公司法課件全修訂版

IBMTstandardizationoffice【IBMT5AB-IBMT08-IBMT2C-ZZT18】IBMTstandardizationoffice【IBMT5AB-IBMT08-IBMT2C-ZZT18】公司法課件全修訂版第六章公司法律制度本章結(jié)構(gòu)：第一節(jié)公司法律制度概述【知識點】公司的定義和特征

（一）公司的定義

根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，公司是指股東依法以投資方式設(shè)立，以營利為目的，以其認(rèn)繳的出資額或認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部獨立法人財產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。

（二）公司的特征

一般認(rèn)為，公司擁有獨立人格、股東享有有限責(zé)任、股份自由轉(zhuǎn)讓、董事會授權(quán)下的集中管理、投資者所有這5大特征?！局R點】公司法人資格與股東有限責(zé)任

（一）公司法人資格

《公司法》規(guī)定：“公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任?！薄纠}·單選題】甲有限責(zé)任公司注冊資本是500萬元，甲有限責(zé)任公司對外負(fù)有1000萬元的合同債務(wù)。下列說法正確的是（）。

A.甲公司僅以500萬元注冊資本為限對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任

B.甲公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任

C.如果甲公司資產(chǎn)不足以清償其債務(wù)，由全體股東清償

D.如果甲公司資產(chǎn)不足以清償其債務(wù)，公司解散

『答案解析』B本題考核點是公司的有限責(zé)任。公司以其“全部財產(chǎn)”對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，不僅僅是“注冊資本”，所以選項A錯誤。公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，所以選項C錯誤。公司資產(chǎn)不足以清償其債務(wù)不是公司解散的原因，所以選項D錯誤。1.對外投資的限制

（1）《公司法》規(guī)定：“公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。”

（2）《公司法》規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資，按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資的總額及單項投資的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。2.擔(dān)保的限制

（1）公司為他人提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對擔(dān)保的總額或者單項擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。

（2）公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。接受擔(dān)保的股東或者受實際控制人支配的股東不得參加表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過?！究谠E】對外擔(dān)保股董議，對內(nèi)擔(dān)保股東議，出席其他表決半，數(shù)額不超章程關(guān)。3.借款的限制

（1）一般情況下，除非公司章程有特別規(guī)定或經(jīng)過股東會（股東大會）的批準(zhǔn)同意，公司董事、經(jīng)理不得擅自將公司資金借貸給他人。

（2）《公司法》規(guī)定：“（股份有限）公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款?！薄狙a充】高級管理人員包括經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司還包括董事會秘書?！纠}·多選題】根據(jù)《公司法》，關(guān)于公司提供擔(dān)保的說法，正確的有（）。

A.公司可以對外提供擔(dān)保，但不可以為本公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保

B.董事會、股東會或者股東大會均有權(quán)決定公司對外提供擔(dān)保事宜

C.公司章程可以對公司提供擔(dān)保的數(shù)額作出限制性規(guī)定

D.公司股東會或者股東大會可以決定為本公司股東提供擔(dān)保，但是具體事項表決時需由公司半數(shù)以上股東同意才能通過『答案解析』BC本題考核公司對外提供擔(dān)保的規(guī)定。公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。受公司擔(dān)保的股東或者受實際控制人支配的股東，不得參加對該擔(dān)保事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。（二）法人獨立地位和股東有限責(zé)任的濫用

1.股東的有限責(zé)任：

有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任。2.法人人格否認(rèn)

（1）基本要求：公司股東“濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任”，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司“債權(quán)人利益”的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)“連帶責(zé)任”。

（2）否認(rèn)公司法人獨立地位的常見理由：縱向人格混同公司與其股東（如母子公司間）在財產(chǎn)、業(yè)務(wù)、人員等方面混同橫向人格混同受同一母公司或控制人控制的數(shù)個公司在財產(chǎn)、業(yè)務(wù)、人員等方面混同清償能力不正常降低如股東不履行出資義務(wù)、抽逃出資、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)導(dǎo)致公司喪失清償能力，或拒不履行清算義務(wù)致使債權(quán)人喪失受償機(jī)會【注】一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

（3）法人人格否認(rèn)的法律后果：①公司行為被視為股東的行為，股東對公司行為負(fù)責(zé)；

②公司與其他公司被視為同一法律主體，公司財產(chǎn)亦用于清償其他公司債務(wù)?！局R點】公司的出資要求一、出資的含義

1.注冊資本的理解：（1）認(rèn)繳出資或者認(rèn)購股份：出資人之間或出資人與公司之間就認(rèn)繳或認(rèn)購達(dá)成了意思一致，出資人愿意向公司投入一定金額財產(chǎn)從而獲得股東資格，其他出資人或公司表示同意?！煞制?/p>

（2）實繳出資和實繳股本：出資人按照出資協(xié)議的約定或公司章程記載的認(rèn)繳出資額或認(rèn)購股份數(shù)，并依約定時間將出資財產(chǎn)的權(quán)屬轉(zhuǎn)移給公司的法律行為?！豢煞制谟邢挢?zé)任公司注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東“認(rèn)繳”的出資額股份有限公司發(fā)起設(shè)立注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人“認(rèn)購”的股本總額募集設(shè)立注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的“實收”股本總額2.新公司法關(guān)于出資的變化：★

（1）一般無法定注冊資本最低限：一般公司出資金額符合公司章程規(guī)定即可，法律對注冊資本并無最低限的要求。

①一人有限公司也無注冊資本最低限的要求。

②法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定有特殊規(guī)定的公司（如商業(yè)銀行、保險公司等）注冊資本仍有最低限額要求。（2）一般無法定出資期限：一般公司股東何時繳納出資由公司章程規(guī)定，并無法定時間要求。①一人有限公司也無法定出資時間要求。

②募集方式設(shè)立的股份有限公司和法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定有特殊規(guī)定的公司（如商業(yè)銀行、保險公司等）仍有法定時間要求，不能分期出資，必須實繳。（3）一般無法定驗資要求：“有限責(zé)任公司的股東”和“發(fā)起設(shè)立的股份有限公司的發(fā)起人”出資時無需驗資。

①募集設(shè)立的股份有限公司的注冊資本應(yīng)當(dāng)經(jīng)過驗資機(jī)構(gòu)驗資。

②外商投資企業(yè)的中外投資者繳納出資額后，應(yīng)當(dāng)由中國的注冊會計師驗證，出具驗資報告后，由外商投資企業(yè)據(jù)以發(fā)給出資證明書?！纠}·多選題】下列關(guān)于有限責(zé)任公司注冊資本的表述中，不符合《公司法》規(guī)定的有（）。

A.注冊資本的法定最低限額為人民幣3萬元

B.公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額即為注冊資本

C.全體股東的貨幣出資額不得低于注冊資本的30%

D.一人有限責(zé)任公司的注冊資本法定最低限額為人民幣10萬元『答案解析』ACD新公司法已經(jīng)沒有注冊資本的限制，也沒有貨幣出資額的比例限制，選項ACD不符合規(guī)定。二、出資的法律效果

1.有限責(zé)任公司出資人認(rèn)繳出資的法律效果：

（1）出資人負(fù)擔(dān)出資義務(wù)：按期足額繳納公司章程所規(guī)定的其所認(rèn)繳的出資額，未履行或未全面履行的股東在一定條件下須對公司債務(wù)承擔(dān)補充清償責(zé)任；

（2）影響設(shè)立登記：出資人認(rèn)足岀資后，才能向登記機(jī)關(guān)申請設(shè)立登記；（3）股東權(quán)利的主張：

①公司成立后，應(yīng)向出資人簽發(fā)出資證明書、設(shè)股東名冊，出資人正式成為股東，可依股東名冊主張行使股東權(quán)利；

②有一些股東權(quán)利只能按照實繳出資比例行使，如盈余分配權(quán)、新股優(yōu)先購買權(quán)；

（4）清算財產(chǎn)的范圍：公司解散時，公司因股東未繳納出資（包括到期應(yīng)繳而未繳的出資和合法的繳納期限尚未屆滿的出資）而享有的對股東之債權(quán)應(yīng)列為清算財產(chǎn)。2.發(fā)起設(shè)立的股份公司發(fā)起人認(rèn)購股份的法律效果：

（1）負(fù)擔(dān)出資義務(wù)：發(fā)起人按章程規(guī)定繳納出資，未履行或未全面履行出資義務(wù)的股東在一定條件下須對公司債務(wù)承擔(dān)補充清償責(zé)任；

（2）影響設(shè)立登記：發(fā)起人認(rèn)足出資后，應(yīng)當(dāng)選舉董事會和監(jiān)事會，由董事會申請設(shè)立登記；

（3）公司成立后，發(fā)起人正式成為股東；

（4）發(fā)起人繳足認(rèn)購之股份前，不得向他人募集股份；

（5）公司解散時，股東尚未繳納的出資列為清算資產(chǎn)。3.實繳出資的法律效果：

（1）原屬股東的貨幣轉(zhuǎn)歸公司所有，原屬股東的非貨幣財產(chǎn)的財產(chǎn)權(quán)移轉(zhuǎn)至公司。

（2）有限公司股東和發(fā)起設(shè)立之股份公司發(fā)起人實繳出資時無需驗資。募集設(shè)立之股份公司需要驗資。三、出資方式★

【注】普通合伙人以勞務(wù)出資的，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。股權(quán)出資股東或者發(fā)起人可以以其持有的在中國境內(nèi)設(shè)立的公司（以下稱股權(quán)所在公司）股權(quán)出資。該股權(quán)應(yīng)當(dāng)權(quán)屬清楚、權(quán)能完整、依法可以轉(zhuǎn)讓。具有下列情形的股權(quán)不得用作出資：①已被設(shè)立質(zhì)權(quán)；②股權(quán)所在公司章程約定不得轉(zhuǎn)讓；③應(yīng)當(dāng)報經(jīng)批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)；④其他情形。債權(quán)出資債權(quán)人可以將其依法享有的對在中國境內(nèi)設(shè)立的公司的債權(quán)，轉(zhuǎn)為公司股權(quán)。轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的債權(quán)應(yīng)當(dāng)符合下列情形之一：①債權(quán)人已經(jīng)履行債權(quán)所對應(yīng)的合同義務(wù)，且不違反法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定或者公司章程的禁止性規(guī)定；②經(jīng)人民法院生效裁判或者仲裁機(jī)構(gòu)裁決確認(rèn)；③公司破產(chǎn)重整或者和解期間，列入經(jīng)人民法院批準(zhǔn)的重整計劃或者裁定認(rèn)可的和解協(xié)議。用以轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的債權(quán)有兩個以上債權(quán)人的，債權(quán)人對債權(quán)應(yīng)當(dāng)已經(jīng)作出分割。債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的，公司應(yīng)當(dāng)增加注冊資本【例題·單選題】甲、乙、丙、丁四家公司與楊某、張某擬共同出資設(shè)立一注冊資本為400萬元的有限責(zé)任公司。除楊某與張某擬以120萬元貨幣出資外，四家公司的下列非貨幣財產(chǎn)出資中，符合公司法律制度規(guī)定的是（）。

A.甲公司以其商譽作價50萬元出資

B.乙公司以其特許經(jīng)營權(quán)作價50萬元出資

C.丙公司以其非專利技術(shù)作價60萬元出資

D.丁公司以其設(shè)定了抵押擔(dān)保的房屋作價120萬元出資『答案解析』C本題考核有限責(zé)任公司的出資方式。股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資。四、出資的基本要求

1.貨幣出資：應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入公司在銀行開設(shè)的賬戶。

2.非貨幣財產(chǎn)出資：轉(zhuǎn)移+評估

（1）依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)；

（2）對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價。

3.履行出資義務(wù)股權(quán)出資出資人以其他公司股權(quán)出資，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：①出資的股權(quán)由出資人合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓；②出資的股權(quán)無權(quán)利瑕疵或者權(quán)利負(fù)擔(dān)（標(biāo)的物上存在第三人的權(quán)利，例如共有或者質(zhì)押）；③出資人已履行關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù)；④出資的股權(quán)已依法進(jìn)行了價值評估權(quán)屬變更出資人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)出資，已經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)辦理權(quán)屬變更手續(xù)瑕疵補正對于出資財產(chǎn)存在瑕疵的，出資人有義務(wù)予以補正。例如出資人以劃撥土地使用權(quán)或者設(shè)定權(quán)利負(fù)擔(dān)（如擔(dān)保）的土地使用權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)辦理土地變更手續(xù)或者解除權(quán)利負(fù)擔(dān)善意取得出資人以不享有處分權(quán)的財產(chǎn)出資，當(dāng)事人之間對于出資行為效力產(chǎn)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照無權(quán)處分的規(guī)則進(jìn)行處理，公司只要符合善意取得條件，即可取得該財產(chǎn)的所有權(quán)（善意取得，見第三章《物權(quán)法》）非法所得以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權(quán)的，對違法犯罪行為予以追究、處罰時，應(yīng)當(dāng)采取拍賣或者變賣的方式處置其股權(quán)【考題·單選題】甲向乙借用一臺機(jī)床。借用期間，未經(jīng)乙同意，甲以所有權(quán)人名義，以該機(jī)床作為出資，與他人共同設(shè)立有限責(zé)任公司丙。公司其他股東對甲并非機(jī)床所有人的事實并不知情。乙發(fā)現(xiàn)上述情況后，要求返還機(jī)床。根據(jù)公司法律制度和物權(quán)法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是（）。

A.甲出資無效，不能取得股東資格，乙有權(quán)要求返還機(jī)床

B.甲出資無效，應(yīng)以其他方式補足出資，乙有權(quán)要求返還機(jī)床

C.甲出資有效，乙無權(quán)要求返還機(jī)床，但甲應(yīng)向乙承擔(dān)賠償責(zé)任

D.甲出資有效，乙無權(quán)要求返還機(jī)床，但丙公司應(yīng)向乙承擔(dān)賠償責(zé)任『正確答案』C

『答案解析』本題考核點是股東出資的規(guī)定。出資人以不享有處分權(quán)的財產(chǎn)出資，當(dāng)事人之間對于出資行為效力產(chǎn)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照無權(quán)處分的規(guī)則進(jìn)行處理：即該出資行為并非一概無效，公司只要符合善意取得條件，即可取得該財產(chǎn)的所有權(quán)。此時，公司取得財產(chǎn)所有權(quán)，原所有權(quán)人只能要求無權(quán)處分的出資人賠償損失5.違反出資義務(wù)的責(zé)任

股東不按照規(guī)定繳納出資的，包括股東未繳納出資和繳納出資未能符合認(rèn)繳金額，分別稱為股東未履行出資義務(wù)和未能全面履行出資義務(wù)。抽逃出資產(chǎn)生的責(zé)任與此類似。

①被告股東的責(zé)任

股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司或者其他股東可以請求其向公司依法全面履行出資義務(wù)。公司債權(quán)人也可以請求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補充賠償責(zé)任。不過，這時該賠償歸該提出請求的債權(quán)人所有。因此，當(dāng)未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任后，其他債權(quán)人再提出相同請求的，人民法院不再予以支持。②發(fā)起人的連帶責(zé)任

股東在公司設(shè)立時未履行或者未全面履行出資義務(wù)，發(fā)起人與被告股東承擔(dān)連帶責(zé)任，但是，公司的發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。發(fā)起人股東的這一資本充實責(zé)任是法定責(zé)任，不得以發(fā)起人協(xié)議的約定、公司章程規(guī)定或股東會決議免除。

③董事、高級管理人員的責(zé)任

股東在公司增資時未履行或者未全面履行出資義務(wù)，董事、高級管理人員未盡公司法規(guī)定的忠實和勤勉義務(wù)，使得該出資不足情況發(fā)生的，這些董事、高級管理人員也應(yīng)對上述原告承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。當(dāng)然，他們在承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任后，可以向被告股東追償。④第三人代墊資金的責(zé)任

第三人代墊資金協(xié)助發(fā)起人設(shè)立公司，雙方明確約定在公司驗資后或者在公司成立后將該發(fā)起人的出資抽回以償還該第三人，發(fā)起人依照前述約定抽回出資償還第三人后又不能補足出資，相關(guān)權(quán)利人可以請求第三人連帶承擔(dān)發(fā)起人因抽回出資而產(chǎn)生的相應(yīng)責(zé)任。

⑤權(quán)利限制

股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，公司根據(jù)公司章程或者股東會決議對其利潤分配請求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制，該股東請求認(rèn)定該限制無效的，人民法院不予支持。⑥認(rèn)股人的責(zé)任

股份有限公司的認(rèn)股人未按期繳納所認(rèn)股份的股款，經(jīng)公司發(fā)起人催繳后在合理期間內(nèi)仍未繳納，公司發(fā)起人可以另行募集該股份。對于認(rèn)股人延期繳納股款給公司造成的損失，公司還可以請求該認(rèn)股人承擔(dān)賠償責(zé)任。

⑦不適用訴訟時效抗辯的規(guī)定

公司股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，公司或者其他股東請求其向公司全面履行出資義務(wù)或者返還出資，被告股東不得以訴訟時效為由進(jìn)行抗辯。

公司債權(quán)人的債權(quán)未過訴訟時效期間，其請求未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資的股東承擔(dān)賠償責(zé)任，被告股東也不得以出資義務(wù)或者返還出資義務(wù)超過訴訟時效期間為由進(jìn)行抗辯。

⑧名義股東和實際出資人

如果公司債權(quán)人以登記于公司登記機(jī)關(guān)的股東未履行出資義務(wù)為由，請求其對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔(dān)補充賠償責(zé)任，股東以其僅為名義股東而非實際出資人為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。但是，名義股東在承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任后，向?qū)嶋H出資人追償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。

⑨冒名出資的責(zé)任

此外，根據(jù)《公司法司法解釋（三）》規(guī)定，如果冒用他人名義出資并將該他人作為股東在公司登記機(jī)關(guān)登記的，冒名登記行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任；公司、其他股東或者公司債權(quán)人以未履行出資義務(wù)為由，請求被冒名登記為股東的承擔(dān)補足出資責(zé)任或者對公司債務(wù)不能清償部分的賠償責(zé)任的，人民法院不予支持?！纠}·單選題】甲、乙、丙共同出資設(shè)立一家公司。其中，丙以房產(chǎn)出資30萬元。公司成立后又吸收丁入股。后查明，丙作為出資的房產(chǎn)僅值20萬元，丙現(xiàn)有可執(zhí)行的個人財產(chǎn)6萬元。下列處理方式中，符合公司法律制度規(guī)定的是（）。

A.丙以現(xiàn)有可執(zhí)行財產(chǎn)補交差額，不足部分由丙從公司分得的利潤予以補足

B.丙以現(xiàn)有可執(zhí)行財產(chǎn)補交差額，不足部分由甲、乙補足

C.丙以現(xiàn)有可執(zhí)行財產(chǎn)補交差額，不足部分由甲、乙、丁補足

D.丙無須補交差額，甲、乙、丁都不承擔(dān)補足出資的連帶責(zé)任『正確答案』B

『答案解析』本題考核點是出資責(zé)任。股東在公司設(shè)立時未履行或者未全面履行出資義務(wù)，發(fā)起人與被告股東承擔(dān)連帶責(zé)任。6.抽逃出資的責(zé)任

（1）《公司法》規(guī)定：“公司成立后，股東不得抽逃出資?！薄鞍l(fā)行人、認(rèn)股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會或者創(chuàng)立大會決議不設(shè)公司的情形外，不得抽回其股本?！?/p>

（2）《公司法司法解釋（三）》中規(guī)定，在公司成立后，存在下列情形且損害公司權(quán)益的，可以被認(rèn)定為該股東抽逃出資：

①將出資款項轉(zhuǎn)入公司賬戶驗資后又轉(zhuǎn)出；

②通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出；

③制作虛假財務(wù)會計報表虛增利潤進(jìn)行分配；

④利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出；

⑤其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。

（3）股東抽逃出資的責(zé)任實際上類似股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)的責(zé)任。對抽逃出資的股東，公司或者其他股東可請求其向公司返還出資本息，還可要求協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔(dān)連帶責(zé)任。

（4）公司債權(quán)人也可請求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補充賠償責(zé)任，并要求協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔(dān)連帶責(zé)任。不過，該責(zé)任只能追究一次。因此，當(dāng)債權(quán)人已經(jīng)提出此類請求，抽逃出資的股東已經(jīng)在抽逃出資本息范圍內(nèi)承擔(dān)上述責(zé)任后，其他債權(quán)人提出相同請求的，人民法院不再予以支持。（二）股權(quán)確認(rèn)

在商事實踐中，由于各種原因公司相關(guān)文件中記名的人（名義股東）與真正投資人（實際出資人）相分離。如果名義股東與實際出資人約定由名義股東出面行使股權(quán)，但由實際出資人享受投資權(quán)益時，這屬于雙方間的自由約定，根據(jù)締約自由的精神，如無其他違法情形，該約定應(yīng)有效，實際出資人可依照合同約定向名義股東主張相關(guān)權(quán)益。1、基本規(guī)定

1.記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。

2.出資人未在公司登記機(jī)關(guān)登記的，不得對抗善意第三人。2、名義股東和實際出資人對內(nèi)關(guān)系：

①實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無《合同法》第52條規(guī)定的無效情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效，實際出資人可依照合同約定向名義股東主張相關(guān)權(quán)益。

②實際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭議，實際出資人以其實際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機(jī)關(guān)登記為由否認(rèn)實際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持?！飳ν怅P(guān)系：未在公司登記機(jī)關(guān)登記的不得對抗第三人。單選題】根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，在名義股東與實際出資人之間確定投資權(quán)益的歸屬時，應(yīng)當(dāng)依據(jù)（）。

A.股東名冊的記載

B.公司登記機(jī)關(guān)的登記

C.其他股東的過半數(shù)意見

D.名義股東與實際出資人之間的合同約定『正確答案』D

『答案解析』本題考核點是名義股東與實際出資人。在實際出資人與名義股東之間，實際出資人的投資權(quán)益應(yīng)當(dāng)依雙方合同確定并依法保護(hù)。

對公司、其他股東實際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，法院不予支持。★

【分析】代持協(xié)議對公司和其他股東是沒有約束力的，所以要想成為顯名的股東，必須參照有限責(zé)任公司對外轉(zhuǎn)讓出資的要求處理。對善意第三人①名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實際出資人以其對于股權(quán)享有實際權(quán)利為由，請求認(rèn)定處分股權(quán)行為無效的，第三人有權(quán)依法主張善意取得該股權(quán)。

②名義股東處分股權(quán)造成實際投資人損失，實際投資人請求名義股東承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。對債權(quán)人公司債權(quán)人以登記于公司登記機(jī)關(guān)的股東（名義股東）未履行出資義務(wù)為由，請求其對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔(dān)補充賠償責(zé)任，股東以其僅為名義股東而非實際出資人為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。名義股東在承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任后，向?qū)嶋H出資人追償?shù)?，人民法院?yīng)予支持?！铩径噙x題】甲、乙雙方訂立協(xié)議，由甲作為名義股東，代為持有乙在丙有限責(zé)任公司的股權(quán)，但投資收益由實際投資人乙享有。協(xié)議并無其他違法情形。后甲未經(jīng)乙同意，將其代持的部分股權(quán)，以合理價格轉(zhuǎn)讓給丙公司的股東丁。丁對甲只是名義股東的事實不知情。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的有（）。

A.甲、乙之間的股權(quán)代持協(xié)議無效

B.甲、乙之間的股權(quán)代持協(xié)議有效

C.若乙反對甲、丁之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，則丁不能取得甲所轉(zhuǎn)讓的股權(quán)

D.即使乙反對甲、丁之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，丁亦合法取得甲所轉(zhuǎn)讓的股權(quán)『正確答案』BD

『答案解析』本題考核點是名義股東與實際出資人。有限責(zé)任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效，因此選項B的說法正確；

名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實際出資人以其對于股權(quán)享有實際權(quán)利為由，請求認(rèn)定處分股權(quán)行為無效的，人民法院可以參照物權(quán)法第106條的規(guī)定處理，即只要受讓方構(gòu)成善意取得，交易的股權(quán)可以最終為其所有，本題中，價格是合理的，丁是不知情的善意第三人，而且該股權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)讓交付，因此選項D的說法正確?！局R點】股東權(quán)利與義務(wù)

（一）股東權(quán)利

1.股東權(quán)利的概念

股東權(quán)利是股東基于股東資格而對公司及其組織機(jī)構(gòu)享有的權(quán)利。股東權(quán)利是一種成員權(quán)，成員權(quán)需于團(tuán)體內(nèi)部、依團(tuán)體規(guī)則行使，脫離團(tuán)體則失去權(quán)能（一人公司除外）。而且，每一成員的權(quán)利必須受制于其他成員的權(quán)利，這是股東權(quán)利的基本特征。2.股東權(quán)利的分類自益權(quán)和共益權(quán)自益權(quán)是股東依法從公司取得利益、財產(chǎn)或處分自己的權(quán)利，主要為股利分配請求權(quán)、剩余財產(chǎn)分配權(quán)、新股認(rèn)購優(yōu)先權(quán)、股份質(zhì)押權(quán)利股份轉(zhuǎn)讓權(quán)等共益權(quán)是股東依法參加公司事務(wù)的決策和經(jīng)營管理的權(quán)利，如股東大會參加權(quán)、提案權(quán)、質(zhì)詢權(quán)，在股東大會上的表決權(quán)、累積投票權(quán)，股東大會召集請求權(quán)和自行召集權(quán)，了解公司事務(wù)、查閱公司賬簿和其他文件的知情權(quán)，提起訴訟權(quán)等權(quán)利單獨股東權(quán)和少數(shù)股東權(quán)單獨股東權(quán)是每一單獨股份均享有的權(quán)利，即只持有一股股份的股東也可以單獨行使的權(quán)利。如自益權(quán)、表決權(quán)等少數(shù)股東權(quán)是指須單獨或共同持有股本總額一定比例以上股份方可行使的權(quán)利，如請求召開臨時股東會的權(quán)利等固有權(quán)和非固有權(quán)固有權(quán)是指股東依法享有、只能由其自愿放棄，不允許由公司章程或股東大會決議加以限制或剝奪的股東權(quán)利，一般共益權(quán)和特別股東權(quán)均屬固有權(quán)非固有權(quán)是指法律允許由公司章程或股東大會決議加以限制或剝奪的股東權(quán)利，如自益權(quán)中的一部分便為非固有權(quán)普通股東權(quán)和特別股東權(quán)普通股東權(quán)是指普通股股東所享有的權(quán)利特別股東權(quán)是指特別股股東所享有的特別權(quán)利，如優(yōu)先股股東所享有的各種優(yōu)先權(quán)利3.股東權(quán)利的內(nèi)容（1）表決權(quán)

①股東通過親自出席或者委托代理人出席股東（大）會，對會議議決事項有表示同意或者表示不同意的權(quán)利。

②除章程另有規(guī)定外，一般事項的決議按簡單多數(shù)通過為原則，特別事項的決議按絕對多數(shù)通過為原則。

③股東出席股東大會會議，所持每一股份有一票表決權(quán)。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。

（2）選舉權(quán)和被選舉權(quán)（3）依法轉(zhuǎn)讓出資額或者股份的權(quán)利

法律禁止股東出資獲得公司股權(quán)后從公司抽逃投入資產(chǎn)，但允許股東為了轉(zhuǎn)移投資風(fēng)險或者收回投資并獲得相應(yīng)的利益而轉(zhuǎn)讓其出資或者股份。

（4）知情權(quán)

①有限公司股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告。股東可以要求查閱公司會計賬簿。

②股份有限公司股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務(wù)會計報告。有限責(zé)任公司股份有限公司表決權(quán)★按照出資比例行使表決權(quán)，但公司章程另有規(guī)定的除外。——約定→出資比例所持每一股份有一表決權(quán)。但公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認(rèn)繳出資；但全體股東可事先約定不按出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資?！s定→實繳比例無優(yōu)先認(rèn)購權(quán)，除非發(fā)行新股時通過配售的決議股利分配請求權(quán)★按照實繳的出資比例分取紅利。但全體股東約定不按出資比例分取紅利的除外?！s定→實繳比例按照股東持有的股份比例分配，但章程規(guī)定不按持股比例分配除外?！s定→股份比例知情權(quán)★（1）股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告。

（2）股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿，應(yīng)當(dāng)提出書面請求。公司有合理根據(jù)認(rèn)為有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請求之日起15日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊、債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務(wù)會計報告?！纠}·單選題】甲、乙、丙成立一家科貿(mào)有限公司，約定公司注冊資本100萬元，甲、乙、丙各按20%、30%、50%的比例出資。甲、乙繳足了出資，丙僅實繳30萬元。公司章程對于紅利分配沒有特別約定。當(dāng)年年底公司進(jìn)行分紅。下列說法正確的是（）。

A.丙只能按30%的比例分紅

B.應(yīng)按實繳注冊資本80萬元，由甲、乙、丙按各自的實際出資比例分紅

C.由于丙違反出資義務(wù)，其他股東可通過決議取消其當(dāng)年分紅資格

D.丙有權(quán)按50%的比例分紅，但應(yīng)當(dāng)承擔(dān)未足額出資的違約責(zé)任『答案解析』B本題考核股東權(quán)利的內(nèi)容。股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。三者應(yīng)出資為20、30、50萬元，但丙僅實繳30萬元，差額20萬元，所以成立該公司實繳注冊資本80萬元。沒有約定的，應(yīng)按實繳出資比例分紅，B項正確。三、股東訴訟

1.股東直接訴訟

公司“董事、高級管理人員”違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，“股東”（自已的名義）可以依法向人民法院提起訴訟。——不用先找董事會或監(jiān)事會2.股東代表訴訟★

股東代表訴訟（間接訴訟）本公司高級管理人員給公司造成損失的行為對于董事、高級管理人員，通過監(jiān)事會或者監(jiān)事提起訴訟。對于監(jiān)事，通過董事會或者董事提起訴訟。如果董事或監(jiān)事“拒絕”或“怠于”起訴，或情況緊急，可以直接提起訴訟。他人給公司造成損失的行為首先請求監(jiān)事會或者監(jiān)事、董事會或者董事向人民法院提起訴訟，如果董事或監(jiān)事“拒絕”或“怠于”起訴，或情況緊急，可以直接向人民法院提起訴訟。股東直接訴訟公司董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益，可以“直接”提起訴訟?！纠}·單選題】某股份公司的經(jīng)理在執(zhí)行職務(wù)時，違反法律規(guī)定，給公司造成巨大損失，該公司的甲、乙、丙三位股東分別連續(xù)180日以上持有公司1.1%、0.7%、0.5%的股份。對該經(jīng)理提起訴訟的方式，符合法律規(guī)定的是（）。

A.甲股東以自己的名義直接提起訴訟

B.乙股東通過董事會提出訴訟

C.丙股東通過監(jiān)事會提起訴訟

D.乙、丙兩位股東聯(lián)合書面請求監(jiān)事會提起訴訟『答案解析』D本題考核股東訴訟。（1）甲股東對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員給公司造成損失行為提起訴訟，應(yīng)當(dāng)首先通過監(jiān)事會或董事會。所以選項A錯誤。（2）乙股東和丙股東持股均不足1%，所以選項B和選項C錯誤。（3）公司高級管理人員給公司造成損失的，股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東（本題中0.7%＋0.5%），可以書面請求監(jiān)事會向人民法院提起訴訟，所以選項D正確。四、股東義務(wù)（新增）

1.出資義務(wù)：違反出資義務(wù)的后果：

（1）公司有權(quán)通過章程或者股東（大）會決議，對該類股東的利潤分配請求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)等權(quán)利予以限制。

（2）有限公司股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期限內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司可以通過股東會決議解除股東資格。

（3）如果公司章程或股東（大）會決議未對股東權(quán)利設(shè)置限制，法院可能在判決中認(rèn)定未出資或出資不足的股東的股東權(quán)利應(yīng)受限制。2.善意行使股權(quán)：

公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

【知識點】董事、監(jiān)事、高管制度在公司組織結(jié)構(gòu)下，股東并不直接參與公司經(jīng)營管理。無論是股份有限公司還是有限責(zé)任公司，股東都只能通過選舉董事組成董事會（或者在有限責(zé)任公司中設(shè)執(zhí)行董事），由董事會聘任經(jīng)理來負(fù)責(zé)公司的日常經(jīng)營管理活動，監(jiān)事會負(fù)責(zé)監(jiān)督。股東組成的股東（大）會只有對重大事項才有決策權(quán)。股東只有以董事、監(jiān)事或者高級管理人員的身份才能參與公司經(jīng)營管理。在實踐中，控股股東往往自己或者委托他人擔(dān)任公司的董事長或者總經(jīng)理，以方便控制公司。一、任職資格

有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：

1.無民事行為能力或者限制民事行為能力。

2.因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，“執(zhí)行期滿”未逾5年；或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，“執(zhí)行期滿”未逾5年。

3.擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有“個人責(zé)任”的，自該企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年。

4.擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司的法定代表人，并負(fù)有“個人責(zé)任”的，自該公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年。

5.個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)“到期未清償”。【例題·多選題】某公司在選舉董事時因人選問題發(fā)生了爭議,下列可以被選為公司董事的是（）。

A.甲，因貪污被判處有期徒刑，3年前出獄

B.乙，因犯罪被剝奪政治權(quán)利3年，5年前出獄

C.丙，曾擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)的法定代表人，5年前企業(yè)已注銷

D.丁，曾擔(dān)任破產(chǎn)企業(yè)的廠長，但對企業(yè)破產(chǎn)沒有責(zé)任，該企業(yè)已破產(chǎn)2年『答案解析』CD本題考核董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格。因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年；因此選項AB中的情形不得擔(dān)任公司董監(jiān)高。二、董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)

1.忠實義務(wù)：

（1）“董事、高級管理人員”（NOT監(jiān)事）不得有下列行為：

①違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東（大）會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；

②違反公司章程的規(guī)定或未經(jīng)股東（大）會同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；

③未經(jīng)股東（大）會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)?！究偨Y(jié)】關(guān)聯(lián)交易和競業(yè)禁止的總結(jié)與本企業(yè)交易從事相競爭的業(yè)務(wù)普通合伙人約定→一致同意→××有限合伙人約定→√約定→√公司董事、高管章程→股東（大）會同意→×股東（大）會同意→×（2）處理：

①違反上述規(guī)定所得收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有；

②給公司造成損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。2.勤勉義務(wù)：

（1）商業(yè)判斷規(guī)則：只要公司管理者在決策時沒有利益沖突，是在當(dāng)時掌握的信息和認(rèn)知條件下作出的誠實、善意的決策，即使該決策事后被證明是失敗的，也不能追究其責(zé)任。

（2）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

（3）公司股東（大）會要求董事、監(jiān)事、高級管理人員列席會議的，董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)列席并接受股東的質(zhì)詢?！纠}·多選題】某有限責(zé)任公司的董事李某擬將其所有的一套商住兩用房屋以略低于市場價格的條件賣給公司作為辦公用房。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的有（）。

A.該交易在獲得公司監(jiān)事會批準(zhǔn)后可以進(jìn)行

B.該交易在獲得公司董事會批準(zhǔn)后可以進(jìn)行

C.該交易在獲得公司股東會批準(zhǔn)后可以進(jìn)行

D.如果公司章程中規(guī)定允許此種交易，該交易可以進(jìn)行『答案解析』CD本題考核公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的職責(zé)。除公司章程規(guī)定或者股東大會同意外，董事、高級管理人員不得同本公司訂立合同或者進(jìn)行交易。公司決議制度

一、決議的法律特征決議由決議機(jī)構(gòu)成員的意思表示組成，屬于一種法律行為。決議可以是全體成員一致的意思表示，也可以是依特定表決規(guī)則形成的反映部分成員（如半數(shù)以上成員或者代表半數(shù)以上表決權(quán)的成員）意志的意思表示。

1.決議的形式：

（1）決議依表決規(guī)則作出之時即告成立。

（2）無法定形式：

①會議記錄只是證明決議存在的書面證據(jù)，而非決議的法定形式。換言之，即便沒有合格的會議記錄，其他證據(jù)（如決議過程的錄像）也可以證明會議作出了決議。

②公司章程可以對決議的形式作出規(guī)定。2.決議的約束力：★

二、決議的無效或者撤銷之訴

1.處理：違反法律、行政法規(guī)違反公司章程決議內(nèi)容無效可撤銷召集程序、表決方式可撤銷可撤銷2.要求：股東因此提起訴訟的，人民法院“可以”應(yīng)公司的請求，要求股東提供相應(yīng)擔(dān)保。

3.除斥期限：屬于可撤銷的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請求人民法院撤銷。

第二節(jié)股份有限公司【知識點】股份有限公司的設(shè)立

股份有限公司，也稱股份公司，是指全部資本分成等額股份，股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。

（一）設(shè)立條件

《公司法》規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

（1）發(fā)起人符合法定人數(shù)；

（2）有符合公司章程規(guī)定的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額或募集的實收股本總額；

（3）股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定；

（4）發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過；

（5）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)；

（6）有公司住所。具體條件：根據(jù)我國《公司法》規(guī)定，股份有限公司可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立方式設(shè)立。發(fā)起設(shè)立募集設(shè)立設(shè)立方式由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或向特定對象募集，其中發(fā)起人認(rèn)購的股份不少于股份總數(shù)的35%。注冊資本認(rèn)購的股本總額實收股本總額一般無法定注冊資本最低限額期限可分期不分期發(fā)起人數(shù)2－200發(fā)起人，半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所（NOT看國籍）

【鏈接】普通合伙企業(yè)合伙人2人以上，有限合伙企業(yè)合伙人2－50人。章程（1）股份有限公司由發(fā)起人制訂公司章程；采用募集方式設(shè)立的須經(jīng)創(chuàng)立大會通過。

（2）公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員均具有約束力?！狽OT只針對發(fā)起人（二）設(shè)立程序

根據(jù)股份有限公司設(shè)立方式的不同，程序略有不同，即公開募集設(shè)立還需要經(jīng)過向社會公開招募股份等相關(guān)程序，其他程序與發(fā)起設(shè)立方式相同。但是，根據(jù)實際情況，公開募集設(shè)立方式較少適用。

具體程序：1.簽訂發(fā)起人協(xié)議。

2.報經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)。除法律、行政法規(guī)有特別規(guī)定的外，設(shè)立股份公司不需要經(jīng)過特別批準(zhǔn)，可以直接向企業(yè)登記機(jī)關(guān)注冊設(shè)立。

3.申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)，制定公司章程。

4.認(rèn)購股份。發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會或者創(chuàng)立大會決議不設(shè)立公司的情形外，不得抽回其股本。5.選舉董事會和監(jiān)事會，由董事會依法向公司登記機(jī)關(guān)申請設(shè)立登記。發(fā)起設(shè)立方式發(fā)起人首次繳納出資后，應(yīng)當(dāng)選舉董事會和監(jiān)事會，由董事會依法向公司登記機(jī)關(guān)申請設(shè)立登記。募集設(shè)立方式發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在足額繳納股款、驗資證明出具之日后30日內(nèi)召開公司創(chuàng)立大會。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)立大會召開15日前將會議日期通知各認(rèn)股人或者予以公告。創(chuàng)立大會應(yīng)有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認(rèn)股人出席，方可舉行。董事會應(yīng)于創(chuàng)立大會結(jié)束后30日內(nèi)，依法向公司登記機(jī)關(guān)申請設(shè)立登記。6.發(fā)行股票。股份有限公司成立后，即向股東正式交付股票，公司成立前不得向股東交付股票。公司發(fā)行股票可分為記名股票，也可以分為不記名股票。公司向發(fā)起人、法人發(fā)行的股票，應(yīng)當(dāng)為記名股票。

7.公告。公告登記的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的內(nèi)容一致。（三）設(shè)立公司失敗的后果

1.設(shè)立公司失敗的后果

（1）股款的處理：公司不能成立時，對認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任。

（2）債務(wù)和費用的處理：（3）侵權(quán)賠償?shù)奶幚恚?/p>

2.公司設(shè)立階段的合同責(zé)任：★（1）公司成立后對合同予以確認(rèn)，或已經(jīng)實際享有合同權(quán)利或履行合同義務(wù)，合同相對人請求公司承擔(dān)合同責(zé)任，法院應(yīng)予支持。

（2）公司成立后有證據(jù)證明發(fā)起人利用設(shè)立中公司的名義為自己的利益與相對人簽訂合同，公司以此主張不承擔(dān)合同責(zé)任，法院應(yīng)予支持，但相對人為善意的除外?！p惡意，公司不管

【多選題】張某等人擬設(shè)立甲公司，其中張某負(fù)責(zé)租賃甲公司成立后所需的門市房。由于甲公司尚未設(shè)立，張某以自己名義與李某簽訂了房屋租賃合同。關(guān)于該房屋租金債務(wù)及其責(zé)任，下列表述正確的有（）。

A.無論甲公司是否成立，李某均可請求張某承擔(dān)清償責(zé)任

B.甲公司成立后，如同意使用該房屋，李某可請求甲公司承擔(dān)清償責(zé)任

C.甲公司成立后，無論是否認(rèn)可張某與李某簽訂的房屋租賃合同，李某均可請求甲公司承擔(dān)清償責(zé)任

D.甲公司成立后，如果有證據(jù)證明張某是為收取回扣而簽訂該房屋租賃合同，且李某事先知情，那么李某不能請求甲公司承擔(dān)清償責(zé)任『答案解析』ABD本題考核點是公司設(shè)立階段的合同責(zé)任。選項A正確：發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義對外簽訂合同，合同相對人請求該發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。選項B正確，選項C錯誤：公司成立后對合同予以確認(rèn)，或者已經(jīng)實際享有合同權(quán)利或者履行合同義務(wù)，合同相對人請求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。選項D正確：公司成立后有證據(jù)證明發(fā)起人是為自己的利益而簽訂該合同，且相對人對此是明知的，該合同責(zé)任由發(fā)起人承擔(dān)?！局R點】股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)一、股東會的職權(quán)——家長做決定股份有限公司股東大會由全體股東組成。股東大會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，股東大會的職權(quán)包括：（1）.決定公司的經(jīng)營“方針”和投資“計劃”；

（2）.人事任免權(quán)：選舉和更換“非由職工代表”擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項；（3）事務(wù)管理權(quán)

（1）審議批準(zhǔn)董事會、監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；

（2）審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案、利潤分配方案和彌補虧損方案；

（3）對公司增加或減少注冊資本，發(fā)行公司債券作出決議；

（4）對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議；

（5）修改公司章程。

【注意】對外轉(zhuǎn)讓出資不需要股東會審議批準(zhǔn)。二、董事會董事會是依法由股東大會選舉產(chǎn)生的董事組成，代表公司并行使經(jīng)營決策的常設(shè)機(jī)關(guān)。董事會是公司的決策機(jī)關(guān)。1.董事會成員的組成

（1）股份有限公司董事會的成員為5至19人。董事應(yīng)當(dāng)遵守前述有關(guān)董事義務(wù)的規(guī)定。董事由股東大會選舉產(chǎn)生。

（2）董事會成員中可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。

（3）上市公司應(yīng)在其公司章程中規(guī)定規(guī)范、透明的董事選聘程序，保證董事選聘公開、公平、公正、獨立。上市公司應(yīng)和董事簽訂聘任合同，明確公司和董事之間的權(quán)利義務(wù)、董事的任期、董事違反法律法規(guī)和公司章程的責(zé)任以及公司因故提前解除合同的補償?shù)葍?nèi)容。2.董事的任期

董事任期由章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。董事任期屆滿，連選可以連任。董事任期屆滿未及時改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。3、職權(quán)——管家做執(zhí)行執(zhí)行權(quán)（1）召集股東會會議，并向股東會報告工作；

（2）執(zhí)行股東會的決議制訂權(quán)（1）制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；

（2）制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；

（3）制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；

（4）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案。決定權(quán)★（1）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；（NOT經(jīng)營方針和投資計劃）

（2）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；

（3）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人及其報酬事項；

（4）制定公司的基本管理制度。三、經(jīng)理的職權(quán)——頭頭管經(jīng)營由董事會聘任的，負(fù)責(zé)公司日常經(jīng)營管理活動的公司常設(shè)業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)。與董事會、監(jiān)事會不同的是，經(jīng)理不是以會議形式形成決議的機(jī)關(guān)，而是以自己最終意志為準(zhǔn)的執(zhí)行機(jī)關(guān)。具體管理（1）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議；

（2）組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案；

（3）擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案；

（4）擬訂公司的基本管理制度；

（5）提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人決定權(quán)（1）制定公司的具體規(guī)章；

（2）決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會決定聘任或解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員。四、監(jiān)事會監(jiān)事會是由依法產(chǎn)生的監(jiān)事組成，對董事和經(jīng)理的經(jīng)營管理行為及公司財務(wù)進(jìn)行監(jiān)督的常設(shè)機(jī)構(gòu)。它代表全體股東對公司經(jīng)營管理進(jìn)行監(jiān)督，行使監(jiān)督職能，是公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。

監(jiān)事會成員的組成：

（1）股份有限公司監(jiān)事會的成員不得少于3人。

（2）監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。

（3）董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。

（4）上市公司的監(jiān)事應(yīng)具有法律、會計等方面的專業(yè)知識或工作經(jīng)驗，監(jiān)事會的人員和結(jié)構(gòu)應(yīng)確保監(jiān)事會能夠獨立有效地行使對董事、經(jīng)理和其他高級管理人員及公司財務(wù)的監(jiān)督和檢查。具體職權(quán)：

1）檢查公司財務(wù)；

2）對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的“建議”；（NOT直接罷免）

3）當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；

4）提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議；

5）向股東會會議提出提案；

6）對董事、高級管理人員提起訴訟；

7）監(jiān)事可以列席董事會會議（NOT提案權(quán)），并對董事會決議事項提出質(zhì)詢或者建議；

8）發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常，可以進(jìn)行調(diào)查。必要時，可以聘請會計師事務(wù)所等協(xié)助其工作，費用由公司承擔(dān)。【注意】監(jiān)事會行使職權(quán)所必需的費用，由公司承擔(dān)。【總結(jié)】股東會、董事會、經(jīng)理職權(quán)易混對比表股東會董事會經(jīng)理決定經(jīng)營方針和投資計劃決定經(jīng)營計劃和投資方案任免非職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事任免經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人任免高管以外的管理人員修改公司章程制定基本管理制度制定具體規(guī)章、擬訂基本管理制度決定內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置擬訂內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案執(zhí)行股東會決議組織實施董事會決議【單選題】下列有關(guān)公司董事、監(jiān)事以及高級管理人員兼任的表述中，符合公司法律制度規(guī)定的是（）。

A.公司董事可以兼任公司經(jīng)理

B.公司董事可以兼任公司監(jiān)事

C.公司經(jīng)理可以兼任公司監(jiān)事

D.公司董事會秘書可以兼任公司監(jiān)事『正確答案』A

『答案解析』本題考核點是公司的組織機(jī)構(gòu)。根據(jù)規(guī)定，公司董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人、上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。公司董事會可以決定由董事會成員兼任經(jīng)理。【知識點】股份有限公司的會議制度一、股東大會會議形式

股東大會分為年會與臨時大會。股東大會年會應(yīng)當(dāng)每年召開一次。上市公司的年度股東大會應(yīng)當(dāng)于上一會計年度結(jié)束后的6個月內(nèi)舉行。

有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在兩個月內(nèi)召開臨時股東大會：

（1）董事人數(shù)不足《公司法》規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的2/3時；

（2）公司未彌補的虧損達(dá)實收股本總額1/3時；

（3）單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東請求時；

（4）董事會認(rèn)為必要時；

（5）監(jiān)事會提議召開時；

（6）公司章程規(guī)定的其他情形?！径噙x題】甲公司是一家以募集方式設(shè)立的股份有限公司，其注冊資本為人民幣6000萬元。董事會有7名成員。最大股東李某持有公司12%的股份。下列情形中，甲公司應(yīng)當(dāng)在兩個月內(nèi)召開臨時股東大會的情形有（）。

A.有3名董事同時辭職

B.監(jiān)事陳某提議召開

C.最大股東李某請求召開

D.公司未彌補虧損達(dá)人民幣1600萬元『正確答案』AC

『答案解析』本題考核點是股東大會的會議制度。選項A由于董事人數(shù)不足法律規(guī)定的最低人數(shù)“5人”，因此應(yīng)該召開臨時股東大會；選項B單獨一個“監(jiān)事”不能提議召開股東大會；選項C最大股東李某持有股份超過了10%，因此可以單獨提議召開臨時股東大會；選項D未彌補虧損未達(dá)到實收股本總額1/3（以募集方式設(shè)立的股份有限公司，其注冊資本即為實收股本）。3.股東大會會議的召集

（1）股東大會會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持；副董事長不能或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。董事會不能或者不履行召集股東大會會議職責(zé)的，監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)及時召集和主持；監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)90日以上單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。

（2）通知：

①年會：20日前；

②臨時股東大會：15日前；

③發(fā)行無記名股票的公司：30日前。

（3）臨時提案權(quán)

①單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會召開10日前提出臨時提案并書面提交董事會；

②董事會應(yīng)當(dāng)在收到提案后兩日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議。

③股東大會不得對通知中未列明的事項作出決議。3.股東大會會議的表決和決議事項

（1）股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權(quán)。股東可以委托代理人出席股東大會會議，代理人應(yīng)當(dāng)向公司提交股東授權(quán)委托書，并在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán)。公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。

（2）上市公司董事會、獨立董事和符合有關(guān)條件的股東可向上市公司股東征集其在股東大會上的投票權(quán)。投票權(quán)征集應(yīng)采取無償?shù)姆绞竭M(jìn)行，并應(yīng)向被征集人充分披露信息。（3）股東大會決議的事項分為普通事項與特別事項兩類。

①股東大會對普通事項作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。

②股東大會對修改公司章程、增加或者減少注冊資本，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的特別事項作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過?！纠}·多選題】某股份有限公司共發(fā)行股份3000萬股，每股享有平等的表決權(quán)。公司擬召開股東大會對一項特別決議表決，在股東大會表決時可能出現(xiàn)的下列情形中，不能使決議得以通過的有（）。

A.出席大會的股東共持有2700萬股，其中持有1600萬股的股東同意

B.出席大會的股東共持有2400萬股，其中持有1200萬股的股東同意

C.出席大會的股東共持有1800萬股，其中持有1300萬股的股東同意

D.出席大會的股東共持有1500萬股，其中持有800萬股的股東同意『正確答案』ABD

『答案解析』本題考核點是股份有限公司股東大會會議制度。對公司合并、分立或者解散和修改公司章程所作的決議屬于特別決議，特別決議必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。本題只有C選項1300÷1800≈0.72＞2/3，可以通過特別決議。4.記錄

（1）股東大會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定做成會議記錄，主持人、出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。會議記錄應(yīng)當(dāng)與出席股東的簽名冊及代理出席的委托書一并保存。

（2）上市公司召開股東大會，還應(yīng)當(dāng)遵守中國證監(jiān)會發(fā)布的《上市公司股東大會規(guī)則》。二、董事會的會議制度1.組成：人數(shù)5～19人代表可以有職工代表董事長董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生

【補充】法定代表人：依照章程規(guī)定，由“董事長、執(zhí)行董事或者總經(jīng)理”擔(dān)任任期不得超過3年2.召開：（1）條件：定期會議每年度至少召開2次會議，10日前通知。臨時會議①代表10%以上表決權(quán)的股東提議；②1／3以上董事提議；③監(jiān)事會提議（2）出席要求：“過半數(shù)”的董事出席方可舉行。（3）決議：★

①必須經(jīng)“全體”（NOT出席）董事的過半數(shù)（>1/2）通過；

②董事因故不能出席會議的，可以“書面”（NOT口頭）委托其他“董事”（NOT非董事）代為出席，委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。

（4）記錄：董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，“參與決議”的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任；但經(jīng)證明在表決時曾“表明異議”并“記載于會議記錄”的，該董事可以免責(zé)。

3.經(jīng)理：

（1）股份有限公司設(shè)經(jīng)理；公司董事會可以決定由董事會成員兼任經(jīng)理。

（2）公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款?！径噙x題】下列關(guān)于股份有限公司董事會的表述中，符合公司法律制度規(guī)定的有（）。

A.董事會成員為5至19人，且人數(shù)須為單數(shù)

B.董事會成員中應(yīng)有一定比例的獨立董事

C.董事會會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行

D.董事會作出決議須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過，董事會決議的表決實行一人一票『正確答案』CD

『答案解析』本題考核點是股份有限公司董事會的會議制度。根據(jù)《公司法》規(guī)定，股份有限公司董事會的成員為5至19人，目前法律沒有董事人數(shù)應(yīng)為單數(shù)的規(guī)定，選項A的表述錯誤；一般股份公司沒有設(shè)立獨立董事的規(guī)定，因此選項B的說法錯誤。【例題·單選題】甲股份有限公司的董事張某因故不能出席董事會，下列人員中，可以接受張某書面委托代為出席董事會的是（）。

A.甲股份有限公司的董事李某

B.甲股份有限公司的經(jīng)理趙某

C.乙股份有限公司的監(jiān)事王某

D.乙股份有限公司的董事劉某『正確答案』A

『答案解析』本題考核點是股份有限公司董事會的會議制度。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司的董事因故不能出席董事會的，可以書面委托（本公司的）其他董事代為出席。三、監(jiān)事會的會議制度人數(shù)不得少于3人代表監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括職工代表，職工代表的比例不得低于1/3。職工代表由職代會選舉產(chǎn)生。主席全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生

【鏈接】董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由全體董事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。頻率每6個月至少召開1次，監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會決議經(jīng)“半數(shù)以上”監(jiān)事通過任期任期3年，連選可以連任。

【注意】董事、監(jiān)事任期屆滿未及時改選，或董事、監(jiān)事在任期內(nèi)辭職“導(dǎo)致董事會、監(jiān)事會成員低于法定人數(shù)的”，在改選出的董事、監(jiān)事就任前，原董事、監(jiān)事仍應(yīng)當(dāng)履行職務(wù)。限制董事、高級管理人員（經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人）不得兼任監(jiān)事?！铩究偨Y(jié)】監(jiān)事&董事中的職工代表：職工代表大會選舉產(chǎn)生★職工代表的必要性職工代表比例監(jiān)事會所有監(jiān)事會必須有不低于監(jiān)事會人數(shù)的1/3董事會國有獨資公司、由兩個以上的國有企業(yè)或國有投資主體投資設(shè)立的有限公司必須有無限制其余有限公司和所有股份公司非必須【例題·單選題】根據(jù)有關(guān)規(guī)定，公司董事會、監(jiān)事會的成員可以由公司職工代表出任。下列表述中，正確的是（）。

A.國有獨資公司的董事會、監(jiān)事會成員中，應(yīng)當(dāng)有職工代表，且其比例不得低于董事會、監(jiān)事會成員的1/3

B.兩個以上的國有企業(yè)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會成員中可以無職工代表，但監(jiān)事會成員中必須有職工代表，且其比例不得低于監(jiān)事會成員的1/3

C.沒有國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會、監(jiān)事會成員中可以無職工代表

D.股份有限公司董事會成員中可以有職工代表，監(jiān)事會中應(yīng)當(dāng)有職工代表，且其比例不得低于監(jiān)事會成員的1/3『正確答案』D

『答案解析』本題考核董事會、監(jiān)事會成員的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，兩個以上的國有企業(yè)或者兩個以上的其他國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表；其他有限責(zé)任公司董事會成員中可以有公司職工代表。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于1/3。所以選項ABC錯誤。【知識點】上市公司的特別規(guī)定

當(dāng)股份公司公開發(fā)行股票，并且其股票在證券交易所上市交易時，這種公司一般被稱為上市公司。一、上市公司股東大會的特殊要求

1.上市公司股東大會的特別職權(quán)：

（1）對上市公司聘用、解聘會計師事務(wù)所作出決議；

【鏈接】一般公司聘用、解聘會計師事務(wù)所，由股東（大）會或董事會決定。

（2）審議上市公司1年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或擔(dān)保金額超過上市公司最近一期經(jīng)審計總資產(chǎn)30%的事項；

（3）審議批準(zhǔn)變更募集資金用途事項；

（4）審議股權(quán)激勵計劃；

（5）審議批準(zhǔn)特殊的對外擔(dān)保。2.上市公司擔(dān)保問題

股東大會審批上市公司在1年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額30%經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上①單筆擔(dān)保額超過最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)10%的擔(dān)保；②上市公司及其控股子公司的對外擔(dān)?？傤~，超過最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)50%以后的任何擔(dān)保；③為資產(chǎn)負(fù)債率超過70%的擔(dān)保對象提供的擔(dān)保；④對股東、實際控制人、關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保；⑤由董事會審批的對外擔(dān)保，但出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過

【注意】對股東、實際控制人、關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保，該股東或?qū)嶋H控制人支配的股東不得參與，經(jīng)出席會議的其他股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。董事會審批除上述以外的對外擔(dān)保情形經(jīng)出席董事會的2/3以上董事審議同意，同時滿足董事會的一般要求（全體董事過半數(shù)）二、上市公司董事會的特殊要求

1.上市公司設(shè)立獨立董事、董事會秘書。董事會成員中至少1/3以上獨立董事。

2.上市公司關(guān)聯(lián)關(guān)系董事的表決權(quán)排除制度

（1）上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。

（2）由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席可舉行，須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。

（3）出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人，將該事項提交上市公司股東大會?！臼纠緼上市公司的董事會成員為10人，其中張某和田某為A公司的股東甲公司派出的董事。公司經(jīng)營一段時間后，甲股東擬向A公司銷售一批原材料。

【思考1】至少多少董事出席？

無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事為8人，因此需要除張某和田某外，有5人以上出席會議才可召開。

【思考2】至少怎么樣才能通過？

無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事為8人，因此需要除張某和田某外，有5人以上同意才能通過。

【思考3】若除張某和田某外，只有2人出席怎么辦？

提交上市公司股東大會。【例題·單選題】A公司是一家上市公司，B公司是A公司的關(guān)聯(lián)企業(yè)。當(dāng)A公司討論為B公司提供擔(dān)保事項時，下列說法不符合《公司法》規(guī)定的是（）。

A.有關(guān)聯(lián)關(guān)系的董事不可以參加會議

B.董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席方可舉行

C.有關(guān)聯(lián)關(guān)系的董事不得代理其他董事行使表決權(quán)

D.出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的，應(yīng)將該事項提交上市公司股東大會審議『正確答案』A

『答案解析』本題考核點是關(guān)聯(lián)關(guān)系董事的表決權(quán)排除制度。上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權(quán)，但不限制參加會議。3.上市公司董事會可以設(shè)立戰(zhàn)略、審計、提名、薪酬與考核等專門委員會。專門委員會成員全部由董事組成，其中審計委員會、提名委員會、薪酬與考核委員會中獨立董事應(yīng)占多數(shù)并擔(dān)任召集人，審計委員會中至少應(yīng)有一名獨立董事是會計專業(yè)人士。

4.上市公司經(jīng)理的規(guī)定：

（1）上市公司的總經(jīng)理必須專職，總經(jīng)理在集團(tuán)等控股股東單位不得擔(dān)任除董事以外的其他職務(wù)。

（2）上市公司總經(jīng)理及高層管理人員（副總經(jīng)理、財務(wù)主管和董事會秘書）必須在上市公司領(lǐng)薪，不得由控股股東代發(fā)薪水。

【補充】上市公司的高管指的是總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人和董事會秘書。【知識點】上市公司獨立董事制度獨立董事是指不在公司擔(dān)任除董事之外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨立客觀判斷的關(guān)系的董事。

《公司法》要求上市公司設(shè)獨立董事，中國證監(jiān)會具體要求上市公司董事會成員中應(yīng)當(dāng)至少1/3為獨立董事。

(二)獨立董事的任職條件：

（1）基本條件：5年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗。

（2）不得擔(dān)任獨立董事的情形：★①在“上市公司或者其附屬企業(yè)”任職的人員及其直系親屬、主要社會關(guān)系(不僅包括上市公司，還包括附屬企業(yè)；不僅包括直系親屬，還包括主要社會關(guān)系)。

【補充】直系親屬是指配偶、父母、子女等；主要社會關(guān)系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等。

②直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬。

③在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬。

④最近1年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項所列舉情形的人員。

⑤為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員。

⑥公司章程規(guī)定的其他人員。

⑦中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他人員。2.獨立董事的要求：提名上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東可以提出獨立董事候選人，并經(jīng)股東大會選舉決定。任期（1）每屆任期與其他董事任期相同，連選可以連任，連任時間不得超過6年。

（2）獨立董事如果連續(xù)3次未親自出席董事會會議，應(yīng)由董事會提請股東大會撤換。人數(shù)上市公司董事會成員中應(yīng)當(dāng)至少1/3為獨立董事。股權(quán)激勵股權(quán)激勵計劃的激勵對象可以包括上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員、核心技術(shù)（業(yè)務(wù)）人員，以及公司認(rèn)為應(yīng)當(dāng)激勵的其他員工，但不應(yīng)包括獨立董事。3.獨立董事的特別職權(quán)：下述職權(quán)應(yīng)取得全體獨立董事的1/2以上同意——重大關(guān)聯(lián)交易、聘機(jī)構(gòu)、開會、征票獨立意見（有分歧，應(yīng)將各獨立董事意見分別披露）——任免、重大關(guān)聯(lián)借款（1）重大關(guān)聯(lián)交易應(yīng)由獨立董事認(rèn)可后，提交董事會討論。

【注意】重大關(guān)聯(lián)交易：上市公司擬與關(guān)聯(lián)人達(dá)成的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5%的關(guān)聯(lián)交易，判斷前可聘請中介機(jī)構(gòu)出具獨立財務(wù)顧問報告。

（2）向董事會提議聘用或解聘會計師事務(wù)所。

（3）獨立聘請外部審計機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)。

（4）向董事會提請召開臨時股東大會。

（5）提議召開董事會。

（6）在股東大會召開前公開向股東征集投票權(quán)（1）提名、任免董事；

（2）聘任或解聘高級管理人員（NOT監(jiān)事）；

（3）公司董事、高級管理人員的薪酬；

（4）上市公司的股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5%的借款或其他資金往來，以及公司是否采取有效措施回收欠款；

（5）獨立董事認(rèn)為可能損害中小股東權(quán)益的事項【單選題】某上市公司擬聘任獨立董事一名。甲為該公司人力資源總監(jiān)的大學(xué)同學(xué)；乙為在該公司中持股7%的某國有企業(yè)的負(fù)責(zé)人；丙曾任該公司財務(wù)部經(jīng)理，半年前離職；丁為某大學(xué)法學(xué)院教授，兼職擔(dān)任該公司子公司的法律顧問。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，可以擔(dān)任該公司獨立董事的是（）。

A.甲

B.丙

C.丁

D.乙『正確答案』A

『答案解析』本題考核獨立董事的任職資格。下列人員不得擔(dān)任獨立董事：（1）在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關(guān)系（直系親屬是指配偶、父母、子女等；主要社會關(guān)系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）；（2）直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；（3）在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬（題目中乙）；（4）最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項所列舉情形的人員（題目中丙）；（5）為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員（題目中?。唬?）公司章程規(guī)定的其他人員；（7）中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他人員?！局R點】優(yōu)先股試點指導(dǎo)意見1.優(yōu)先權(quán)的體現(xiàn)：優(yōu)先分配利潤公司應(yīng)當(dāng)以現(xiàn)金的形式向優(yōu)先股股東支付股息，在完全支付約定的股息之前，不得向普通股股東分配利潤。優(yōu)先分配剩余財產(chǎn)優(yōu)先向優(yōu)先股股東支付未派發(fā)的股息和公司章程約定的清算金額，不足以支付的按照優(yōu)先股股東持股比例分配。2.決策權(quán)：

（1）優(yōu)先股股東參與公司決策管理的權(quán)利受到限制：不出席股東大會會議，所持股份沒有表決權(quán)。

（2）決策權(quán)不受限制的情形：表決權(quán)恢復(fù)公司累計3個會計年度或連續(xù)2個會計年度未按約定支付優(yōu)先股股息的，優(yōu)先股股東有權(quán)出席股東大會，每股優(yōu)先股股份享有公司章程規(guī)定的表決權(quán)?！?/p>

【補充】表決權(quán)恢復(fù)階段：

（1）對于股息可累積到下一會計年度的優(yōu)先股，表決權(quán)恢復(fù)直至公司全額支付所欠股息。

（2）對于股息不可累積的優(yōu)先股，表決權(quán)恢復(fù)直至公司全額支付當(dāng)年股息。與優(yōu)先股東有切身關(guān)系★經(jīng)出席會議的普通股股東（含表決權(quán)恢復(fù)的優(yōu)先股股東）所持表決權(quán)的三分之二以上通過，且經(jīng)出席會議的優(yōu)先股股東（不含表決權(quán)恢復(fù)的優(yōu)先股股東）所持表決權(quán)的三分之二以上通過：（雙2/3）

（1）修改公司章程中與優(yōu)先股相關(guān)的內(nèi)容；

（2）一次或累計減少公司注冊資本超過10%；

（3）公司合并、分立、解散或變更公司形式；

（4）發(fā)行優(yōu)先股。二、優(yōu)先股的發(fā)行

1.發(fā)行主體：只有上市公司和非上市公眾公司可以發(fā)行優(yōu)先股，其余公司不可以發(fā)行優(yōu)先股?！锕_發(fā)行限于上市公司非公開發(fā)行限于上市公司和非上市公眾公司2.發(fā)行條件：公司已發(fā)行的優(yōu)先股不得超過普通股股份總數(shù)的50%，且籌資金額不得超過發(fā)行前凈資產(chǎn)的50%，已回購、轉(zhuǎn)換的優(yōu)先股不納入計算。★——數(shù)量和金額50%【例題·單選題】下列關(guān)于優(yōu)先股的說法，正確的是（）。

A.上市公司和非上市公眾公司都可以公開發(fā)行優(yōu)先股

B.發(fā)行人要求回購優(yōu)先股的，必須完全支付所欠股息，但商業(yè)銀行發(fā)行優(yōu)先股補充資本的除外

C.公司已發(fā)行優(yōu)先股不得超過普通股股份總數(shù)的30%

D.公司累計2個會計年度未按約定支付優(yōu)先股股息，優(yōu)先股股東的表決權(quán)恢復(fù)『正確答案』B

『答案解析』本題考核優(yōu)先股的規(guī)定。只有上市公司可以公開發(fā)行優(yōu)先股，選項A錯誤；公司已發(fā)行優(yōu)先股不得超過普通股股份總數(shù)的50%，且籌集金額不得超過發(fā)行前凈資產(chǎn)的50%，選項C錯誤；公司累計3個會計年度或連續(xù)2個會計年度未按約定支付優(yōu)先股股息的，優(yōu)先股股東有權(quán)出席股東大會，每股優(yōu)先股股份享有公司章程規(guī)定的表決權(quán)，選項D錯誤。三、優(yōu)先股的其他問題

1.收購中的優(yōu)先股：

（1）優(yōu)先股可以作為并購重組支付手段。

（2）上市公司收購要約適用于被收購公司的所有股東，但可以針對優(yōu)先股股東和普通股股東提出不同的收購條件。

2.轉(zhuǎn)讓及存管：

（1）優(yōu)先股應(yīng)當(dāng)在證券交易所、全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)或者在國務(wù)院批注的其他交易場所交易。

（2）優(yōu)先股應(yīng)當(dāng)在中國證券登記結(jié)算公司集中登記存管。3.計算持股比例：以下事項計算持股比例時，僅計算普通股和表決權(quán)恢復(fù)的優(yōu)先股：（1）請求召開臨時股東大會（10%）；

（2）召集和主持股東大會（連續(xù)90日10%）；

（3）提交股東大會臨時提案（3%）；

（4）認(rèn)定控股股東（50%）；

（5）認(rèn)定持有公司股份最多的前十名股東的名單和持股數(shù)額；

（6）短線交易5%、臨時報告5%股東股份較大變動內(nèi)幕信息的知情人，認(rèn)定持有5%以上股份的股東；

（7）計算收購人持有上市公司已發(fā)行股份比例（30%），計算觸發(fā)要約收購義務(wù)?！局R點】股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓

（一）股票的概念和特征

股份有限公司最大的特征就是公司的資本被劃分