī)時由國務院確認的其他行政法規(guī)。32衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析案例1、某生物科技有限公司生產(chǎn)的“福蔭樹牌膚陰舒洗液”產(chǎn)品標簽、說明書宣傳內(nèi)容不真實案《四川省消毒管理條例》第二十條規(guī)定，消毒產(chǎn)品明示或暗示疾病治療效果的，由藥品監(jiān)督管理行政部門按《中華人民共和國藥品管理法》有關規(guī)定處理；衛(wèi)生部《消毒管理辦法》規(guī)定由縣級以上衛(wèi)生行政部門對消毒工作行使監(jiān)督管理職權。

33衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析案例2、某市某區(qū)衛(wèi)生局食品衛(wèi)生行政處罰被法院判決敗訴案1、被告衛(wèi)生局無確實充分的證據(jù)證明其2008年8月14日現(xiàn)場檢查記錄中羅列的原告21名從業(yè)人員和其收集的13份過期健康證上載明的持證人就是原告的工作人員或食品生產(chǎn)經(jīng)營人員。2、被告區(qū)衛(wèi)生局針對原告食品生產(chǎn)經(jīng)營過程不符合衛(wèi)生要求的認定，事實清楚，證據(jù)充分。34衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析但其對該項違法行為的處罰不明確，只籠統(tǒng)的對其認定的4項違法行為作了罰款5萬元的處罰，根據(jù)《食品衛(wèi)生行政處罰辦法》第五條“在同一違反《食品衛(wèi)生法》的案件中，有兩種以上應當給予行政處罰的違法行為時，衛(wèi)生行政部門應當分別裁量，合并處罰?！钡囊?guī)定，被告衛(wèi)生局這種未作分別裁量的處罰，顯屬適用法律錯誤。35衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析3、被告衛(wèi)生局在訴訟中，沒有明確指出原告所采購的食品及其原料哪些范圍和種類應索證，也沒有證據(jù)證明原告所采購的哪些食品及其原料應索證。因而，被告對該項違法事實的認定應屬事實不清。4、被告區(qū)衛(wèi)生局沒有證據(jù)證明2008年8月10日星期日這天原告在開園上課，也無充分證據(jù)證明原告這天制作過鯽魚湯面，更無直接確切的證據(jù)證明原告使用超過保質期的掛面加工食品。36衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析綜上所述，被告區(qū)衛(wèi)生局針對原告作出的行政處罰顯屬證據(jù)不足，適用法律、法規(guī)錯誤而應予撤銷。原告在訴訟中提出的要求責令被告停止侵害，消除影響、恢復名譽的請求，因無法律依據(jù)法院不予支持。原告要求返還所處罰款，法院予以支持。37衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析衛(wèi)生行政處罰案件評查1、行政執(zhí)法責任追究的客觀存在?！秶屹r償法》第二條規(guī)定，國家機關和國家機關工作人員違法行使職權侵犯公民、法人和其他組織的合法權益造成損害的，受害人有依照本法取得國家賠償?shù)臋嗬??！秶屹r償法》第十四條規(guī)定，賠償義務機關賠償損失后，應當責令有故意或重大過失的工作人員或者受托的組織或者個人承擔部分或者全部賠償費用。對有故意或重大過失的責任人員，有關機關應當依法給予行政處分；構成犯罪的，應當依法追究刑事責任。38衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析衛(wèi)生部于2006年12月頒布了《衛(wèi)生監(jiān)督執(zhí)法過錯責任追究辦法（試行）》，針對打擊非法行醫(yī)專項行動又有專門的《打擊非法行醫(yī)專項行動責任追究的意見》；四川省衛(wèi)生廳于2005年頒布了《四川省衛(wèi)生行政執(zhí)法過錯責任追究辦法（試行）。再如2008年三鹿奶粉事件，河北衛(wèi)生部門無一人被追究責任，此事件也再次堅定了國家對食品采取分段式管理的決心。目前食品衛(wèi)生監(jiān)管的困境以及機構改革帶給衛(wèi)生監(jiān)督新的執(zhí)法風險。39衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析某市某區(qū)衛(wèi)生執(zhí)法人員被檢察機關以玩忽職守罪追究刑事責任案何謂玩忽職守罪？其構成要件？回訪是否法定？有無規(guī)定形式？用何種執(zhí)法文書？40衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析機關和人不能截然分開。目前衛(wèi)生執(zhí)法工作的內(nèi)容繁重，政府不給編制、經(jīng)費等保障條件，風險客觀存在。要求食品安全的零風險是不可能的，不存在100%的安全。上世紀90年代的行政立法對公務員非常有利，責任追究制度不健全。目前三權分立的理論在政府機關內(nèi)部被充分運用，部門之間互相扯皮、推諉。目前協(xié)調會基本不能定奪事情，綜合協(xié)調職責的履行困難重重。41衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析憲法中明確提出要依法治國，依法治國的重點在于依法治權國務院《全面推進依法行政實施綱要》提出，要全面推進依法行政，建設法制政府。同時《綱要》明確提出依法行政的基本要求，即合法行政、合理行政、程序正當、高效便民、誠實守信、權責統(tǒng)一（行政機關依法履行經(jīng)濟、社會和文化事務管理職責，要由法律、法規(guī)賦予其相應的執(zhí)法手段。行政機關違法或者不當行使職權，應當依法承擔法律責任，實現(xiàn)權力和責任的統(tǒng)一。依法做到執(zhí)法有保障、有權必有責、用權受監(jiān)督、違法受追究、侵權須賠償。）

42衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析

責任行政原則是指國家行政機關必須對自己實施的行政活動承擔責任，整個行政活動應處于一種負責任的狀態(tài)，不允許行政機關只實施行政活動，而可以對自己的行為不承擔責任。 責任行政原則的基本目標是實現(xiàn)行政活動的有責任狀態(tài)，而且要求建立實現(xiàn)責任制度的法律制度。一旦行政機關的活動違反法律規(guī)定，責任即從法律規(guī)定轉化為實際狀態(tài)。諸如行政訴訟制度、行政復議制度、行政賠償制度，都是實現(xiàn)責任原則必要的法律制度。假如沒有這些制度，責任行政將變得毫無意義。43衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析社會公眾權利意識逐步覺醒，敢于同政府較真的情況越來越多，如2007年“中國最牛的律師”。又如2008年5月1日實施《政府信息公開條例》設定了政府信息公開的義務。網(wǎng)絡對政府工作的沖擊日益明顯。多方面監(jiān)督的客觀存在

《衛(wèi)生行政處罰程序》第五條規(guī)定，衛(wèi)生行政機關應當建立對衛(wèi)生行政處罰的監(jiān)督制度。上級衛(wèi)生行政機關對下級衛(wèi)生行政機關實施行政處罰進行監(jiān)督，衛(wèi)生行政機關內(nèi)部法制機構對本機關實施行政處罰進行監(jiān)督。衛(wèi)生部門的執(zhí)法行為客觀上還受到人大、政協(xié)、司法機關、新聞媒體、人民群眾的多方面的監(jiān)督44衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析案例3、某區(qū)衛(wèi)生局取締無證生產(chǎn)經(jīng)營食品案案例4、再勝源公司訴上海市衛(wèi)生局行政強制決定案

案例5、北京海淀區(qū)食品監(jiān)督員被追究行政責任案案例6、三九腦科醫(yī)院審批案45衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析衛(wèi)生法律法規(guī)浩瀚、龐雜，收集證據(jù)的方法、手段比較原始落后，客觀上使衛(wèi)生部門處理具體案件時面臨一定程度的風險。面臨嚴峻的執(zhí)法環(huán)境，執(zhí)法壓力大，需不斷強化隊伍能力建設。社會公平有最后的堡壘，即司法機關，行政部門在兼顧公平的情況下應盡量追求效率。同時，應盡量爭取司法部門的理解、同情和支持。46衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析衛(wèi)生行政處罰案件評查制度以及評查標準為進一步規(guī)范執(zhí)法行為，促進依法行政，有效地避免衛(wèi)生行政處罰風險，根據(jù)根據(jù)國務院《全面推進依法行政實施綱要》和四川省人民政府《關于貫徹落實全面推進依法行政實施綱要的意見》要求，省衛(wèi)生廳于2006年初制定并下發(fā)了《四川省衛(wèi)生行政執(zhí)法案卷評查制度》和《四川省衛(wèi)生行政處罰案卷質量評查標準》。47衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析基層同志有怨言，這很正常。但無須抱怨，這是全面推進依法行政實施綱要的要求。且已經(jīng)進行了修改，修改后的案卷評查制度會更符合衛(wèi)生監(jiān)督執(zhí)法工作目前的實際。這項制度為衛(wèi)生行政處罰提出了一個比較高的要求。沒有這項制度肯定不行，但制度脫離實際也不行，試行一年后，在廣泛征求意見和調研的基礎上，經(jīng)研究，省廳對該制度第八條和標準部分內(nèi)容進行修改，新的制度和標準已于2007年9月1日起施行。48衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析2008年案件評查基本情況一、參加本次衛(wèi)生行政處罰案卷評查的單位有全省19個市州,其中阿壩州、甘孜州因全年無一般程序衛(wèi)生行政處罰案件未參評。參評案卷是2008年1—10月已結案的一般程序行政處罰案件。各市州按下達的2個案卷指標自行選送評查案件卷宗。本次參評案卷數(shù)為38份，其中醫(yī)療衛(wèi)生類17個，食品衛(wèi)生類17個，消毒和傳染病類4個。

衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析二、評查結果。本次參評的38個案卷，單卷最高得分為100分，最低得分為4個案卷實體評查不合格案卷，其余34個案卷平均得分為86.1，比去年提高3.7分。具體的分數(shù)分布情況為：70分以下的有5個，占所評案卷的13%，比去年降低11個百分點；70分以上的合格案卷33個，占85%，比去年提高9個百分點；80分以上的優(yōu)秀案卷30個，占79%，比去年提高22個百分點。衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析從總體來看，我省2008年衛(wèi)生行政處罰案卷質量較之去年有較大提升，大部分執(zhí)法案件能夠做到主體合法、程序正確、事實清楚、證據(jù)確鑿、依據(jù)準確、過罰相當，案卷的書寫水平與管理工作也有了明顯進步。衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析衛(wèi)生行政處罰案件評查制度及標準實體評查方面

在評查的38個案件中，有4個案卷實體評查不合格，均為食品類的行政處罰案件，不合格率為10％。均表現(xiàn)為被處罰主體的資格認定方面，今年沒有出現(xiàn)去年的法律適用及事實不清、證據(jù)不足等實體不合格問題。具體表現(xiàn)為，有的案卷缺少被處罰對象的身份證或工商營業(yè)執(zhí)照等要件，缺乏主體資格認定的證據(jù)；有的案卷處罰主體不準確，對食品行業(yè)的個體工商戶沒有以業(yè)主為行政處罰當事人，而是將其字號作為被處罰對象。52衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》規(guī)定，起字號的個體工商戶，其民事活動的主體是字號，訴訟主體則只能是業(yè)主。在衛(wèi)生行政處罰中，當事人必須具備訴訟主體資格。因此，處罰時應以業(yè)主為當事人，同時在法律文書上注明字號。53衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析自由裁量方面

此次報送的案件在行使自由裁量權闡明理由方面比去年有所好轉，但不闡明行使自由裁量權的理由仍然是此次案件卷宗中反映出的普遍問題。具體表現(xiàn)為，有的案件雖然有所提及，但理由不充分或證據(jù)不足；有的案卷則明顯濫用自由裁量權，不結合具體案件進行分析，在行政處罰事先告知書中告知當事人“擬作出罰款一萬元以下三千元以上的罰款”的彈性標準，在無任何說理和證據(jù)的情況下，卻又在處罰決定書中處以二千元罰款。反映出個別基層衛(wèi)生行政機關與執(zhí)法人員行使自由裁量權的的隨意性比較大，對法律素養(yǎng)及行政處罰法律文書的使用技能還需要進一步加強培養(yǎng)和培訓。54衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析《四川省規(guī)范行政處罰自由裁量權的規(guī)定》1、根據(jù)《規(guī)定》，違法行為人年齡不滿14周歲的；精神病人在不能辨認或不能控制自己行為時有違法行為的；違法行為輕微并及時糾正，沒有造成危害后果的；違法行為超過法定追究時效的，依法不予行政處罰。55衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析2、重大行政處罰案件應公開，對于情節(jié)復雜或者重大違法行為，行政執(zhí)法部門決定在自由裁量權范圍內(nèi)作出適用聽證程序的行政處罰，或者決定從重行政處罰的，應當由執(zhí)法部門負責人集體討論決定，并在作出決定之日起15日內(nèi)，將處罰決定書和說明材料抄報本級政府法制部門和上一級主管部門備案。行政執(zhí)法部門對于社會影響面大、公眾關注程度高的行政處罰案件，除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私外，應當采取公開審案等方式，接受社會監(jiān)督。56衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析3、行政執(zhí)法人員濫用行政處罰自由裁量權情節(jié)嚴重的，由縣級以上人民政府法制工作部門或發(fā)證機關吊銷其執(zhí)法證，并由有關部門依據(jù)《四川省行政機關工作人員行政過錯責任追究試行辦法》追究責任；涉嫌犯罪的，移交司法機關依法處理。57衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析處罰決定方面

行政處罰決定書是行政機關決定對當事人實施行政處罰的法定文書，是非常嚴肅和重要的法律文書。但個別案件的處罰決定卻未經(jīng)行政機關負責人審批。一些行政處罰決定書的書寫還存在問題，有的處罰決定書填寫不規(guī)范，有的文號編寫錯誤，有的適用的法律條文沒有具體到款項，有的罰繳未分離，有的告知法律救濟方式不全面，漏填或錯填訴訟法院的名稱，錯寫提起行政訴訟的期限等。58衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析案卷歸檔方面今年案卷歸檔情況比較好，只有5個案卷在此項總分10分中扣分達到3分，占案卷總數(shù)的13％，案卷歸檔的平均分數(shù)達到9分，有較大上升。

59衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析其他方面的問題詢問筆錄中的被詢問人沒有相關材料證明其身份，詢問筆錄和現(xiàn)場檢查筆錄的修改處無當事人確認；調取證據(jù)清單無當事人簽名；未告知當事人陳述、申辯的權利，或對當事人陳述、申辯所提出的事實、理由和證據(jù)未進行復核或復核后未作出陳述申辯復核意見；一些案卷的合議記錄僅有首頁，缺少說理部分，合議人員為雙數(shù)；

60衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析有的案卷對無證行醫(yī)的取締及2000元罰款實行聽證程序，在法律的適用上將行政強制措施作為行政處罰；有的案卷監(jiān)督機構和行政機關對案件審批流于形式，擬處罰內(nèi)容中罰款金額大小寫不吻合，各級負責人不認真審查，均簽名同意；還有的案件處罰決定與處罰事先告知書的內(nèi)容有重大改變，但缺少陳述申辯和二次合議程序及相關證據(jù)支持，隨意性太大；有的將行政處罰的罰款交監(jiān)督所財務室。61衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析此次評查中，出現(xiàn)了一批案件查辦和卷宗管理較好的單位?？偟膩砜?，他們在實施行政處罰中實體和程序正確，其中有的對違法事實的調查比較深入，客觀證據(jù)全面詳實，有的在案件合議中分析討論說理較透徹；有的對當事人的陳訴申辯高度重視，專門組織研究，并在復核后書面告知復核結果；有的在案卷歸檔中實行證據(jù)分類，為立案和處罰工作提供了較充分的依據(jù)；有的對每個案件及時歸檔及時自查，發(fā)現(xiàn)問題比較準確。衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析在此次評查中成績突出，特提出表彰的單位是：樂山市衛(wèi)生局98.55分；瀘州市衛(wèi)生局95.05分；攀枝花衛(wèi)生局92.89分；成都市衛(wèi)生局89.53分；綿陽市衛(wèi)生局88.65分；雅安市衛(wèi)生局87.88分；眉山市衛(wèi)生局87.35分；德陽市衛(wèi)生局87.26分。衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析衛(wèi)生行政處罰辦案要求以及我省處罰目前存在的問題實施主體合法 現(xiàn)行的衛(wèi)生法律制度規(guī)定，衛(wèi)生行政處罰由衛(wèi)生行政部門實施，衛(wèi)生監(jiān)督機構是同級衛(wèi)生行政部門在其轄區(qū)內(nèi)，依照國家法律、法規(guī)行使衛(wèi)生監(jiān)督職責的執(zhí)行機構。因此，各級衛(wèi)生監(jiān)督機構沒有衛(wèi)生行政執(zhí)法的主體資格，在行使各項衛(wèi)生監(jiān)督職權時必須以同級衛(wèi)生行政部門的名義進行。在進行衛(wèi)生行政處罰時，實施處罰的主體是衛(wèi)生行政部門，衛(wèi)生監(jiān)督機構只是案件的承辦機構。64衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析衛(wèi)生部門衛(wèi)生監(jiān)督管理體制衛(wèi)生監(jiān)督機構的性質

衛(wèi)生監(jiān)督機構是同級衛(wèi)生行政部門在其轄區(qū)，依照國家法律、法規(guī)行使衛(wèi)生監(jiān)督職責的執(zhí)行機構。衛(wèi)生監(jiān)督機構的隸屬衛(wèi)生監(jiān)督所在同級衛(wèi)生行政機關領導下和上級衛(wèi)生監(jiān)督執(zhí)行機構的指導下，開展綜合執(zhí)法工作。衛(wèi)生監(jiān)督機構的特點

行政性與技術性相結合65衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析餐飲監(jiān)管按照分段式管理模式交由食藥局，我省機構改革退后，部分市州為解決工作銜接的問題，食藥局委托衛(wèi)生監(jiān)督機構對餐飲進行監(jiān)管是否恰當？是否合法？《行政處罰法》第十八條第一款：行政機關依照法律、法規(guī)或者規(guī)章的規(guī)定，可以在其法定權限內(nèi)委托符合本法第十九條規(guī)定條件的組織實施行政處罰。行政機關不得委托其他組織和個人實施行政處罰。衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析抗震救災期間（應急狀態(tài)下約1310人外援）以及北京奧運會期間（15個省市支援339人）外地衛(wèi)生監(jiān)督工作人員的執(zhí)法資格問題《四川省衛(wèi)生廳關于轉發(fā)衛(wèi)生部辦公廳關于對援川衛(wèi)生監(jiān)督員執(zhí)法權問題的復函的通知》，請六個災區(qū)衛(wèi)生局按照通知要求做好18支外援監(jiān)督隊伍人員登記備案工作（受援地縣級衛(wèi)生行政部門登記外援人員的基本信息及執(zhí)法證號），充分利用外援力量，整合好本地和對口支援的衛(wèi)生監(jiān)督資源，依法、有序、高效開展災區(qū)衛(wèi)生監(jiān)督工作。67衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析地域管轄是確定衛(wèi)生行政執(zhí)法管轄權的一般原則，某行政區(qū)劃內(nèi)的衛(wèi)生行政執(zhí)法權，由該行政區(qū)劃內(nèi)的衛(wèi)生行政主管部門行使。因此，外地衛(wèi)生監(jiān)督人員在災區(qū)開展的衛(wèi)生監(jiān)督工作，不能因為這些人員是按衛(wèi)生部的要求對口支援災區(qū)就以衛(wèi)生部的名義開展衛(wèi)生監(jiān)督工作，也不能因為這些人員的執(zhí)法編制在外省某單位就以該單位的名義開展衛(wèi)生監(jiān)督工作，而應以地震災區(qū)所在地的衛(wèi)生行政部門的名義開展衛(wèi)生執(zhí)法監(jiān)督工作。68衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析國務院在《全面推進依法行政實施綱要》中明確提出，要實行行政執(zhí)法人員資格制度，沒有取得執(zhí)法資格的不得從事行政執(zhí)法工作。因此，外地衛(wèi)生監(jiān)督人員必須取得相應的執(zhí)法資格，才能在災區(qū)開展衛(wèi)生執(zhí)法監(jiān)督工作。目前，我國尚未建立全國統(tǒng)一的行政執(zhí)法人員資格制度，不同地方執(zhí)法人員的執(zhí)法資格按照當?shù)氐囊?guī)定予以確認。69衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析根據(jù)行政權地域權限理論，一定的行政區(qū)域都有一定行政機關與之相對應，并且行政機關的權力范圍大小是與地域大小相適應的。因此，盡管對口支援災區(qū)的外地衛(wèi)生監(jiān)督人員在其所屬單位的所在地已經(jīng)取得行政執(zhí)法資格，但其已取得的行政執(zhí)法資格只在當?shù)赜行?，換句話說，他們并不當然地在災區(qū)也具有執(zhí)法資格。那么，他們能否取取得災區(qū)的行政執(zhí)法資格呢？70衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析《四川省行政執(zhí)法規(guī)定》第十九條規(guī)定，非在編人員可以受行政執(zhí)法機關的聘用協(xié)助執(zhí)法?！端拇ㄊ⌒姓?zhí)法證管理辦法》規(guī)定，行政機關聘用的非在編工作人員協(xié)助執(zhí)法，必須持有協(xié)助執(zhí)法證。因此，災區(qū)衛(wèi)生行政部門可以聘用外地衛(wèi)生監(jiān)督人員協(xié)助執(zhí)法，并在按《四川省行政執(zhí)法證管理辦法》的有關規(guī)定為其辦理協(xié)助執(zhí)法證后，外地衛(wèi)生監(jiān)督人員就取得了在災區(qū)開展衛(wèi)生監(jiān)督工作的行政執(zhí)法資格。71衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析《四川省行政執(zhí)法規(guī)定》第十九條同時也規(guī)定，受聘協(xié)助執(zhí)法的非在編人員不得實施行政處罰。該條規(guī)定表明，非在編人員的執(zhí)法權是受到限制的，與行政機關在編工作人員相比，少了行政處罰權。因此，外地衛(wèi)生監(jiān)督人員在災區(qū)執(zhí)行衛(wèi)生監(jiān)督任務時，可以從事衛(wèi)生行政執(zhí)法中除了對管理相對人進行行政處罰外的所有衛(wèi)生執(zhí)法監(jiān)督工作。這里需要注意的是，外地衛(wèi)生監(jiān)督人員不得實施行政處罰不僅包括不得通過簡易程序對管理相對人進行當場行政處罰，還包括在按照一般程序進行的行政處罰中，不得參與從立案到結案的所有環(huán)節(jié)。72衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析雖然地震災區(qū)恢復重建時期的衛(wèi)生行政執(zhí)法監(jiān)督工作有著特殊的背景，但還是應該嚴格依法開展，外地衛(wèi)生監(jiān)督人員的衛(wèi)生行政執(zhí)法行為應該符合法律、法規(guī)以及規(guī)章的有關規(guī)定，而不能背棄法治精神。一方面，災區(qū)衛(wèi)生行政部門應該為外地衛(wèi)生監(jiān)督人員辦理相關手續(xù)，為他們“師出有名”開展工作創(chuàng)造條件；另外一方面，外地衛(wèi)生監(jiān)督人員在具體工作中，應該嚴格遵守法律規(guī)定，在自己的權限范圍內(nèi)開展衛(wèi)生監(jiān)督工作。73衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析食品安全法實施后的執(zhí)法主體問題目前，全國僅遼寧、新疆、吉林完全按法律實施，其他各省均在等機構改革后再調整職能。北京市模式《食品安全法》第103條：國務院根據(jù)實際需要，可以對食品安全監(jiān)督管理體制做出調整。委托必須有法律法規(guī)及規(guī)章的規(guī)定。74衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析事實清楚要查清案件的主體事實、行為事實和結果事實。要掌握違法行為的動態(tài)過程，查清違法行為發(fā)生、變化和終止的事實。事實的范圍應當根據(jù)法律的要求進行確定。在法律文書中對事實要表述清楚。如湖北省衛(wèi)生廳食品處罰敗訴案75衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析證據(jù)確鑿 收集證據(jù)時要注意以下幾點：一是全面收集證據(jù)；二是收集的證據(jù)材料要查證屬實（能夠反映案件情況的證據(jù)材料并不都是可以作為定案依據(jù)的證據(jù)，認定案件事實依據(jù)必須經(jīng)過查證屬實。未經(jīng)查證屬實，不能作為定案依據(jù)。）；三是注意證據(jù)之間的關系；四是要確保證據(jù)合法。按照法制的要求，只有合法取得的證據(jù)才能作為證據(jù)使用；五是要善于運用證據(jù)保全措施。證據(jù)現(xiàn)行登記保存決定書的使用？76衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析定性準確 定性是指根據(jù)法律規(guī)定確定所立案調查的行為的性質。定性是將法律規(guī)定與調查結果之間相連接的過程和結果，是運用法律對所調查的行為的判定和評價。在定性時首先要確定所調查的行為是否構成違法行為，如果構成違法行為，再確定構成哪一種違法行為。要妥善處理法律規(guī)范之間的交叉關系。77衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析處理適當首先，在審查調查結果的基礎上，根據(jù)不同情況作出不同的處理。其次，要“罰當其責”、“過罰相當”，就是《行政處罰法》第4條第2款規(guī)定的“實施行政處罰必須以事實為依據(jù)，與違法行為的事實、性質、情節(jié)以及社會危害程度相當”。在行政處罰時，要體現(xiàn)區(qū)別，“沒有區(qū)別就沒有政策”；嚴重的違法行為要重罰，輕微的違法行為要輕罰，不要畸輕畸重，不得濫用自由裁量權。78衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析程序合法 在衛(wèi)生執(zhí)法中，執(zhí)法程序是行政處罰的操作規(guī)程，實體法與程序法是同等重要的。但是，“重實體、輕程序”的現(xiàn)象還有一定程度的存在，有時還表現(xiàn)得非常嚴重，一些執(zhí)法人員還存在“只要處罰結果正確、程序是否合法無所謂”、“違反程序規(guī)定不算違法”、“只要收集到證據(jù)、手段在所不惜”等錯誤認識。79衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析實施任何行為都離不開一定的方式、步驟、順序以及時間的延續(xù)性，這就是行為的程序。當法律要求某種行為必須符合一定的程序時，程序就是對實體活動的約束，程序與實體同等重要，程序的不當必然導致實體結果的不公正，程序的違法同會導致行為的最終違法。行政行為同其他行為一樣，有一定的方式、步驟、順序以及時間的延續(xù)性，即行政程序。行政程序的主要作用，首先是保證實體法的實施，實現(xiàn)實體正義。任何違反公正程序的行政活動，都有可能構成對公民基本權利的侵犯。80衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析當前我省衛(wèi)生行政處罰存在的問題違反法定程序

《中華人民共和國行政處罰法》及衛(wèi)生部制定的《衛(wèi)生行政處罰程序》（1997年6月19日實施）對衛(wèi)生行政處罰程序均做出了要求。

1.1簡易程序 簡易程序又稱為當場處罰程序，是對一般程序的簡化，只適用簡單或者需要迅速作出處理的行政處罰。

81衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析目前簡易程序中存在如下問題：對個體工商戶處以超過50元的罰款適用簡易程序；不注意證據(jù)收集，證據(jù)的收集不充分，無法形成證據(jù)鏈。一旦形成復議或訴訟，衛(wèi)生行政部門舉證非常困難。簡易程序是否可以由一名執(zhí)法人員進行？82衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析 1.2一般程序 又稱普通程序，是衛(wèi)生行政處罰的主要程序?？梢园凑找韵铝鞒剔k理：受理→立案→調查→決定（合議）→制作事先告知書→當事人陳述和申辯→制作處罰決定書→送達→執(zhí)行。83衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析適用一般程序的三種情況：（1）處罰較重的案件（包括責令停產(chǎn)停業(yè)、沒收違法所得、沒收非法所得、吊銷證照、行政拘留以及罰款數(shù)額公民在50元以上法人在1000元以上的行政處罰）（2）案情復雜的案件（行政機關需要經(jīng)過調查，才能搞清案情事實，作出行政處罰的案件，執(zhí)法人員應當報告行政機關，按照普通程序處理）（3）當事人對于執(zhí)法人員給予當場行政處罰的事實認定及法律適用有分歧，致使執(zhí)法人員無法當場作出行政處罰的案件。84衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析對衛(wèi)生違法案件應當及時受理。案件受理后，案件承辦人員必須對案件涉及的基本情況進行初步審查，以確定是否進行立案（應從以下四個方面進行審查：是否有明確的違法行為人或危害后果；是否有來源可靠的事實依據(jù)；是否屬于衛(wèi)生行政處罰的范圍；是否屬于本機關管轄。）如需立案則應在受理后7日內(nèi)立案，并填寫立案報告，由直接領導人批準，確定立案日期和兩名以上衛(wèi)生執(zhí)法人員為承辦人（《衛(wèi)生行政處罰程序》第十五條）。85衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析思考1：是否進入一般程序的所有案件均須進行合議？

思考2：乙地當事人在甲地違法，甲地是否有權對其進行行政處罰？

思考3：事先告知后應給當事人一個多長的陳述申辯期？適用聽證程序的案件如何事先告知？聽證后做出的處罰決定是否還需再進行事先告知？86衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析思考4：是否必須使用預定格式的衛(wèi)生行政處罰決定書？思考5：如果從立案之日起超過三個月未辦結案件怎么辦？是否只能申請延長一次？思考6：責令改正的性質？責令改正是行政處罰種類嗎？思考7：如何對處罰決定書進行送達？87衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析

1.3聽證程序 根據(jù)我國《行政處罰法》及《四川省行政處罰聽證程序暫行規(guī)定》的規(guī)定，聽證程序的適用條件是：（1）衛(wèi)生行政機關將要做出的行政處罰較重（擬作出責令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款）；（2）當事人要求聽證。只有兩個前提具備，衛(wèi)生行政機關才有舉行聽證的義務。

88衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析聽證應當公開舉行，對不公開聽證的案件，應當宣布不公開聽證的理由。對公開聽證的案件，應當先期公告當事人和本案調查人員的姓名、案由和聽證的時間、地點。但衛(wèi)生部門卻往往忽視進行公告這一環(huán)節(jié)。89衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析《四川省行政處罰聽證程序暫行規(guī)定》第三條，非經(jīng)營性的１０００元以上罰款；經(jīng)營性的２００００元以上罰款。省級有關行政部門需要制定低于或高于上述標準的規(guī)定的，應當報省政府法制局批準并予以公布?！抖悇招姓幜P聽證程序實施辦法（試行）》，對公民作出2000元以上或者對法人或其他組織作出1萬元以上罰款適用聽證。90衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析而湖南省行政處罰聽證程序規(guī)定對公民處罰款在1000元以上（含1000元），對法人或者其他組織處罰款在2萬元以上（含2萬元）（海關、金融、國稅、國家安全、外匯管理等部門對本部門舉行聽證的罰款數(shù)額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。）適用聽證。稅務部門與湖南省的規(guī)定更符合實際，因為要在當前形式下準確的分辨經(jīng)營性與非經(jīng)營性已經(jīng)非常困難，自然人和其他組織、法人的經(jīng)濟承受能力以及違法行為對社會造成的危害是不同的。91衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析思考1：較大數(shù)額罰款規(guī)定的合理性思考2：沒收較大數(shù)額財產(chǎn)是否適用聽證？思考3：公告環(huán)節(jié)的缺失。如何進行公告？92衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析 1.4執(zhí)行執(zhí)行的原則（1）復議、訴訟期間衛(wèi)生行政處罰不停止執(zhí)行原則。除行政復議或者行政訴訟期間裁定停止執(zhí)行之外。當事人確有經(jīng)濟困難，需要延期或者分期繳納罰款的，經(jīng)當事人申請和行政機關批準，可以暫緩或者分期繳納。如果當事人拒不履行衛(wèi)生行政處罰，衛(wèi)生行政機關可以申請人民法院強制執(zhí)行。（2）罰繳分離原則，即作出行政罰款的機關與收繳罰款的機構實行分離的一種行政處罰執(zhí)行原則。當事人應當自收到行政處罰決定書之日起十五日內(nèi)，到指定銀行繳納罰款。93衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析當事人在法定期限內(nèi)不申請行政復議或者不提起行政訴訟又不履行的，衛(wèi)生行政機關可以采取的措施：到期不繳納罰款的每日按罰款數(shù)額的百分之三加處罰款（執(zhí)行罰）；申請人民法院強制執(zhí)行。思考1、申請人民法院強制執(zhí)行時可否將加處罰款同時申請強制執(zhí)行

94衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析《四川省高級人民法院對廣元市中級人民法院關于對行政機關的處罰決定加處罰款能否合并執(zhí)行的答復》中稱，根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第五十一條第（一）項的規(guī)定，當事人逾期不履行繳納罰款的，做出行政處罰的行政機關可以對相對人每日按罰款數(shù)額的百分之三加處罰款。根據(jù)該條的精神，適用該條的前提應當是指相對人在接到行政機關的處罰決定后，逾期不提起行政復議或向人民法院提起行政訴訟，或者相對人在人民法院的生效判決后仍不履行繳納罰款義務的情況。根據(jù)該條規(guī)定的精神，因加處行為涉及相對人的復議權和訴訟權，因此在訴訟期間內(nèi)，人民法院對于相對人只應當執(zhí)行罰款本身，而不應當計算和執(zhí)行加處罰款部分。95衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析存在問題事實認定不清，適用法律錯誤案件主要事實認定不清，必將導致適用法律錯誤，在案卷評查中主要事實認定不清案卷將被判定為實體錯誤，得0分。這在我省的衛(wèi)生行政處罰中并不罕見。

96衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析1、衛(wèi)生行政處罰案件中違法所得的認定2、其他部門關于違法所得的認識國家工商總局早在1989年《關于投機倒把違章案件非法所得計算方法問題的通知》中就明確規(guī)定：“凡有進銷價（包括批發(fā)價、零售價）的，以銷價與進價之差作為非法所得”。食品安全法同時使用違法所得和貨值金額兩種術語，在計算違法所得時是否還沿用《食品衛(wèi)生行政處罰辦法》第七條第一款關于對違法所得的解釋。97衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析《食品衛(wèi)生行政處罰辦法》第七條第一款：本辦法所稱違法所得，系指違反《食品衛(wèi)生法》，從事食品生產(chǎn)經(jīng)營活動所取得的全部營業(yè)收入（包括成本和利潤）?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理行政案件適用法律規(guī)范問題的座談會紀要》（2004年5月18日法【2004】96號）：法律、行政法規(guī)或者地方性法規(guī)修改后，其實施性規(guī)定未被明文廢止的，人民法院在適用時應當區(qū)分下列情形：實施性規(guī)定與修改后的法律、行政法規(guī)或者地方性法規(guī)相抵觸的，不予適用；因法律、行政法規(guī)或者地方性法規(guī)的修改，相應的實施性規(guī)定喪失依據(jù)而不能單獨施行的，不予適用；實施性規(guī)定與修改后的法律、行政法規(guī)或者地方性法規(guī)不相抵觸的，可以適用。衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析國家質量技術監(jiān)督局在《關于實施〈中華人民共和國產(chǎn)品質量法〉若干問題的意見》中也明確規(guī)定“本法所稱違法所得是指獲得的利潤”。最高人民法院在《關于審理生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品刑事案件如何認定“違法所得”的批復》中規(guī)定：全國人民代表大會常務委員會《關于懲治生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪的決定》規(guī)定的‘違法所得數(shù)額’是指產(chǎn)生、銷售偽劣產(chǎn)品獲利的數(shù)額”。最高人民法院在《關于審理非法出版物刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》中也規(guī)定：“違法所得數(shù)額”是指獲利數(shù)額。99衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析主要證據(jù)不足 行政許可機關及其工作人員應遵循“先取證、后裁決”的規(guī)則。如果行政處罰決定作出后，根據(jù)行政復議法（第二十四條規(guī)定，在行政復議過程中，被申請人不得自行向申請人和其他有關組織或者個人收集證據(jù)。）、行政訴訟法（第三十三條規(guī)定，在訴訟過程中，被告不得自行向原告和證人收集證據(jù)。）的規(guī)定，復議和訴訟階段行政機關就不得再自行收集證據(jù)?？梢?，如果行政處罰案件的前期取證工作做得不扎實，必然為復議、訴訟留下隱患。100衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析遺漏罰種或將不屬于行政處罰的措施當作行政處罰 比較常見的是將“警告”遺漏?！缎姓幜P法》第八條規(guī)定了警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法財物、責令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或吊銷許可證、暫扣或吊銷執(zhí)照、行政拘留六種具體的處罰種類，同時指出法律（此處指狹義上的法律，即全國人大及其常委會制定和頒布的法律法規(guī)）行政法規(guī)可以規(guī)定其他處罰種類。除此之外，不存在其他處罰種類。但在工作實踐中，不少同志將銷毀、責令改正、責令公告收回、停止注冊、中指注冊等當作行政處罰種類，這就為風險的發(fā)生埋下了伏筆。101衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析某飯店從業(yè)人員未取得健康證明案

大眾飯店在湖南某縣小有名氣。一天，縣衛(wèi)生局執(zhí)法大隊來檢查時發(fā)現(xiàn)，該飯店有5名服務員沒有健康證，即刻責令其改正。但飯店卻以種種理由拖延。執(zhí)法大隊遂對其進行立案查處，送達了擬作罰款2500元的行政處罰事先告知書，告知有陳述、申辯的權利。業(yè)主沒有提出申辯，衛(wèi)生局便作出了罰款2500元的行政處罰決定。后來，該業(yè)主以個體戶是“公民”的特殊形式，衛(wèi)生局在作出較大數(shù)額罰款前，未告知其聽證權利為由，把衛(wèi)生局告上了法庭。而衛(wèi)生局認為該飯店從業(yè)人員11人，不能算是“公民”，應視為“法人”或“其他組織”，2500元罰款沒有達到較大數(shù)額，無需告知聽證權利。102衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析某海港大酒店無證經(jīng)營案

有群眾舉報，某海港大酒店未取得衛(wèi)生許可證擅自營業(yè)已一周。由于該店地處鬧市區(qū)，群眾反映強烈，區(qū)衛(wèi)生局迅速立案查處。根據(jù)該酒店菜單上標注的臨江海港大酒店有限公司的單位名稱，衛(wèi)生局對其送達了擬罰款20000元的衛(wèi)生行政處罰事先告知書。告知有陳述、申辯等權利。當事人沒有提出申辯。5天后，衛(wèi)生局作出了罰款20000元的行政處罰決定，但酒店方面認為，酒店是翁某等三人投資設立，由于進行試營業(yè)，還沒有辦工商執(zhí)照，應屬“公民”違法，衛(wèi)生部門在作出較大數(shù)額罰款決定前，沒有告知聽證權利，侵犯了被處罰人的合法權益，遂以主體錯誤、程序違法為由對衛(wèi)生局提起行政訴訟。103衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析某礦業(yè)有限責任公司未建立職業(yè)健康監(jiān)護檔案、未組織從事接觸職業(yè)危害因素勞動者進行上崗前職業(yè)健康檢查案

2007年6月25日，某水泥有限責任公司勞動者舉報：該公司未對勞動者進行職業(yè)病健康檢查。經(jīng)執(zhí)法人員現(xiàn)場核實，該公司未組織勞動者黃某（司機）等50余人進行上崗前職業(yè)健康檢查；未建立職業(yè)健康監(jiān)護檔案。根據(jù)《行政處罰法》第二十七條第一款第一項的規(guī)定，符合從輕或減輕處罰的條件。因此，衛(wèi)生局決定：1、責令30日內(nèi)改正違法行為；2、罰款人民幣伍萬伍仟元正。該單位未提出行政復議的申請，也未提起行政訴訟，于2007年8月23日自覺繳清罰款。104衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析《職業(yè)病防治法》第三十二條對從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)的勞動者，用人單位應當按照國務院衛(wèi)生行政部門的規(guī)定組織上崗前、在崗期間和離崗時的職業(yè)健康檢查，并將檢查結果如實告知勞動者。職業(yè)健康檢查費用由用人單位承擔。用人單位不得安排未經(jīng)上崗前職業(yè)健康檢查的勞動者從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)；不得安排有職業(yè)禁忌的勞動者從事其所禁忌的作業(yè)；對在職業(yè)健康檢查中發(fā)現(xiàn)有與所從事的職業(yè)相關的健康損害的勞動者，應當調離原工作崗位，并妥善安置；對未進行離崗前職業(yè)健康檢查的勞動者不得解除或者終止與其訂立的勞動合同。105衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析職業(yè)健康檢查應當由省級以上人民政府衛(wèi)生行政部門批準的醫(yī)療衛(wèi)生機構承擔?！堵殬I(yè)病防治法》第六十四條用人單位違反本法規(guī)定，有下列行為之一的，由衛(wèi)生行政部門責令限期改正，給予警告，可以并處二萬元以上五萬元以下的罰款：106衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析（一）未按照規(guī)定及時、如實向衛(wèi)生行政部門申報產(chǎn)生職業(yè)病危害的項目的；（二）未實施由專人負責的職業(yè)病危害因素日常監(jiān)測，或者監(jiān)測系統(tǒng)不能正常監(jiān)測的；（三）訂立或者變更勞動合同時，未告知勞動者職業(yè)病危害真實情況的；（四）未按照規(guī)定組織職業(yè)健康檢查、建立職業(yè)健康監(jiān)護檔案或者未將檢查結果如實告知勞動者的。107衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析《職業(yè)病防治法》第六十八條第七項違反本法規(guī)定，有下列情形之一的，由衛(wèi)生行政部門責令限期治理，并處五萬元以上三十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，責令停止產(chǎn)生職業(yè)病危害的作業(yè)，或者提請有關人民政府按照國務院規(guī)定的權限責令關閉：108衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析（七）安排未經(jīng)職業(yè)健康檢查的勞動者、有職業(yè)禁忌的勞動者、未成年工或者孕期、哺乳期女職工從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)或者禁忌作業(yè)的；109衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析衛(wèi)生部關于用人單位未組織從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者上崗前職業(yè)健康檢查的違法行為處罰適用法律條款的批復（衛(wèi)政法發(fā)【2006】113號上海市衛(wèi)生局：你局《關于對用人單位未組織從事接觸職業(yè)病危害的勞動者上崗前職業(yè)健康檢查的違法行為進行處罰適用法律條款的請示》收悉。經(jīng)研究，批復如下：110衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析對用人單位未組織從事接觸職業(yè)病危害的勞動者上崗前職業(yè)健康檢查，并安排未經(jīng)山崗前職業(yè)健康檢查的勞動者從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的行為，應依據(jù)《職業(yè)病防治法》第六十八條第（七）項進行行政出處罰。此復

2006年3月27日111衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析陳某某未取得《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》擅自開展診療活動案2007年3月26日，某市衛(wèi)生監(jiān)督所接到群眾舉報，反映某區(qū)某鎮(zhèn)某村陳某某在其家中非法行醫(yī)，患者劉某在其診所輸液一小時后死亡。2007年3月26日上午10時，市衛(wèi)生監(jiān)督所對陳某的住所進行了現(xiàn)場監(jiān)督檢查。檢查發(fā)現(xiàn)：陳某某正在給2名病人進行靜脈輸液治療，該住所內(nèi)存有某市社會醫(yī)療機構處方簽15張。醫(yī)師簽名：“陳”。112衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析診桌有藥品、桌旁有醫(yī)療垃圾，屋內(nèi)有輸液用液體三箱。衛(wèi)生監(jiān)督人員用相機對現(xiàn)場拍照，制作現(xiàn)場檢查筆錄、詢問筆錄，證實陳某某是無《醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書》和《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》的情況下開展診療活動的，但陳某某拒絕在現(xiàn)場檢查筆錄及詢問筆錄上簽字。衛(wèi)生監(jiān)督人員隨即制作了《收繳決定書》對輸液用液體進行了收繳，張貼了取締公告。113衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析經(jīng)請示領導，某市衛(wèi)生監(jiān)督所于3月26日受理此案，并于4月6日立案，指定監(jiān)督員小張、小王為案件承辦人員。由于該市正處于創(chuàng)衛(wèi)期間，小張、小王工作任務繁重。創(chuàng)衛(wèi)結束后，7月5日兩人才想起此案尚未結案。于是，二人再次來到陳某住所，但陳某某已經(jīng)不知去向，只有其15歲的女兒獨自在家。114衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析于是，7月10日根據(jù)《醫(yī)療機構管理條例》第二十四條、四十四條以及《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第三十九條規(guī)定，經(jīng)過衛(wèi)生監(jiān)督人員合議，擬對其予以罰款25000元的行政處罰，并制作了《事先告知書》（所有證據(jù)為：現(xiàn)場檢查筆錄、詢問筆錄、現(xiàn)場照片、收繳物品決定書、陳某某簽名的處方簽）。因小王家中有急事，小張于7月10日上午獨自前往陳某某處。由于陳某某逃逸無法聯(lián)系上，承辦人員將《告知書》交給陳某某的女兒簽收。115衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析考慮到該案時間已經(jīng)太久了，小張一鼓作氣于7月10日下午制作了《行政處罰決定書》，告知對陳某某進行處罰的事實、理由，并告知其如果不服，可以于收到?jīng)Q定書15日內(nèi)向某法院提起訴訟。當日，小張將決定書送至陳某某處，由陳某某女兒簽收。因陳某某一直下落不明，罰款至今未予繳納，該案尚未結案。請分析在該案的辦理過程中存在哪些不足。116衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第三十九條：未經(jīng)批準擅自開辦醫(yī)療機構行醫(yī)或者非醫(yī)師行醫(yī)的，由縣級以上人民政府衛(wèi)生行政部門予以取締，沒收其違法所得及藥品器械，并處以十萬元以下的罰款；對醫(yī)師吊銷其執(zhí)業(yè)證書；給患者造成損害的，依法承擔賠償責任；構成犯罪的，依法追究刑事責任。117衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析1997年修訂的《中華人民共和國刑法》第336條第一款規(guī)定“未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)”“情節(jié)嚴重”的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；嚴重損害就診人身體健康的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；造成就診人死亡的，處十年以上有期徒刑，并處罰金。118衛(wèi)生行政執(zhí)法法律適用、案卷評查及存在問題分析××單采血漿站違規(guī)采漿案2006年6月份，群眾舉報反映××藥業(yè)有限公司××單采血漿站涉嫌存在跨區(qū)域采漿、頻繁采漿、違規(guī)檢測、私賣使用過的采漿耗材等嚴重違反有