國際商法課件(詳細課件)

2021/6/271

國際商法教案

第一章導論

第二章商事組織法第三章合同法第四章國際貨物買賣法第五章產品責任法第六章代理法第七章票據法第八章信托法第九章國際商事仲裁2021/6/272

第一章

導論

[教學目的]

通過本章學習，使學生了解國際商法的基本概念；掌握兩大法系的形成、特點及其發(fā)展趨勢；了解我國的基本法律制度。初步建立法律觀念。2021/6/273[教學內容]第一節(jié)國際商法的概念和淵源、內容第二節(jié)兩大主要法律體系的形成及其特點第三節(jié)當代中國法律制度概述2021/6/274

第一節(jié)國際商法的概念、內容及淵源

一、國際商法的含義

二、國際商法的內容三、國際商法的淵源

2021/6/275一、國際商法的含義及內容1.商法---BusinessLaw/CommercialLaw

調整市場經濟中商事主體在商事交易中形成的社會關系的總和。

2021/6/276市場經濟中的商法體系市場行為法市場主體法宏觀調控法合同法等公司法、合伙企業(yè)法等產品責任法等2021/6/2772.國際商法---InternationalBusinessLaw/InternationalCommercialLaw

調整國際商事組織和國際商事交易(商事關系）的法律規(guī)范的總和。

“International”

·

政治意義—國家與國家之間(F)

notbetweennations

·

地理意義—跨越國界(T)

transnational2021/6/278（1）.國際商法是法律規(guī)范的總合

法律規(guī)范即由國家制定或認可，依靠國家強制力保障實施的社會行為規(guī)范。

法律與道德規(guī)范的不同

（1）起源不同:道德起源于原始社會（2）表現(xiàn)形式不同:道德存在于人的思維中（3）具體內容不同:法律體現(xiàn)權利與義務的一致性,道德強調義務。（4）實現(xiàn)方式不同:道德依靠社會輿論（5）調整的范圍不同:道德更為廣泛,深刻2021/6/279

（2）.國際商法是調整跨越國界的商事關系的法律規(guī)范的總合

A.國際意為“跨越國界”，國際商事關系是指處于不同國家的商事主體之間發(fā)生的商事關系，而不是國家和國家之間的商事關系，后者由國際公法調整。

B.商事關系包括:（１）商事組織關系（２）商事交易關系：傳統(tǒng)商法僅調整有形商品的交易，現(xiàn)代商法除調整有形商品的交易外，還調整無形商品的交易，如國際技術轉讓、國際投資、國際融資等。2021/6/2710二、國際商法的內容（1）商事組織法：合伙企業(yè)法、公司法、三資企業(yè)法（2）國際商事交易法：商事合同法、國際貨物買賣法、產品責任法、代理法、國際海上、航空和鐵路運輸法、國際海上保險法、票據法等（三流：信息流、物流、資金流）（3）解決國際商事爭議法：國際商事仲裁法（見目錄）2021/6/2711三、國際商法的淵源

淵源:指國際商法產生的依據及表現(xiàn)形式1、國際條約

2、國際慣例

3、國內立法

2021/6/27121、國際條約

(概念)即兩個或兩個以上的國際法主體依據國際法確定其相互之間權利義務的一致的意思表示。*條約一旦簽訂，對締約國即有約束力。各締約國當事人必須遵守該國簽訂的條約。*國際條約分雙邊條約和多邊條約

2021/6/2713*有關國際商法的國際條約：調整國際貨物買賣關系的條約：

1974年《國際貨物買賣時效期限條約》1980年《國際貨物銷售合同公約》調整國際海上貨物運輸關系的公約：

1924年《海牙規(guī)則》1968年《維斯比規(guī)則》1978年《漢堡規(guī)則》調整國際航空運輸關系的國際條約：

1929年《華沙公約》1955年《海牙議定書》1961年《瓜達拉哈拉公約》2021/6/2714*調整國際鐵路運輸關系的國際條約：

1890年《國際貨約》、1951年《國際貨協(xié)》*有關國際貨物多式聯(lián)合運輸的國際條約：

1980年《國際鐵路貨物聯(lián)運協(xié)定》*調整國際票據關系的國際條約：

1930年、1931年《日內瓦公約》

*關于知識產權的國際條約：

1883年《巴黎公約》、1891年《馬德里協(xié)定》等*關于國際商事仲裁的國際條約：

1976年《聯(lián)合國國際貿易委員會仲裁規(guī)則》2021/6/2715

2、國際（商事）慣例

(概念)即在長期國際商事交往中，反復運用而逐步確立的具有約束力的行為規(guī)范。*不是法律，不具有法律的普遍的約束力，但如果當事人在合同中采用某項慣例，該慣例就對其有確定的約束力。*某些國家納入國內法，或規(guī)定無需當事人明示采用即可具有約束力。*影響較大的有：

1990年《國際貿易術語解釋通則》(現(xiàn)在是2010年版的）

1983年《跟單信用證統(tǒng)一慣例》2021/6/27163、國內立法

*世界主要國家的商事立法:

法國---1673年<商事條例>--路商

1681年<海事條例>--海商

1807年<法國商法典>共4編,648條[性質]商行為法,即實施商行為者不論是不是商人,都適用商法[內容]1.通則

2.海商

3.破產

4.商業(yè)裁判權2021/6/2717第二節(jié)西方國家兩個主要法律體系的形成及其特點一、法系二、西方兩大法系三、大陸法的結構、淵源及其特點四、普通法的結構、淵源及其特點

五、兩大法系的區(qū)別六、兩大法系的發(fā)展趨勢

2021/6/2718一、法系(LegalFamily)法系即比較法學家按照歷史傳統(tǒng)和形式特對世界各國法律所作出的分類。2021/6/2719二、西方兩大法系

1、大陸法系/民法法系（ContinentalLawSystem/CivilLawSystem）即以羅馬法為基礎，以法國法和德國法為代表，首先在歐洲大陸逐步形成的世界性法律體系。以法典化為其主要特征。2021/6/27202、普通法系/英美法系(CommonLawSystem/CaseLawSystem/Anglo-AmericanLawSys)即以中世紀英國法為基礎，以英國法和美國法為代表，融合相關法律因素逐步形成的世界性法律體系。主要淵源為判例法為其重要特征。2021/6/2721三、大陸法的結構、淵源及其特點

（一）大陸法的特點和結構

（二）大陸法的淵源（三）大陸法各國的法院組織（四）大陸法系分布的范圍

2021/6/2722（一）大陸法的特點和結構

1.

大陸法各國都主張編纂法典，在結構上強調法律的系統(tǒng)化、歸類化、法典化。2.大陸法各國都把全部法律分為公法和私法兩大部分。公法是與國家狀況有關的法律，包括憲法、行政法、刑法、訴訟法和國際法私法是與個人利益有關的法律，包括所有權、債權、家庭與繼承法等。2021/6/2723（二）大陸法的淵源

1.法律。各成文法及相關司法解釋：包括憲法、法典、法律、條例和司法解釋等。2.習慣。法國、意大利等國認為，習慣只有在法律明文規(guī)定法官必須援用的情況下才能適用但德國和瑞士把法律和習慣相提并論。3.判例。原則上不承認判例的效力，僅僅是對法律的注釋。4.學理。一般來說，學理不是法的淵源。但學理起著重要的作用。

2021/6/2724

（三）大陸法各國的法院組織

大陸法各國的法院組織雖各有特點，但也有共同之處。主要表現(xiàn)在：

1.法院的層次基本相同。各國法院分為三級：（1）第一審法院（2）上訴法院（3）最高法院

2.各國除普通法院以外，都有一些專門法院與普通法院并存。如行政法院等。

2021/6/2725（四）大陸法系分布的范圍

1、以法國、德國為主，主要分布在歐洲2、亞洲：日本、泰國3、北美，非洲少許2021/6/2726五、普通法的結構、淵源及其特點

以普通（判例法）為基礎

（一）英國法

（二）美國法

2021/6/2727判例法，即由法官的判決形成的法律規(guī)則。先例約束力原則：法院在判決中所做的判決理由必須得到遵循，即對做出判例的法院本身和對下級法院日后處理同類案件均具有約束力。2021/6/2728（一）英國法

1、英國法的結構及其特點2、英國的法院組織3、英國法的淵源

2021/6/27291、英國法的結構及其特點

把法律分為普通法和衡平法兩部分。二者的區(qū)別（１）救濟方法不同。普通法只有金錢賠償和返還原物兩種救濟方法,

衡平法新增了實際履行和禁令。（２）訴訟程序不同。普通法法院設陪審團，采取口頭詢問方式審理案件,衡平法法院不設陪審團，采書面方式審理案件。（3）法院的組織系統(tǒng)不同。王座法庭適用普通法的訴訟程序,

樞密大臣法庭適用衡平法的訴訟程序。

（4）法律術語不同

2021/6/27303、英國法的淵源

A.判例法。

B.成文法。只是判例法的補充，要通過判例法才能起作用。C.習慣。只有１１８９年前的習慣才具有約束力。

2021/6/2731（二）美國法

１、美國法的結構

２、美國的法院組織

３、美國法的淵源2021/6/2732１、美國法的結構

A.以判例法為主要淵源，把成文法作為對判例法的補充和匡正。

B.把法律分為聯(lián)邦法和州法兩部分。*根據１７９１年美國憲法修正案第十條的規(guī)定：凡憲法未授予聯(lián)邦或未禁止各州行使的權力，均屬于州。即各州的立法權是原則，聯(lián)邦的立法權是例外。但聯(lián)邦的法律高于各州的法律。在民事立法方面，聯(lián)邦的立法權范圍主要包括銀行工業(yè)、國際貿易、州際貿易、專利權和稅收等

2021/6/2733３、美國法的淵源（１）判例法（２）成文法2021/6/2734

*美國的法院組織

（一）聯(lián)邦法院系統(tǒng)（三級）聯(lián)邦法院最高法院

:設在華盛頓。由首席法官一人，法官八人組成，有違憲監(jiān)督權。

聯(lián)邦上訴法院:共13所，是第二審法院。由三名法官審理案件

聯(lián)邦地區(qū)法院:共94所，分設在各州境內。實行獨任制（二）州法院系統(tǒng)（三級）

州法院第一審法院

(1)有限管轄法院：審理輕微刑事案件和金額較小的民事案件

(2)普通管轄法院：審理涉及州法的一般民、刑事案件

州的上訴法院州的最高法院

2021/6/2735

*聯(lián)邦法院和州法院的管轄權

聯(lián)邦法院僅在憲法和國會法律授予審判權的范圍內才有管轄權。確定聯(lián)邦法院管轄權的依據（1）訴訟的性質：凡涉及聯(lián)邦憲法和條約的案件（2）當事人的狀況：凡涉及屬于兩個州的當事人之間的案件且訴訟標的在一萬元以上者。聯(lián)邦法院有管轄權。2021/6/2736*美國的先例約束力原則

1、在州法方面，州的下級法院須受其上級法院判決的約束，特別是受州最高法院判決的約束。2、在聯(lián)邦法方面，須受聯(lián)邦法院判決的約束，特別是受美國最高法院判決的約束。3、聯(lián)邦法院在審理涉及聯(lián)邦法的案件時，須受其上級聯(lián)邦法院判決的約束；而在審理涉及州法的案件時，則須受相應的州法院判決的約束，但以不違反聯(lián)邦法為原則。4、聯(lián)邦和州的最高法院不受他們以前確立的先例的約束。

2021/6/2737六、兩大法系的區(qū)別

１、法律結構不同。大陸法系強調成文法的作用，主張編纂法典。英美法系強調判例法的作用，實體法和程序法合一。２、訴訟程序不同。大陸法系采用“糾問式”，法官居于主導地位。英美法系采用“對抗式”，法官充當消極的中立裁定者的角色。３、對法的分類不同。公法與私法。普通法與衡平法。４、法律術語不同。

2021/6/2738七、兩大法系的發(fā)展趨勢

兩大法系相互取長補短，但不可能徹底融合

2021/6/2739

第三節(jié)中國法律制度概述

一、中國法律制度的形成與沿革二、中國法律的淵源

三、中國的民法、經濟法與商法四、中國的司法制度

2021/6/2740一、中國法律制度的形成與沿革

古代中國的法律制度最早產生于公元前二十一世紀的夏代。夏、商、西周是我國奴隸制法律形成和發(fā)展的時期。春秋戰(zhàn)國時期，魏國大夫李悝制定了中國歷史上第一部成文法典《法經》。中國封建法律制度在唐朝達到鼎盛，唐律和《唐律疏議》成為中國封建法律的典型代表。對后世及亞洲其他國家均產生了重大的影響。但１８４０年鴉片戰(zhàn)爭后，中國淪為半封建半殖民地，清末統(tǒng)治者被迫參照西方國家的法律修改封建法制。新中國建立后，具有中國特色的社會主義法律制度逐步形成并日益完善．2021/6/2741我們目前所講的當代中國法律制度一般是指自1949年成立中華人民共和國以來的社會主義法律體系。2021/6/2742二、中國法律的淵源

（一）制定法：１憲法２法律３行政法規(guī)４地方性法規(guī)和經濟特區(qū)法規(guī)５特別行政區(qū)的法律（二）法律解釋：１立法解釋；２司法解釋；３行政解釋

（三）判例。判例在法律上和理論上都不被認為是法律的淵源

2021/6/2743三、中國的民法、經濟法與商法

（一）民法與《民法通則》

民法是調整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產關系和人身關系的法律規(guī)范的總稱。

《民法通則》是民事基本法，分九章，共１５６條。第一章基本原則第二章公民第三章法人第四章民事法律行為和代理第五章民事權利第六章民事責任第七章訴訟時效第八章涉外民事法律關系的法律適用第九章附則（二）經濟法是調整國家在協(xié)調經濟運行過程中發(fā)生的經濟關系的法律規(guī)范的總稱。（三）商法是調整商事主體的商事關系的法律規(guī)范的總稱。

2021/6/2744四、中國的司法制度

（一）

人民法院的組織

１.最高人民法院２.地方各級人民法院３.專門人民法院：軍事法院、海事法院、森林法院、鐵路運輸法院等（二）民事經濟案件的審判制度１.合議制度。２.調解制度。３.兩審終審制。４.審判監(jiān)督制。５.回避制度。2021/6/2745第二部分

商事組織法商事組織（商事企業(yè)）：能夠以自己的名義從事營利性活動，并具有一定規(guī)模的經濟組織。三種企業(yè)形態(tài)，三種責任形式：個人獨資企業(yè)

無限責任合伙企業(yè)

無限連帶責任公司

有限責任2021/6/2746[教學內容]第一章

個人獨資企業(yè)法第二章

合伙企業(yè)法第三章

公司法2021/6/2747第一章

個人獨資企業(yè)法

一、個人獨資企業(yè)的概念二、個人獨資企業(yè)的基本特征三、個人獨資企業(yè)與相關主體概念的關系2021/6/2748一、

個人獨資企業(yè)的概念如前所述，按企業(yè)投資人的構成及其投資責任的不同，企業(yè)大體可分為三種組織形式：一是由一人投資設立的、投資者對所設企業(yè)債務負無限責任的獨資企業(yè)；二是由兩人以上共同投資設立的、投資者對企業(yè)債務負無限連帶責任投資的合伙企業(yè)；三是由法定數目的人投資設立的、投資者僅對企業(yè)負有限責任的公司企業(yè)。2021/6/2749個人獨資企業(yè)則屬個人投資設立的、采取獨資企業(yè)這一組織形式的一類企業(yè)。為規(guī)范這類企業(yè)，我國于1999年8月30日九屆人大常委會第11次會議頒布《中華人民共和國個人獨資企業(yè)法》，該法第二條規(guī)定：“本法所稱個人獨資企業(yè)，是指依照本法在中國境內設立，由一個自然人投資，財產為投資人個人所有，投資人以其個人財產對企業(yè)債務承擔無限責任的經營實體?！?021/6/2750二、個人獨資企業(yè)的基本特征：

（人企合一）由一個自然人單獨投資設立

企業(yè)財產由投資人個人所有投資人對企業(yè)債務承擔無限責任個人獨資企業(yè)為非法人企業(yè)內部結構簡單，經營靈活，法律限制較少

2021/6/27511、由一個自然人單獨投資設立。其具體含義包括：（1）投資人只能是一個自然人，而不能是法人、其它社會組織或者國家；（2）投資人只能是中國公民，而不包括外國公民和無國籍的自然人，非中國公民單獨在中國境內設立的企業(yè)屬于外商獨資企業(yè)，應適用《外資企業(yè)法》而不適用《個人獨資企業(yè)法》；（3）投資人應具有完全民事行為能力，而不能是限制行為能力或無行為能力的自然人；（4）投資人應具有從事經營性活動的資格，而不能是有關法律、行政法規(guī)禁止以個人名義從事經營性活動的人，如國家公務員、公職人員、特定行業(yè)（銀行、證券等）的從業(yè)人員。2021/6/27522、企業(yè)財產由投資人個人所有。

個人獨資企業(yè)的財產,是指在該企業(yè)名義下的財產，包括投資人對企業(yè)的實際出資和以企業(yè)名義取得的一切收益。投資人對本企業(yè)的財產依法享有所有權，企業(yè)的財產和出資人的個人財產相通并混同。2021/6/27533、投資人對企業(yè)債務承擔無限責任。

因投資人對企業(yè)財產及企業(yè)經營管理享有絕對權利，因而企業(yè)的義務也與投資人不可分離，當企業(yè)的財產不足以清償企業(yè)到期債務時，投資人應以其個人或其家庭共有的全部財產用于清償。2021/6/2754例如，王某從自己擁有的180萬元資產中拿出100萬元開辦了一家個人獨資企業(yè)，若該企業(yè)經營失敗而未獲收益，并且欠下150萬元的債務，當債權人主張債權時，企業(yè)的100萬元財產顯然不足以清償其150萬元的債務，那么，對其不能清償的50萬元企業(yè)債務，王某應從其另外80萬元個人財產中再拿出50萬元用來償還。投資人的這種責任，即為無限責任。另外，無限責任還表現(xiàn)在，即便企業(yè)解散后，投資人對未能清償的企業(yè)債務仍有依法繼續(xù)償還的責任。2021/6/27554、個人獨資企業(yè)為非法人企業(yè)。個人獨資企業(yè)不具有獨立承擔民事責任的能力，不完全具備《民法通則》所規(guī)定的法人條件，不能取得法人資格，因而在民法上，將其與作為單一投資人的自然人視為同一主體。但是，在商法上，個人獨資企業(yè)是獨立的經營實體，依法可以以自己的名義獨立從事經營性活動并進行獨立核算，因而是一種獨立的企業(yè)類型，也是一種特定的商事主體。2021/6/2756

5、內部結構簡單，經營靈活，法律限制較少。

受投資者資格所限，個人獨資企業(yè)一般都規(guī)模較?。ㄙY本數量較少，雇傭人員較少，經營范圍較小），關系國計民生及公眾利益亦較小，因此，國家無多大必要對其組織機構、決策機制、經營方式等進行干預，因而來自這方面的法律限制較少，從而賦予了個人獨資企業(yè)簡單、靈活的特點。大多屬于中小型企業(yè)，一般不得從事銀行、保險等金融事業(yè)。（T)

2021/6/2757

三、個人獨資企業(yè)與相關主體概念的關系

1、個人獨資企業(yè)與個體工商戶的關系

2、個人獨資企業(yè)與私營企業(yè)的關系

2021/6/27581、個人獨資企業(yè)與個體工商戶的關系

所謂個體工商戶，是指由個人或者家庭投資并經營，可請1—2個幫手、帶不超過5個學徒，且由投資人承擔經營風險的小型經營實體。個人獨資企業(yè)與個體工商戶的共同點在于均屬商事個體；區(qū)別在于其法定規(guī)模各有不同（區(qū)別二者的法律標準是投資者雇工8人以上和8人以下）。2021/6/27592、個人獨資企業(yè)與私營企業(yè)的關系

私營企業(yè)是按所有制形式的不同劃分企業(yè)而形成的一種企業(yè)類型，其依據的立法是1988年國務院頒發(fā)的《私營企業(yè)暫行條例》。該條例明確規(guī)定，所謂私營企業(yè)，是指資產歸私人所有，雇工8人以上的營利性經濟組織；私營企業(yè)可采取三種組織形式，即個人獨自企業(yè)、個人合伙企業(yè)、私營有限責任公司。據此可見，個人獨資企業(yè)與私營企業(yè)是從屬關系：個人獨資企業(yè)是私營企業(yè)的一種形式，但私營企業(yè)并不僅僅限于個人獨資企業(yè)。2021/6/2760

第二章合伙企業(yè)法

一、合伙企業(yè)的概念及特征二、合伙企業(yè)的設立三、合伙財產四、合伙企業(yè)內部各合伙人之間的關系五、合伙企業(yè)外部與第三人的關系六、入伙與退伙七、合伙企業(yè)的解散和清算八、違反合伙企業(yè)法的法律責任2021/6/2761一、合伙企業(yè)的概念及特征

（一）合伙的含義與類型

（二）合伙企業(yè)的概念及基本特征

2021/6/2762（一）合伙的含義與類型

[含義]所謂合伙，是兩個或者兩個以上主體為共同目的，按照協(xié)議共同投資、共同經營、共享權益、共擔風險的組合關系。合伙是一種基于契約而形成的特定法律關系。合伙最初起源于家族共有經營形式，后來演變?yōu)橐环N特定的企業(yè)組織形式。但在現(xiàn)在社會生活中，合伙關系不僅存在于企業(yè)，也廣泛存在于其它一些營利性的事業(yè)中，如會計師事務所、律師事務所、醫(yī)療診所、私立學校、托幼院所等允許個人投資經營的領域，均已引入合伙制。2021/6/2763[種類]（1）依合伙的性質及所適用的法律的不同，分為民事合伙和商事合伙。這種分類存在于實行民商分立體例的大陸法系國家，如德國、日本等，其民法典中規(guī)定的合伙稱為民事合伙，指各個合伙人提供約定出資，以實現(xiàn)某一共同目的的合同；其商法典中規(guī)定的合伙稱為商事合伙，指兩個或兩個以上的合伙人基于協(xié)議，在一個商號下，以經營商事營業(yè)為目的所建立的營利性商事組織。（2）依合伙的組織形態(tài)的不同，分為契約型合伙與組織型合伙。契約型合伙僅僅表現(xiàn)為合伙人之間的一種關系，不構成組織體，合伙人各自以自己的名義從事活動或經營，因而不能取得法律主體資格；組織型合伙則有合伙人構成一個相對穩(wěn)定的組織體，合伙人以合伙組織的名義從事活動或經營，故可取得商事主體資格。我國的合伙適用這種分類。（3）依合伙人的身份的不同，分為個人合伙、法人合伙和混合合伙。按此分類，我國目前不存在混合合伙。

2021/6/2764我國的幾種合伙類型一、普通合伙企業(yè)由兩個或兩個以上的合伙人通過訂立協(xié)議，約定共同出資、合伙經營、共享收益、共擔風險，并對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任的營利性組織。普通合伙企業(yè)的財產、事務執(zhí)行、對外關系、入伙和退伙規(guī)則。

二、特殊的普通合伙企業(yè)由一個或者數個合伙人對在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務的，應當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產份額為限承擔責任的合伙企業(yè)。中國大陸法律上為特殊的普通合伙，因應專業(yè)服務機構限制執(zhí)業(yè)合伙人債務責任需要而設。2021/6/2765三、有限合伙企業(yè)由對企業(yè)債務承擔無限責任的普通合伙人，與對企業(yè)債務承擔有限責任的合伙人組成的合伙企業(yè)。無限責任合伙人負責業(yè)務執(zhí)行，有限責任合伙人負責業(yè)務監(jiān)督主要適用于風險投資企業(yè)。四、有限責任有限合伙企業(yè)（我國立法沒有采用此類合伙）由有限合伙人與普通合伙人組成的特殊有限合伙企業(yè)，其特殊性表現(xiàn)在不僅有限合伙人受有限責任的保護，而且普通合伙人也享有有限責任合伙中普通合伙人有條件的有限責任的保護，即普通合伙人對自己執(zhí)行業(yè)務的過失給企業(yè)造成的損失承擔無限責任，而其他普通合伙人僅以在合伙企業(yè)中的財產份額承擔責任。無限責任合伙人負責業(yè)務執(zhí)行，有限責任合伙人負責業(yè)務監(jiān)督。實際為有限合伙與有限責任合伙的結合，吸收兩者的優(yōu)點，為美國法創(chuàng)制，中國、日本等新近立法并未移植。2021/6/2766

（二）合伙企業(yè)的概念及基本特征1、含義：當一個企業(yè)采用合伙組織形式設立并經營時，則稱做合伙企業(yè)。我國于1997年2月23日八屆人大常委會第24次會議通過了《中華人民共和國合伙企業(yè)法》，2006年8月27日第十屆全國人民代表大會常務委員會第二十三次會議修訂。該法第二條規(guī)定：“本法所稱合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內設立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)?！?/p>

2021/6/27672、特征：合伙企業(yè)具有以下主要特征

1、由兩個或兩個以上的投資人共同設立

2、以合伙協(xié)議為基礎

3、合伙人按照協(xié)議共同投資、共同經營、共享收益、共擔風險

4、合伙人對企業(yè)債務均負無限連帶責任

5、合伙企業(yè)不具有法人資格2021/6/27681、由兩個或兩個以上的投資人共同設立。其含義包括：（1）合伙企業(yè)的投資人至少為兩個，故而稱其為“合伙人”；（2）合伙人應當為具有完全行為能力的人；（3）法律、法規(guī)禁止從事營利性活動的人不得成為合伙企業(yè)的合伙人；《合伙企業(yè)法》A3國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性事業(yè)單位、社會團體不能成為普通合伙人。（5）強調“人的組合”

與公司的“資合”相對。合伙人的死亡、退出都影響企業(yè)的存續(xù)。2021/6/27692、以合伙協(xié)議為基礎。合伙協(xié)議是合伙人之間旨在建立合伙關系，明確合伙人的權利和義務的一致的意思表示。在合伙行為實施之前，必須由合伙人達成合伙協(xié)議，取得一致的意思表示。合伙協(xié)議是合伙企業(yè)設立的基礎，沒有合伙協(xié)議，就不能設立合伙企業(yè)。合法有效的合伙協(xié)議是處理內部合伙關系的直接依據，合伙人應依照合伙協(xié)議享有權利，承擔責任。對于合伙企業(yè)的內部事務，協(xié)議有約定即從約定，《合伙企業(yè)法》僅在協(xié)議沒有約定或約定不明時加以規(guī)范。此原則貫徹始終。2021/6/27703、合伙人按照協(xié)議共同投資、共同經營、共享收益、共擔風險。其含義是：每個合伙人都有權平等地享有合伙的收益并享有參與合伙企業(yè)企業(yè)經營管理的權利，但合伙協(xié)議另有規(guī)定的除外（有約定從約定）。法定的經營管理權是平等的而不取決于其出資比例；2021/6/27714、合伙人對企業(yè)債務均負無限連帶責任。其含義是：（1）當合伙企業(yè)的財產不足以清償合伙企業(yè)的債務時，對不足的部分，每個合伙人都有責任用其在合伙企業(yè)以外的個人財產承擔清償責任，此乃無限責任；（2）當企業(yè)的債權人對任何一個合伙人主張的債權超過該合伙人的應擔份額時，該合伙人應在自己具有的清償能力的范圍內滿足債權人的權利要求，也就是說，任何一個合伙人都有義務代替其它合伙人承擔償債責任，而不能以其應擔責任的比例及數額對抗債權人，合伙人的這種責任即為連帶責任。當然，一個合伙人承擔了連帶責任后，對超過應擔份額部分，有權按約定或法定的分擔比例向其它合伙人追償。2021/6/27725、合伙企業(yè)一般不具有法人資格。（絕大多數國家）與個人獨資企業(yè)一樣，在法律地位上不是企業(yè)法人，不具有民事主體資格，不能以合伙企業(yè)的名義擁有財產，享有權利和承擔義務；但它是一種獨立的企業(yè)類型，是一種特定的商事主體。

2021/6/2773二、合伙企業(yè)的設立(A14-A19)

（一）設立條件

（二）設立程序

2021/6/2774（一）設立條件A14

1、有兩個以上合伙人，合伙人為自然人，完全民事行為能力人；

2、有書面合伙協(xié)議

3、有各合伙人認繳或實繳的出資

4、有合伙企業(yè)的名稱

5、有經營場所和從事合伙經營的必要條件2021/6/27752、有書面合伙協(xié)議

合伙協(xié)議作為合伙協(xié)議設立的基礎，應具備法定的形式要件和實質要件。其形式要件包括：（1）合伙協(xié)議必須采用書面形式，不得是口頭協(xié)議；（2）訂立合伙協(xié)議，應當遵守自愿、平等、公平、誠實的原則，經全體合伙人協(xié)商一致；（3）合伙協(xié)議須經全體合伙人簽名、蓋章后，方能生效。其實質要件是指合伙協(xié)議中應載明的事項，包括應當載明的事項和可以載明的事項。2021/6/2776根據《合伙企業(yè)法》第十八條規(guī)定，合伙協(xié)議應當載明下列事項：（1）合伙企業(yè)的名稱和主要經營場所的地點；（2）合伙目的和合伙企業(yè)的經營范圍；（3）合伙人的姓名極其住所；（4）合伙人出資的方式、數額和繳付出資的期限；（5）利潤分配和虧損分擔的辦法；（6）合伙企業(yè)事務的執(zhí)行；（7）入伙與退伙；（8）合伙企業(yè)的解散與清算；（9）違約責任等。修改或補充合伙協(xié)議，應當經全體合伙人一致同意，但合伙協(xié)議另有約定的除外。2021/6/27773、有各合伙人繳付的出資。合伙人應當按照合伙協(xié)議約定的出資方式、數額和繳付出資的期限，履行出資義務，即實際繳付財產。合伙人作為出資的財產，應當是合伙人的合法財產及財產權利；其出資方式可以是貨幣，也可以為實物、土地使用權、知識產權或者其它財產權利；經全體合伙人協(xié)商一致，合伙人也可以用勞務出資。對貨幣以外的出資需要評估評估作價的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機構進行評估；但對勞務出資的評估辦法，應由全體合伙人協(xié)商確定。對全體合伙人的出資額，法律未規(guī)定最低限，但原則上應與所申請的合伙企業(yè)從事的經營活動相適應。2021/6/27784、有合伙企業(yè)的名稱。合伙企業(yè)必須確定其合伙名稱，但其名稱中不得使用“有限”或者“有限責任”字樣（但未禁止使用“公司”字樣）。2021/6/27795、有經營場所和從事合伙經營的必要條件。合伙企業(yè)應有固定的營業(yè)場所，該場所可以由合伙人以出資方式提供，也可以合伙企業(yè)名義受讓、租賃、借用等方式取得。“從事合伙經營的必要條件”是指從事合伙企業(yè)經營范圍內的經營活動所必需的環(huán)境、設施等條件。2021/6/2780（二）設立程序

1、提出設立申請。設立合伙企業(yè)，應由全體合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向合伙企業(yè)所在地的登記主管機關（工商行政管理機關）提出書面申請。申請時一般應提交下列文件：（1）全體合伙人簽署的設立合伙企業(yè)的申請書；（2）合伙協(xié)議；（3）合伙人身份證明；（4）經營場所使用權證明。另外，委托代理人申請設立登記時，還應當出具全體合伙人簽署的委托書和代理人的合法證明；企業(yè)擬從事法律、行政法規(guī)規(guī)定須報經有關部門審批的業(yè)務的，還應當在申請登記時提交有關部門的批準文件。2、核準登記。企業(yè)登記機關應當自收到申請登記文件之日起30日內，作出是否登記的決定。對符合上述法定條件的，予以登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照；對不符合法定條件的，不予登記，并應當給予書面答復，說明理由。合伙企業(yè)以營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期為企業(yè)成立日期，在領取營業(yè)執(zhí)照前，投資人不得以合伙企業(yè)的名義從事經營活動。合伙企業(yè)設立分支機構的，應當向分支機構所在地的企業(yè)登記機關申請登記，領取營業(yè)執(zhí)照。2021/6/2781（三）、事實上的合伙英美法承認口頭或行為達成合伙協(xié)議（oralagreementorjustahandshake)我國不承認P552021/6/2782三、合伙企業(yè)財產(A20-A25)

合伙企業(yè)財產可簡稱“合伙財產”，是指合伙企業(yè)名義下的財產。與個人獨資企業(yè)一樣，不具有合伙企業(yè)不具有獨立的法人資格，不能以企業(yè)的名義擁有財產，合伙人的財產與企業(yè)財產混同。2021/6/2783

四、合伙企業(yè)內部各合伙人之間的關系

(A26-A36）

（一）合伙人的權利（二）合伙人的義務2021/6/2784（一）合伙人的權利1、分享利潤的權利：P55中國:《合伙企業(yè)法》A23約定

協(xié)商

出資比例

平均分配2、執(zhí)行事務的權力，這是針對共同執(zhí)行方式下的每個合伙人而言的，但在實際生活中，常常委任一位或幾位代為執(zhí)行。（有約定從約定）3、對外代表權（相互代理）P56

（對外關系時詳述）2021/6/27854、監(jiān)督權，這是對委托執(zhí)行方式下的不執(zhí)行合伙事務的合伙人而言的，他們有權監(jiān)督執(zhí)行事務的合伙人，檢查其執(zhí)行合伙企業(yè)事務的情況；5、查閱賬簿權，任何執(zhí)行方式下的合伙人為了了解合伙企業(yè)的經營狀況和財務狀況，均有權查閱企業(yè)的賬簿；6、獲得補償的權利2021/6/2786（二）合伙人的義務1、繳納出資的義務出資方式：中國合伙企業(yè)法A16

特別注意勞務出資2、忠實義務同業(yè)競爭3、謹慎和注意義務（失職）4、不得隨意轉讓出資（強調人合性，需全體合伙人同意）2021/6/2787五、合伙企業(yè)位外部與第三人的關系

《合伙企業(yè)法》第四節(jié)A37-A42

(一)對外代表權的限制與第三人的關系

P56-57合伙事務的執(zhí)行無論采取哪種方式，執(zhí)行人的對外代表權都有一定的限制。但是，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務以及對外代表權的限制，不得對抗不知情的善意第三人。（越權代理）（二）債務清償與第三人的關系

1、合伙企業(yè)的債務清償關系

2、合伙人的債務清償關系

2021/6/27881、合伙企業(yè)的債務清償關系

處理合伙企業(yè)的債務清償關系，應遵守以下規(guī)則：

1、合伙企業(yè)的債務，應先以其全部財產進行清償；合伙企業(yè)財產不足清償到期債務的，對其不能清償的部分債務，各合伙人應當承擔無限連帶責任。

2、各合伙人承擔無限清償責任時，原則上應按合伙協(xié)議約定的或者法定的損益分配比例；但依照連帶責任原則，債權人可以不按該比例，而可以以其認為最有利于實現(xiàn)其債權的任何比例，向任一合伙人、部分合伙人或者全部合伙人主張部分或者全部債權，而合伙人均無權對其抗辯。

3、合伙人應債權人的要求而承擔了連帶責任的，對所清償的數額超過其所應當承擔的數額部分，有權向其它合伙人追償。

2021/6/2789例如：某合伙企業(yè)由A、B、C、D四個合伙人組成，合伙協(xié)議約定的出資比例及損益分配比例均分別為40%、30%、20%、10%。該合伙企業(yè)清算時，擁有全體合伙人的出資額100萬元、留存收益50萬元，負債額200萬元。問：清算時對債務如何償還？2021/6/2790A、B、C、D四個合伙人對合伙財產不足清償的50萬元債務應按比例承擔無限清償責任。但若債權人只向A、B兩個合伙人分別主張40萬元和10萬元的債權，A、B滿足債權人要求后，A因清償數額超過了其應擔的數額，那么，A有權就多償的20萬元，有權向未足額償債的B和尚未承擔償債責任的C、D追償，其向B、C、D的追償數額分別應為5萬元、10萬元和5萬元。2021/6/27912、合伙人的債務清償關系

處理合伙人的債務清償關系，應遵守以下規(guī)則：

1、在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人的個人債務，應以其個人財產清償；合伙人個人財產不足清償其個人所負債務的，該合伙人只能以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；若無分取的收益或者分取的收益仍不足清償的，債權人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產份額用于清償。對被執(zhí)行的該合伙人的財產份額，其它合伙人有優(yōu)先受讓的權利。

2021/6/27922、合伙人的個人財產不足清償其個人債務的，其債權人只能通過民事訴訟法規(guī)定的強制執(zhí)行程序，從執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中應分得的收益或者屬于該合伙人的財產份額中受償，而不得自行接管合伙人在合伙企業(yè)中的財產份額，代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權利。合伙人的財產份額被執(zhí)行完畢時，該合伙人當然退伙。3、合伙企業(yè)中的某一合伙人的債權人，不得以該債權抵銷其對合伙企業(yè)的債務。2021/6/2793假定上例中的合伙企業(yè)無負債且在存續(xù)期間。若A對E負有已到期的、以其個人財產未能清償的債務70萬元；同時，E對該合伙企業(yè)負債50萬元。E依法不得以其對A的70萬元債權沖抵其對該合伙企業(yè)所負的50萬元債務；E在對A行使債權時，應先就屬于A的20萬元留存收益受償，其余債務可通過執(zhí)行該合伙企業(yè)中屬于A的財產份額中受償40萬元，而另外10萬元債務則不能從其它合伙財產中受償，也不能追究其它合伙人的連帶責任。而當E受償了A的20萬元留存收益和40萬元財產份額后，A當然退伙，且E并不自然取得A的合伙人資格和代位行使A的權利。2021/6/2794六、入伙與退伙

（一）入伙

1.入伙

2.入伙的條件與程序

3.新合伙人的權利與責任

（二）退伙

1.退伙的概念

2.退伙的原因及程序

3.退伙的法律后果

2021/6/27951、入伙是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人以外的人加入合伙企業(yè)，從而取得合伙人的資格的活動。

2021/6/27962、入伙的條件與程序

吸收合伙人以外的人入伙，無疑會改變合伙企業(yè)的合伙人的構成、投資構成及損益分配關系，特別是會影響原合伙人的利益和責任，因此，新合伙人入伙時，應當經全體合伙人一致同意；同時，為了確定入伙后新合伙人及原合伙人的各自的權利和義務，新合伙人須與原合伙人依法訂立書面入伙協(xié)議，并須相應修改原合伙協(xié)議的有關事項。依照訂立合伙協(xié)議的基本原則，訂立入伙協(xié)議時，原合伙人應當向新合伙人告知原合伙企業(yè)的經營狀況和財務狀況，不得騙取新合伙人入伙。2021/6/27973、新合伙人的權利與責任新合伙人與原合伙人享有同等權利，承擔同等責任，即使對其入伙前的合伙企業(yè)的債務，也應承擔連帶責任。但入伙協(xié)議對新合伙人的權利和責任另有約定的，從其約定。

2021/6/27981、退伙是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人退出合伙企業(yè)，從而喪失合伙人資格的活動。

2021/6/27992、退伙的原因及程序

按是否基于退伙人的退伙意愿，退伙原因可分為自愿退伙和法定退伙兩大類。（1）自愿退伙（2）法定退伙2021/6/27100

自愿退伙：也稱聲明退伙，是指基于合伙人的退伙意愿而退伙。自愿退伙也須符合法定事由而并非任意，但該類法定事由的發(fā)生并不直接導致退伙，而是在此前提下，由合伙人決定是否退伙。自愿退伙又分為協(xié)議退伙和通知退伙，前者是在合伙協(xié)議約定合伙企業(yè)經營期限的情況下的自愿退伙；后者是在合伙協(xié)議未約定經營期限的情況下的自愿退伙。2021/6/27101《合伙企業(yè)法》第四十六條規(guī)定，合伙協(xié)議約定合伙企業(yè)經營期限的，有下列情形之一時，合伙人可以退伙：①合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；②經全體合伙人同意退伙；③發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙企業(yè)的事由，如移居異地、喪失從事營利性活動的資格等；④其它合伙人嚴重違反合伙協(xié)議約定的義務?！逗匣锲髽I(yè)法》第四十七條規(guī)定，合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務造成不利影響的情況下，可以退伙，但應當通知其它合伙人。違反上述兩條規(guī)定擅自退伙的，應當賠償由此給其它合伙人造成的損失。2021/6/27102

法定退伙：也稱強制退伙，是指直接基于法定退伙事由的退伙。法定退伙由法定事由直接導致，而并不取決于合伙人的退伙意愿。法定退伙又分為當然退伙和除名退伙，前者是基于法定的客觀事實而認定的退伙；后者則是基于合伙人的主觀過錯而被強制退伙。《合伙企業(yè)法》第四十九條規(guī)定，合伙人有下列情形之一的，當然退伙：①死亡或者被依法宣告死亡；②被依法宣告為無民事行為能力的人；③個人喪失償債能力；④被人民法院強制執(zhí)行在合伙企業(yè)中的全部財產份額。當然退伙以上述法定事由實際發(fā)生日為退伙生效日?！逗匣锲髽I(yè)法》第五十條規(guī)定，合伙人有下列情形之一的，經其它合伙人一致同意，可以決定將其除名：①未履行出資義務；②因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；③執(zhí)行合伙事務時有不當行為；④合伙協(xié)議約定的其它事由。對合伙人除名的協(xié)議應當書面通知被除名人；被除名人自接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退伙。被除名人對除名有異議的，可以在接到除名通知之日起30日內，向人民法院起訴。2021/6/27103

3、退伙的法律后果

（1）財產份額及合伙人資格的繼承（2）退伙結算（3）退伙人的責任

2021/6/27104（1）財產份額及合伙人資格的繼承。合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產份額享有合法繼承權的繼承人，依照合伙協(xié)議的約定或者經全體合伙人同意，從繼承開始之日起，即取得該合伙企業(yè)的合伙人資格；但合法繼承人不愿意成為該合伙企業(yè)的合伙人的，合伙企業(yè)應退還其依法繼承的財產份額；合法繼承人為未成年人的，經其它合伙人一致同意，可以在其未成年時由其監(jiān)護人代行其權利。

2021/6/27105（2）退伙結算。合伙人退伙的，其它合伙人應當與該退伙人按照退伙時的合伙企業(yè)的財產狀況進行結算，退還退伙人的財產份額；退伙時有未了結的合伙企業(yè)事務的，待了結后進行結算；退伙人在合伙企業(yè)中的財產份額的退還辦法，由合伙協(xié)議約定或者由全體合伙人決定，可以退還貨幣，也可以退還實物。

2021/6/27106

（3）退伙人的責任。合伙人退伙時，合伙企業(yè)財產少于合伙企業(yè)債務的，退伙人應當按照約定或者法定的損益分配比例分擔虧損；退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務，與其它合伙人承擔連帶責任。2021/6/27107七、合伙企業(yè)的解散和清算

（一）合伙企業(yè)解散的法定原因

（二）合伙企業(yè)的清算2021/6/27108（一）合伙企業(yè)解散的法定原因合伙企業(yè)有下列情形之一時，應當解散：1、合伙協(xié)議約定的經營期限屆滿，合伙人不愿繼續(xù)經營的；2、合伙協(xié)議約定的法定事由出現(xiàn)；3、全體合伙人決定解散；4、合伙人已不具備法定人數；5、合伙協(xié)議約定的合伙目的已經實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)；6、依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照；7、出現(xiàn)法律、行政法規(guī)規(guī)定的合伙企業(yè)解散的其它原因。

2021/6/27109（二）合伙企業(yè)的清算

合伙企業(yè)解散后應當按下列規(guī)定進行清算：

1、合伙企業(yè)進行清算，應當通知和公告?zhèn)鶛嗳恕?/p>

2、合伙企業(yè)解散，清算人由全體合伙人擔任；未能由全體合伙人擔任清算人的，經全體合伙人過半數同意，可以自合伙企業(yè)解散后15日內指定一名或者數名合伙人，或者委托第三人擔任清算人；15日內未能確定清算人的，合伙人或者其它利害關系人可以請求人民法院指定清算人。

3、清算人在清算期間執(zhí)行下列事務：（1）清理合伙企業(yè)財產，分別編制資產負債表和損益表；（2）處理與清算有關的合伙企業(yè)未了結的事務；（3）清繳所欠稅款；（4）清理債權、債務；（5）處理合伙企業(yè)清償債務后的剩余財產；（6）代表企業(yè)參與民事訴訟活動。

4、合伙企業(yè)財產在支付清算費用后，按下列順序清償：（1）合伙企業(yè)所欠招用的職工工資和勞動保險費用；（2）合伙企業(yè)所欠稅款；（3）合伙企業(yè)的債務；（4）返還合伙人的出資。合伙企業(yè)財產按上述順序清償后仍有剩余的，合伙人按照約定或者法定的損益分配比例進行分配；合伙企業(yè)清算時，其全部財產不足清償其債務的，由合伙人依法承擔無限連帶責任。合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務在清算時未能清償的，在合伙企業(yè)解散后，原合伙人仍應承擔連帶責任，但債權人在5年內未向債務人提出償債請求的，該責任消滅。清算結束，應當編制清算報告，經全體合伙人簽名、蓋章后，在15日內向企業(yè)登記機關報送清算報告，辦理合伙企業(yè)注銷登記。2021/6/271102000年1月，趙、錢、孫、李、四人決定設立以合伙企業(yè)，并簽訂書面協(xié)議，內容如下：（1）趙出資10萬元，錢以實物折價出資8萬元，經其他人同意孫以勞務出資6萬元，李貨幣出資4萬元。（2）趙、錢、孫、李、四人按2：2：1:1比例分配利潤和承擔風險；（3）由趙執(zhí)行合伙企業(yè)事務，對外代表企業(yè)，但簽定大于1萬元的銷售合用應經其他人同意。協(xié)議未約定經營期限。發(fā)生以下事實：（1）2000年5月趙擅自以合伙企業(yè)名義與紅天簽定合同，紅天公司不知道其內部限制。錢獲知后，向紅天公司表示不承認。（2）2001年1月，李提出退伙，并不給企業(yè)造成任何不利影響。2001年3月李經清算退伙。4月新合伙人周出資4萬元入伙。2001年5月，合伙企業(yè)的債權人綠光公司就合伙人李退伙前的24萬元現(xiàn)合伙人和李共同承擔連帶責任。李以自己退伙為由，周以自己新入伙為由拒絕承擔（3）2002年4月，合伙人錢在與黃河公司的買賣合同中，無法償還到期債務8萬元。黃河公司于2002年6月向人民法院提起訴訟。黃河公司勝訴，于2002年8月申請強制執(zhí)行錢在合伙企業(yè)中的財產份額。2021/6/27111據以上事實回答下列問題：（1）趙跟紅天公司的合同是否有效？為什么？（2）李的主張是否成立？為什么？如果李向紅天償還24萬元，可以向那些當事人追償，金額多少？（3）周的主張是否成立？為什么？（4）合伙人錢被人民法院強制執(zhí)行其份額后，合伙企業(yè)決定對其除名是否符合法律規(guī)定？為什么？（5）李的退伙屬于何種情況，其退伙應符合哪些條件？2021/6/27112(1)有效。《合伙企業(yè)法》第三十七條合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，不得對抗善意第三人。

（2）不成力。第五十三條退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務，承擔無限連帶責任。

可向趙、錢、孫追償。按約定2：2：1:1比例承擔風險，即趙8萬、錢8萬、孫4萬。

（3）周主張不成立。第四十四條第二款規(guī)定：新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任。

（4）不合法。未被執(zhí)行全部財產份額。

（5）自愿退伙。第四十五條合伙協(xié)議約定合伙期限的，在合伙企業(yè)存續(xù)期間，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：

。。。

（二）經全體合伙人一致同意；

2021/6/27113第四章公司法

第一節(jié)、公司及公司法概述第二節(jié)、公司的主要分類第三節(jié)、公司的設立第四節(jié)、公司的財務及資金來源第五節(jié)、公司的機關（組織機構）第六節(jié)、公司的治理機制及其主要法律措施第七節(jié)、公司的并購、解散和清算

第八節(jié)、公司特殊形式：一人公司和國有獨資公司第八節(jié)、外國公司2021/6/27114

第一節(jié)、公司及公司法的概念一、公司的概念：公司是目前世界上普遍存在的一種企業(yè)組織形式,各國一般均以民商法予以規(guī)制。但是，在法律上，關于“公司”一詞的含義，不同國家因所屬法系不同而有不同表述。通說一般定義集中在:公司是指依法定程序設立的，以營利為目的的企業(yè)法人。我國公司法第2條規(guī)定：“本法所稱公司是指依照本法在中國境內設立的有限責任公司和股份有限公司”；“有限責任公司和股份有限公司是企業(yè)法人?！?/p>

2021/6/27115二、公司的法律特征（獨立法人+有限責任）（1）公司是法人，具有獨立人格性。表現(xiàn)在：A、股東對公司僅承擔有限責任公司股東僅以其出資為限，對公司債務承擔有限責任。公司以其全部資產對外承擔責任。（此為公司區(qū)別于其他企業(yè)形式的關鍵）

B、公司具有獨立的財產所有權公司的股東一旦出資，財產的所有權即歸於公司法人所有，股東換取按出資比例享有的一系列權利。公司對股東出資及今后的公司收益具有獨立的所有權、使用權和處置權。

2021/6/27116C、公司獨立的享有民事權利和承擔民事責任，包括起訴權和應訴權（2）公司實行統(tǒng)一的集中管理制。章程約定（但須遵循公司法的原則），股東大會、董事會（監(jiān)事會）、經理三位一體。（與合伙區(qū)別）（3）公司具有永久存續(xù)性。2021/6/27117三、公司的人格否定制度—揭開公司面紗原則

(PiercingtheCorporateVeil)揭開公司面紗制度又稱“公司人格否認”、“公司法人資格否認”、“股東有限責任待遇之例外”、“股東直索責任”，指控制股東為逃避法律義務或責任而違反誠實信用原則，濫用法人資格或股東有限責任待遇、致使債權人利益嚴重受損時，法院或仲裁機構有權責令控制股東直接向公司債權人履行法律義務、承擔法律責任。2021/6/27118

所謂公司面紗，即公司作為法人必須以其全部出資獨立地對其法律行為和債務承擔責任，公司的股東以其出資額為限對公司承擔有限責任。公司與其股東具有相互獨立的人格，當公司資產不足償付其債務時，法律不能透過公司這層“面紗”要求股東承擔責任。所謂“刺破公司面紗”，是指在某些情形下，為保護公司之債權人，法院可揭開公司之面紗，否定股東與公司分別獨立之人格，令股東直接負責清償公司債務。法律即應充分肯定公司人格獨立的價值，將維護公司的獨立人格作為一般原則，鼓勵投資者在確保他們對公司債務不承擔個人風險的前提下大膽地對公司投入一定的資金，又不能容忍股東利用公司從事不正當活動，謀取法外利益，將公司人格否認作為公司人格獨立必要而有益的補充，使二者在深沉的張力中，形成和諧的功能互補。2021/6/27119據英美法學家們的歸納，在英美法系國家適用“揭開公司面紗”基本需具有以下條件：

1人格混同。

2不當控制。

3財產混同。

4資產嚴重不足。

2021/6/27120但須注意：揭開公司面紗原則與公司形式的設立目的相悖，故法院并不輕易使用“揭開公司面紗原則”，其在實例中通過盤里確定了嚴格的標準。具體案件一般由法官根據不同情況判定，采取特別慎重原則。P702021/6/27121我國新《公司法》第二十條第三款：公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。

至此，我國也由公司法確立了揭開公司面紗原則，但執(zhí)行仍存在標準不明的困難。2021/6/27122四、公司法的概念：公司法是規(guī)定公司的設立、組織、經營、解散、清算以及調整公司對內對外關系的法律規(guī)范。對內：公司人員之間、公司機構之間對外：公司與政府間、公司與平等第三人之間公司章程也是公司對內對外的自治手段，但章程要在公司法的指引下完成，不得違背公司法確定的基本原則。2021/6/27123五、我國的公司法在我國，由于歷史上長期的封建統(tǒng)治，商品經濟很不發(fā)達，生產社會化程度低，公司出現(xiàn)較晚，公司立法也較為滯后，直到鴉片戰(zhàn)爭后的洋務運動時期，我國者出現(xiàn)了公司企業(yè)和公司立法。我國歷史上的首家公司，是1861年由美國鴉片商人開辦的旗昌洋行會同十幾家其它商行和中國買辦，籌資白銀100萬兩，在上海創(chuàng)立的以長江航運為業(yè)的“旗昌輪船公司”；最早的公司立法是1903年（光緒二十九年）清朝政府頒布的《公司律》；1914年（民國三年）國民政府頒布《公司條例》，1930年（民國二十九年）另訂《公司法》，至今仍在臺灣沿用。2021/6/27124新中國成立后，50年政務院頒布《私營企業(yè)暫行條例》，肯定了公司可以作為私營企業(yè)的組織形式的存在，但至56年社會主義改造完成后，我國曾一度實行單一的公有制企業(yè)形式，公司制度被廢止；實行改革、開放后，基于發(fā)展社會生產力對企業(yè)組織形式變革的客觀要求，現(xiàn)代公司企業(yè)才在我國得以復生和迅速發(fā)展。在此期間，國家頒布實施了若干行法規(guī)與規(guī)章（如1985年國務院頒發(fā)的《公司登記管理暫行規(guī)定》、1992年國家體改委等6個部委聯(lián)合發(fā)布的《股份制企業(yè)試點辦法》、《股份有限公司規(guī)范意見》、《有限責任公司規(guī)范意見》等），用以規(guī)范改革中出現(xiàn)的公司的組織和行為；2021/6/27125我國社會主義市場經濟體制確立以后，為了推行現(xiàn)代企業(yè)制度的建立，完善公司制度，促進社會主義市場經濟的發(fā)展，1993年12月29日，第八屆全國人民代表大會常務委員會第五次會議通過了《中華人民共和國公司法》，該法共11章230條，于1994年7月1日起施行；1999年12月25日，第九屆全國人民代表大會常務委員會第十三次會議通過《關于修改〈中華人民共和國公司法〉的決定》，對該法的部分條款進行了修改。

隨著市場經濟的發(fā)展，2005年10月27日第十屆全國人大十八次會議再次通過的新《公司法》，并于2006年1月1日起正式實施，成為公司運行的新準則。

2021/6/27126第二節(jié)、公司的分類

一、公司的法律分類1、依股東所負責任的不同，一般將公司分為五種2、按公司國籍的不同，分為本國公司、外國公司和跨國公司。

3、按公司之間關系性質的不同，分為母公司和子公司、總公司和分公司。

2021/6/27127依股東所負責任的不同，一般將公司分為以下五種

（1）無限責任公司（2）有限責任公司（3）兩合公司（4）股份有限公司

（5）股份兩合公司

我國《公司法》第二條：本法所稱公司是指依照本法在中國境內設立的有限責任公司和股份有限公司。2021/6/27128

1、有限責任公司。簡稱有限公司，是指由法律規(guī)定的一定人數的股東所組成的，股東以其出資額為限對公司債務承擔責任的公司。是現(xiàn)代公司的一種基本形式。

其主要特征為：人數有法定限制（較少）、不發(fā)行股票、股份不得隨意轉讓、行政管理機構較為簡單、仍帶有任何性，屬于人資混合。2021/6/27129人資混合：一般認為，現(xiàn)代的有限公司作為法人，應屬于資合公司的范疇，而這種公司、尤其是家族性或規(guī)模較小的有限公司，也兼有人合甚至完全屬于人合的性質。一般而盲，有限公司除了股東可以依法承擔有限責任外，其余在公司的經營依賴股東間的相互信任關系、所有權與經營權一般不分離、公司資本或出資的流動性較小、小的有限公司在對外交往尤其在獲得銀行貸款時要靠股東個人的信用等方面，與合伙和無限公司很相像。在允許自然人一人設立有限公司的國家或地區(qū)，其人合性質就更為顯著。2021/6/27130

2、股份有限公司。簡稱股份公司。是指由一定人數以上的股東發(fā)起成立的（A79：2-200），全部資本被劃分為若干均等的股份由股東共同持有，所有股東均以其所持股份為限對公司債務承擔責任，公司以其全部資產對公司承擔責任的企業(yè)形式。P752021/6/27131按公司國籍的不同，分為本國公司、外國公司和跨國公司

跨國公司，又稱“多國公司”、“國際性公司”、“全球性公司”等，是指以一個或幾個國家為基地或母國，制訂并服從統(tǒng)一的經營方針或戰(zhàn)略，在兩個或兩個以上的國家設有分支機構、子公司或附屬公司的企業(yè)或企業(yè)集團。

2021/6/27132按公司之間關系性質的不同，分為母公司和子公司、總公司和分公司

1、母公司和子公司2、總公司和分公司

2021/6/271331、母公司和子公司這是《公司法》涉及的按公司外部組織關系——控制、依附關系的分類。在不同公司之間的控制與被控制、依附與被依附的關系中，處于控制和被依附地位的公司是母公司，處于被控制和依附地位的則是子公司。母公司或控制公司與子公司或附屬公司之間雖然有控制與被控制的組織關系，但依國際慣例和我國的《公司法》，它們在參與外部的交易和管理關系時，都具有法人資格。2021/6/27134《公司法》第13條第2款規(guī)定：“公司可以設立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格”。所以，子公司有獨立的名稱、章程和組織機構，有法定的資本，可以自己的名義對外交往，并以公司的資產對公司債務承擔有限責任。子公司再設立或控制的更低層次的公司相對于母公司來說，則為孫公司、曾孫公司等。所以，更準確地說，母公司和子公司的關系應為“控制公司”和“附屬(或‘從屬’)公司”的關系。母公司或控制公司為于公司或附屬公司規(guī)定經營方針，甚至對其具體的經營和交易活動作出指示，子公司或附屬公司鑒于其組織上的隸屬關系必須遵守或服從。母公司或控制公司控制其子公司或附屬公司，可以采取獨資設立、全資控股、控制多數股份、掌握實際得以控制子公司或附屬公司的股份等方法。對于股份公司來說，視其股份的分散程度，通常只需掌握其不到半數、甚至只有5％—lO％的股份，即可對其加以控制。在實踐中，企業(yè)集團中的上級公司與下級公司、跨國公司與其設立在世界各地的公司、控股公司與被其控股的公司等，都是母公司和子公司或者說控制公司與附屬公司的關系。2021/6/27135母公司或控制公司與控股公司是不同的概念。母公司或控制公司的概念只說明公司間的組織關系，而不反映公司的經營性質；控股公司的概念則著重反映公司的性質和目的是控股、而非從事或主要不是從事具體的業(yè)務活動，有時也在“控股的公司”的意義上使用這一概念。所以，控股公司應屬于母公司或控制公司的范疇。母子公司涉及更大的關聯(lián)企業(yè)概念。同屬于一個母公司的各個層次的公司與母公司之間及其相互之間，或者連鎖控制的若干公司之間，都屬于關聯(lián)企業(yè)的范疇。由于母公司、子公司和關聯(lián)企業(yè)都是法人，為了防止這些公司利用其法人資格，相互勾結從事不當交易、不當經營行為或不當輸送利益，損害他人利益及社會經濟秩序，法律上須對其相互間的關系加以控制和調整，即形成有關關聯(lián)企業(yè)暨關聯(lián)交易制度2021/6/27136（2）總公司和分公司這是從公司內部組織關系——管轄、隸屬關系上進行劃分，分“公司”其實只是公司的分支機構，并非真正意義上的公司?！豆痉ā返?3條第1款規(guī)定：“公司可以設立分公司，分公司不具有企業(yè)法人賢格，其民事責任由公司承擔?！笨偣居址Q“本公司”，是相對于其分支機構而言，有權管轄公司的全部內部組織如各個分部門、分公司、科室、工廠、門市部等的總機構。分公司也需依法設立及登記，但其作為公司的一種分支機構，不具有法人資格，設立比較方便，程序簡單。2021/6/27137其特征是：第一，分公司沒有獨立的名稱，須以總公司的名義進行活動；第二，分公司沒有自己的章程和獨立于總公司的組織機構，它代表或代理總公司在一定的范圍內開展活動；第三，分公司沒有獨立的財產，其從事活動的財產是由總公司撥付的，依法列入總公司的資產負債表；第四，分公司在經營活動中產生的債權債務關系由總公司承擔，并由總公司以其全部財產對該債務負清償責任。分公司的這些特點，使之可以依托總公司的實力和信用進行活動，從而易于獲得交易相對人和社會的信任。銀行和保險公司等社會對其信用度要求較高的企業(yè)，通常即采取設立分公司、而非設立于公司的方式來拓展業(yè)務和活動空間。2021/6/27138四、公司的能力——人格與資格

（一）公司的人格

（二）公司的主體資格（三）公司能力的取得與消滅（四）公司人格的否認（揭開或刺破法人面紗piercethecorporateveil）

2021/6/27139五、我國的現(xiàn)行公司法的基本原則

1、公司法人財產權與股東所有權相分離原則2、自主經營、講求效益原則3、有限責任原則4、界定和維護國有資產原則5、權責明確、權利制約、科學運作原則6、保護公司、股東、債權人及公司職工的合法權益原則2021/6/271401、公司法人財產權與股東所有權