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反事訴銘汰輟錦梃刎

專題一訴的基本理論

考點一訴訟標的

訴訟標的爭議的民事實體法律關系。區(qū)別:民事訴訟法律關系

訴訟標的物案件爭議的具體東西。

訴訟請求要求法院作出特定判決的請求。

訴訟標的額案件爭議的金額。

考點二訴的分類（訴訟案件中根據(jù)原告的請求來分。）

確認之訴給付之訴變更之訴

只能確認，不求給付先行確認，再行給付對有效的法律關系加以變更或者消滅

考點三反訴

概念反訴是本訴的被告對本訴的原告提出的獨立的訴。注意區(qū)別：反駁

1.必須是本訴的被告對本訴的原告提出。（反訴的當事人應當限于本訴的當事人范

圍）F233

2.反訴與本訴需有牽連關系（同一法律事實、同一法律關系，訴訟請求之間具有因果

構成要件關系）。F233

3.反訴必須在法庭辯論終結前提出。F232

4.向受理本訴的法院提出，且受訴法院對反訴有管轄權。

5.反訴應與本訴適用同一訴訟程序。

1.在一審過程中：合并審理，一并做判決。

法院對反

2.在二審過程中：調(diào)解不成的，告知當事人另行起訴。

訴的處理

3.在再審過程中：再審用二審程序時的反訴，按照二審方式處理。

專題二民事訴訟法的基本原則

考點一基本原則釋義

平等原則民事訴訟當事人之間訴訟權利平等。

同等原則外國當事人與中國當事人有同等的訴訟權利和義務。

外國法院對我國當事人民事訴訟權利加以限制，我國法院對該國當事人的民事訴

對等原則

訟權利加以同樣的限制。

調(diào)解原則自愿與合法

機關、社會團體、企事業(yè)單位支持受損害的單位或者個人起訴。

支持起訴原則

注意：支持者不是原告。

人民檢察院

檢查監(jiān)督原則（1）抗訴：生效裁判

（2）檢察建議:①生效裁判②審判人員的違法行為③對執(zhí)行活動法律監(jiān)督。

考點二辯論原則

1.辯論權是當事人的一項基本訴訟權利，證人無辯論權。

2.辯論的對象，可以是實體方面、程序方面、證據(jù)方面。

3.辯論的方式，可以書面，也可以口頭。

4.辯論原則貫穿于審判程序的始終（一審、二審、再審）；但特別程序、非訟程序和執(zhí)行程序無法

辯論。

考點三處分原則一

1.處分原則指，當事人在訴訟過程中有權在法律規(guī)定范圍內(nèi)支配自己的民事實體權利與訴訟權利。

2.法院的裁判需受到處分原則的限制，法院判決的內(nèi)容不能超出原告訴訟請求的范圍。

3.調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容，超出原告訴訟請求范圍的，不違反處分原則。

4.當事人處分權的行使，法院可以進行必要的干涉。

專題三民事審判的基本制度

考點一合議制

1.獨任庭基本知識

①簡易程序；②特別程序，但是選民資格案件或者重大、疑難案件應適

適用的案件范圍

用合議制；③督促程序；⑷公示催告階段。

審判組織形式審判員一人

適用的法院只適用于基層法院及其派出法庭。

第一次適用一審程序。被二審人民法院發(fā)回重審，或者依照審判監(jiān)督程

適用的審級

序決定再審時，盡管適用一審程序，卻必須實行合議制（此時不是第一次）。

2.合議庭基本知識

①可以由審判員組成合議庭:②也可以由審判員和人民陪審員組成

一審案件合議庭的組成合議庭；③選民資格案件或特別程序中的重大、疑難的案件，必須

由審判員組成合議庭審理。

二審案件合議庭的組成必須由審判員組成。

二審發(fā)回重審或再審程序原審合議庭成員或獨任審判員丕翟參加重審或再審合議庭。

①院長或者庭長參加審判的，由院長或者庭長擔任；

審判長

②由院長或者庭長指定審判員1人擔任。

合議庭評議案件實行少數(shù)服從多數(shù)的原則。不同意見，必須如實記入筆錄。

考點二回避制度

回避的對審判人員（包括參與本案審理的人民法院院長、副院長、審判委員會委員、庭長、

象副庭長、審判員、助理審判員和人民陪審員）、書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人。

F43：審判人員有下列情形之一的，應當自行回避，當事人有權申請其回避：

（一）是本案當事人或者當事人近親屬的；（二）本人或者其近親屬與本案有利

害關系的；（三）擔任過本案的證人、鑒定人、辯護人、訴訟代理人、翻譯人員

的；（四）是本案訴訟代理人近親屬的；（五）本人或者其近親屬持有本案非上

市公司當事人的股份或者股權的；（六）與本案當事人或者訴訟代理人有其他利

害關系，可能影響公正審理的。

回避的事F44:審判人員有下列情形之一的，當事人有權申請其回避：（一）接受本

由案當事人及其受托人宴請，或者參加由其支付費用的活動的；（二）索取、接受

本案當事人及其受托人財物或者其他利益的；（三）違反規(guī)定會見本案當事人、

訴訟代理人的；（四）為本案當事人推薦、介紹訴訟代理人，或者為律師、其他

人員介紹代理本案的；（五）向本案當事人及其受托人借用款物的；（六）有其

他不正當行為，可能影響公正審理的。

F45:在一個審判程序中參與過本案審判工作的審判人員，不得再參與該案

其他程序的審判。

發(fā)回重審的案件，在一審法院作出裁判后又進入第二審程序的，原第二審

程序中合議庭組成人員不受前款規(guī)定的限制。

回避方式（1）自行回避；（2）當事人申請回避（書面或者口頭方式）。（3）指令回避

（1）院長擔任審判長時的回避：審判委員會決定;（2）審判人員的回避：院長決定:

回避的決（3）其他人員（翻譯人員、鑒定人、勘驗人）的回避：審判長決定;（4）審判人員

定有應當回避的情形，沒有自行回避，當事人也沒有申請其回避的，由|院長或者審到

委員會決定其回避。

當事人對回避的決定可以申請復議一次;

回避決定

復議期間,被申請回避的人員，不停止參與本案工作。

的救濟

注意：回避決定期間則需要暫停本案工作,除非需要采取緊急措施。

法律效果訴訟程序繼續(xù)進行。

考點三公開審判制度

（1）原則上公開審理；（2）一律不公開審理:涉及國家秘密的案件,涉及個人隱私

1.審理公開的案件；法律另有規(guī)定的案件。（3）經(jīng)申請不公開審理:離婚案件;涉及商業(yè)秘密

的案件。

2.合議庭評議案件一律不公開。

3.但是，判決必須公開。當事人可以申請查閱判決書。

考點四兩審終審制度

1.含義：民事案件經(jīng)過兩級人民法院審理即宣告終結的制度。

2.兩審終審制度（1）最高人民法院作為一審法院審理的案件；

的例外(2)人民法院按照特別程序以及督促程序、公示催告程序、破產(chǎn)還債程序?qū)?/p>

理的案件；(3)民事訴訟法規(guī)定的不得上訴的裁定，但不予受理、駁回起訴、

管轄權異議、駁回破產(chǎn)申請的裁定可以上訴；(4)調(diào)解書；(5)小額訴訟程序

案件。

專題四主管與管轄

考點一主管

1.可以不經(jīng)過勞動爭議調(diào)解委員會調(diào)解而直接申請仲裁；

勞動案件

2.不經(jīng)過勞動仲裁委員會的仲裁，人民法院不予受理。

1.有效的仲裁協(xié)議,排除法院司法管轄。

2.仲裁條款、仲裁協(xié)議無效、失效或者內(nèi)容不明確無法執(zhí)行，選擇的仲裁機構不存

在，或者選擇裁決的事項超越仲裁機構權限的，可以起訴，法院有權依法受理。

3.仲裁協(xié)議失效,法院有管轄權。

商事仲裁

①當事人起訴時未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，對方當事人又應訴答辯的,

視為該人民法院有管轄權。

②一方起訴未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，另一方在首次開庭前提交仲裁

協(xié)議的，人民法院應當駁回起訴。

考點二中級法院管轄的案件

重大：①爭議標的額大；②案情復雜；③一方當事人人數(shù)眾多具有重大影響。

-《民訴法解釋》F1(注：以下凡有法條標注的都是《民訴法解釋》的相關規(guī)

重大涉外案件

定)

涉外：①當事人；②法律事實；③訴訟標的物;；④經(jīng)常居所地。F522

在本轄區(qū)有重

訴訟標的額大或訴訟單位為省、自治區(qū)、直轄市以上。

大影響的案件

1.海事海商案件；

2.專利糾紛案件：由中級人民法院管轄(知識產(chǎn)權法院、基層法院也可以管轄)；

(1)確認仲裁協(xié)議效力的案件：由仲裁委員會所在地、仲裁協(xié)

議簽訂地或者被申請人住所地中級法院管轄；

最高人民法院(2)申請撤銷仲裁裁決：由仲裁委員會所在地的中級法院管轄；

確定由中院管(3)申請執(zhí)行或不予執(zhí)行仲裁裁決：由被執(zhí)行人住所地或者被

3.與仲裁相

轄的案件執(zhí)行財產(chǎn)所在地中級法院管轄；

關的案件

(4)涉外仲裁財產(chǎn)保全:由被申請人住所地或被申請保全的財產(chǎn)

所在地中級法院管轄；

(5)涉外仲裁證據(jù)保全案件：由證據(jù)所在地中級法院管轄；

注意：國內(nèi)仲裁的財產(chǎn)保全與證據(jù)保全則由基層法院管轄。

考點三一般地域管轄

（1）雙方均被注銷戶籍的：由被告居住地的人民法院管轄。（刪除了城鎮(zhèn)戶口的

限制）F6

（2）雙方當事人都被監(jiān)禁或被采取強制性教育措施的：F8

①被告被監(jiān)禁或被采取強制性教育措施不到1年：由被告原住所地人民法院

管轄；

②被告被監(jiān)禁或被采取強制性教育措施1年以上的，由被告被監(jiān)禁地或被采

原告就被告

取強制性教育措施地法院管轄。

（3）雙方當事人都是軍人或為軍隊單位的民事案件：由軍事法院管轄。（不再限

于離婚訴訟）F11

（4）夫妻返離開住所地超過1年，一方（原告）起訴離婚的案件,由被告經(jīng)

常居住地人民法院管轄；沒有經(jīng)常居住地的，由原告起訴時被告居住地法院管轄。

F12.2

（1）對不在中華人民共和國領域內(nèi)居住的人提起的有關身份關系的訴訟;

（2）對下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關身份關系的訴訟；

被告就原告

（3）對被采取強制性教育措施的人提起的訴訟；

（4）對被監(jiān)禁的人提起的訴訟；（5）被告一方被注銷戶籍的；

（1）追索贍養(yǎng)費、撫育費、扶養(yǎng)費案件的幾個被告住所地不在同一轄區(qū)的,亙

以由原告住所地人民法院管轄；F9

（2）夫妻自離開住所地超過1年，另一方（原告）起訴離婚的案件,可以由

雙方都可以管

原告經(jīng)常居住地人民法院管轄。F12

（3）中國公民雙方在國外但|未定周,一方向人民法院起訴離婚的，應由原告或

者被告原住所地人民法院管轄。F16

注：《民訴解釋》F7：當事人的戶籍遷出后尚未落戶，有經(jīng)常居住地的，由該地人民法院

管轄；沒有經(jīng)常居住地的，由其原戶籍所在地人民法院管轄。（不再有遷出不足1年的限制）

F1Q不服指定監(jiān)護或者變更監(jiān)護關系的案件，可以由被監(jiān)護人住所地人民法院管轄。

考點四特殊地域管轄

離婚引起的

已經(jīng)離婚的中國公民，雙方均定居國外，僅就國內(nèi)財產(chǎn)分割提起訴訟的，由主要

國內(nèi)財產(chǎn)分

財產(chǎn)所在地人民法院管轄。

割案件F17

1.原則上：由被告住所地或者合同履行地法院管轄。

2.合同沒有實際履行發(fā)生糾紛的管轄：如果，合同沒有實際履行,并

一般合同

合同糾紛且，當事人雙方住所地又都不在合同約定的履行地的:應由被告住所

糾紛案件

地人民法院管轄。注意：此時約定履行地無管轄權。

3.合同沒有約定履行地或約定不明確的合同履行地的確定問題：

F18.2（與《合同法》F62（三）對應）（1）爭議標的為給付貨幣的，接

收貨幣一方所在地為合同履行地；（2）交付不動產(chǎn)的，不動產(chǎn)所在地

為合同履行地；（3）其他標的，履行義務一方所在地為合同履行地。

（④即時結清的合同，交易行為地為合同履行地。

4.約定履行地與實際履行地不一致的處理：約定優(yōu)先。

信息網(wǎng)絡以信息網(wǎng)絡方式訂立的買賣合同：

買賣合同L通過信息網(wǎng)絡交付標的的，以買受人住所地為合同履行地;

糾紛案件2通過其他方式交付標的的，收貨地為合同履行地。

F203有約定的，從其約定。

原則上：被告住所地或者保險標的物所在地。

1因財產(chǎn)保險合同糾紛提起的訴訟，如果保險標的物是運輸工具或者

保險合同

運輸中的貨物，|可以|由運輸工具登記注冊地、運輸目的地、保險事故

糾紛案件

發(fā)生地人民法院管轄。

F21

2.因人身保險合同糾紛提起的訴訟，可以由被保險人住所地人民法院管

轄。

運輸合同因鐵路、公路、水上、航空運輸和聯(lián)合運輸合同糾紛提起的訴訟，由

糾紛案件運輸始發(fā)地、目的地或者被告住所地人民法院管轄。

1.原則上：由侵權行為地或者被告住所地法院管轄;

2.侵權行為地包括：侵權行為實施地、侵權結果發(fā)生地;

一般侵權

3.因產(chǎn)品、服務質(zhì)量不合格造成他人財產(chǎn)、人身損害提起的訴訟：產(chǎn)

糾紛案件

品制造地、產(chǎn)品銷售地、服務提供地、侵權行為地和被告住所地的人

民法院都有管轄權。F26

侵權糾紛信息網(wǎng)絡

信息網(wǎng)絡侵權行為實施地包括實施被訴侵權行為的計算機等信息設備

侵權案件

所在地，侵權結果發(fā)生地包括被侵權人住所地。

F25

因鐵路、公路、水上和航空事故請求損害賠償提起的訴訟，由事故老

運輸侵權

生地或者車輛、船舶最先到達地、航空器最先降落地或者被告住所地

糾紛案件

人民法院管轄。

當事人申請訴前保全后逛窗法定期間起訴或者申請仲裁，給被申請人、利

害關系人造成損失引起的訴訟，由采取保全措施的人民法院管轄。

與保全有關

當事人申請訴前保全后周法定期間內(nèi)起訴或者申請仲裁，被申請人、利害關

的糾紛F27

系人因保全受到損失提起的訴訟，由受理起訴的人民法院或者采取保全措施的人

民法院管轄。

注意：在特殊地域管轄中，因海難救助費用和共同海損提起的訴訟被告住所地無管轄權。

考點五管轄的新制度

公司公司設立、確認股東資格、分配利潤、解散等糾紛由公司住所地人民法院管轄。因股東

訴訟名冊記載、請求變更公司登記、股東知情權、公司決議、公司合并、公司分立、公司減

管轄資、公司增資等糾紛提起的訴訟，由公司住所地法院管轄。

（1）適用案件：國內(nèi)與涉外的合同或者其他財產(chǎn)權益糾紛案件；

（2）只能以書面形式選擇;

（3）與爭議有實際聯(lián)系地點的人民法院（被告住所地、合同履行地、合同

簽訂地、原告住所地、標的物所在地法院）；管轄協(xié)議約定兩個以上與爭議

一般協(xié)議

有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄，原告可以向其中一個人民法院起訴。

管轄

（4）選擇必須確定。起訴時能夠確定，不能確定按照民訴法有關規(guī)定確定

管轄。如果既協(xié)議管轄，又協(xié)議仲裁的，仲裁協(xié)議無效，但協(xié)議管轄會有

效；

（5）不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。

協(xié)議

涉及格式經(jīng)營者使用格式條款與消費者訂立管轄協(xié)議，未采取合理方式提請消費者

管轄

條款F31注意，消費者主張管轄協(xié)議無效的，人民法院應予支持。

管轄協(xié)議約定由一方當事人住所地人民法院管轄，協(xié)議簽訂后當事人住所

涉及住所

地變更的，由|簽訂管轄協(xié)議時|的住所地人民法院管轄,但當事人另有約定

地變更F32

的除外。

涉及合同合同轉(zhuǎn)讓的，合同的管轄協(xié)議對合同受讓人有效，但轉(zhuǎn)讓時受讓人不知道

轉(zhuǎn)讓F33有管轄協(xié)議，或者轉(zhuǎn)讓協(xié)議另有約定且原合同相對人同意的除外。

涉及身份當事人因同居或者在解除婚姻、收養(yǎng)關系后發(fā)生財產(chǎn)爭議，約定管轄的，

關系的財可以適用民事訴訟法第三十四條規(guī)定確定管轄。

產(chǎn)爭議F34

（1）案件：無論什么案件、無論國內(nèi)還是涉外均適用。

應訴（2）條件：①對于原告提起的訴訟，本院原本沒有管轄權;②被告未提出管轄異議，并

管轄應訴答辯;當事人在答辯期間屆滿后未應訴答辯，人民法院在一審開庭前，發(fā)現(xiàn)案件不

屬于本院管轄的，應當裁定移送有管轄權的人民法院。③不違反級別管轄和專屬管轄規(guī)

定

考點六專屬管轄

（1）因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄:不動產(chǎn)糾紛是

指因不動產(chǎn)的權利確認、分割、相鄰關系等引起的物權糾紛。|農(nóng)村土地承包經(jīng)|

營合同糾紛、房屋租賃合同糾紛、建設工程施工合同糾紛、政策性房屋買賣合

國內(nèi)專屬管轄同糾紛|,按照不動產(chǎn)糾紛確定管轄。不動產(chǎn)已登記的，以不動產(chǎn)登記簿記載的

所在地為不動產(chǎn)所在地;不動產(chǎn)未登記的，以不動產(chǎn)實際所在地為不動產(chǎn)所在地。

（2）因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟，由港口所在地人民法院管轄;

（3）因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產(chǎn)所在

地人民法院管轄。

（1）在中華人民共和國履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、

中外合作勘探開發(fā)自然資源合同發(fā)生糾紛提起的訴訟，由中華人民共和國人民法

涉外專屬管轄院管轄。這是對外國法院管轄的排斥；

（2）對于違反我國專屬管轄的三類案件，外國法院作出的判決，我國法院不予

承認和執(zhí)行。

考點七裁定'管轄

1.本院已經(jīng)受理了案件；2.本院對受理的案件沒有管轄權或者其他有管轄權的

移送管轄

法院已經(jīng)先立案受理該案；3.受移送法院對該案有管轄權。4.只能移送一次。

1.受移送的法院認為對受移送的案件沒有管轄權；

2.有管轄權的人民法院由于特殊原因不能行使管轄權的；

3.人民法院之間因管轄權發(fā)生爭議，協(xié)商解決不了。

注F41：人民法院依照民事訴訟法第三十七條第二款規(guī)定指定管轄的，應

指定管轄

當作出裁定。

對報請上級人民法院指定管轄的案件，下級人民法院應當中止審理。指

定管轄裁定作出前，下級人民法院對案件作出判決、裁定的，上級人民法院

應當在裁定指定管轄的同時，一并撤銷下級人民法院的判決、裁定。

1.上級移給下級：確有必要，報請上級人民法院批準；

注F42：下列第一審民事案件，人民法院依照民事訴訟法第三十八條第一

款規(guī)定，可以在開庭前交下級人民法院審理：（一）破產(chǎn)程序中有關債務人

的訴訟案件；（二）當事人人數(shù)眾多且不方便訴訟的案件；（三）最高人民

管轄權的轉(zhuǎn)移

法院確定的其他類型案件。

人民法院交下級人民法院審理前，應當報請其上級人民法院批準。上級人

民法院批準后，人民法院應當裁定將案件交下級人民法院審理。

下級移給上級：認為需要，報請上級法院審理

思考：移送管轄與管轄權轉(zhuǎn)移的區(qū)別？

考點八管轄權異議

提出主體本案當事人；注意：第三人不能提管轄權異議

提出時間應當在提交答辯狀期間提出。

1.異議成立的，裁定將案件移送有管轄權的人民法院；2.異議不成立的，裁定駁

回；3.當事人未提出管轄異議，并應訴答辯的，視為受訴人民法院有管轄權。但

違反級別管轄和專屬管轄規(guī)定的除外。

異議處理

注F39：人民法院對管轄異議審查后確定有管轄權的，不因當事人提起反

訴、增加或者變更訴訟請求等改變管轄，但違反級別管轄、專屬管轄規(guī)定的

除外。

人民法院發(fā)回重審或者按第一審程序再審的案件，當事人提出管轄異議

的，人民法院不予審查。

異議期間撤訴在管轄權異議裁定作出前，原告申請撤回起訴，受訴人民法院作出準予撤回起訴

的處理裁定的，對管轄權異議不再審查，并在裁定書中一并寫明。

專題五當事人

考點一當事人能力與當事人適格

1.當事人能力也叫當事人資格（或稱當事人訴訟權利能力），是指可以作為民事

訴訟當事人的抽象資格;

2.在我國，自然人、法人、其他組織有當事人能力,可以作為民事訴訟中的當

事人；

3.注意F52:其他組織作為當事人的特殊規(guī)定。①依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的個人

當事人能力

獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)、鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)、街道企業(yè)；

②法人依法設立并領取營業(yè)執(zhí)照的分支機構;③依法成立的社會團體的分支機

構、代表機構；④依法設立并領取營業(yè)執(zhí)照的商業(yè)銀行、政策性銀行和非銀行

金融機構的分支機構。

注意：訴訟權利能力和訴訟行為能力的區(qū)別

1.通常所爭議的民事實體法律關系的主體，就是本案的適格當事人。

2.雖然,不是爭議的民事法律關系的主體，但是，根據(jù)當事人的意思或法律的

規(guī)定,依法對他人的民事法律關系或民事權利享有管理權，也是本案的適格當

當事人適格事人。具體情形包括：①失蹤人的財產(chǎn)代管人；②破產(chǎn)管理人（《企業(yè)破產(chǎn)法》

（正當當事人）F25）；③清算組（《公司法》F184）；④清算人《合伙企業(yè)法》F87；⑤股東代表

訴訟中的股東（《公司法》F151）；⑥遺產(chǎn)管理人、遺囑執(zhí)行人；⑦為保護死者

名譽而提起訴訟的死者的近親屬;⑧作為公益訴訟原告的法定機關和組織（《民

訴法》F55）。

考點二特殊案件中當事人的確定

1.個人合伙的全體合伙人在訴訟中為共同訴訟人;

2.個人合伙有依法核準登記的字號的,應在法律文書中注明登記的字號;

個人合伙案件

3,全體合伙人可以推選代表人;被推選的代表人，應由全體合伙人出具推選

在。

1.個體工商戶以營業(yè)執(zhí)照上登記的經(jīng)營者為當事人;

2.有字號的,以營業(yè)執(zhí)照上登記的字號為當事人，但應同時注明該字號經(jīng)營者

個體工商戶案件

的基本信息；

F59

3.營業(yè)執(zhí)照上登記的經(jīng)營者與實際經(jīng)營者不一致的，以登記的經(jīng)營者和實際經(jīng)

營者為共同訴訟人。

1.原則上法人涉訴的，法人作為當事人。

2.以下三種情況，行為人為當事人，法人或者其他組織不是當事人F62：

①法人或者其他組織應登記而未登記，行為人即以該法人或者其他組織名

義進行民事活動的；

②行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權中止后以被代理人名義進行

民事活動的，但相對人有理由相信行為人有代理權的除外；

③法人或者其他組織依法終止后，行為人仍以其名義進行民事活動的。

法人案件3.企業(yè)合并分立，合并分立后的企業(yè)是當事人：

①企業(yè)法人合并的，因合并前的民事活動發(fā)生的糾紛,以合并后的企業(yè)為

當事人；

②企業(yè)法人分立的，因分立前的民事活動發(fā)生的糾紛,以分立后的企業(yè)為

共同訴訟人。

4.企業(yè)法人解散或注銷的F64：

企業(yè)法人解散的，依法清算并注銷前，以該企業(yè)法人為當事人；未依法清

算即被注銷的，以該企業(yè)法人的股東、發(fā)起人或者出資人為當事人。

《侵權責任法》F34：用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務造成他人損害的,

由用人單位承擔侵權責任。

職務侵權案件

F56：法人或者其他組織的工作人員執(zhí)行工作任務造成他人損害的，該

法人或者其他組織為當事人。

勞務致人損害案F57：提供勞務一方因勞務造成他人損害，受害人提起訴訟的，以接受勞務一

件方為被告。（與《侵權責任法》F35對應）

F58：在勞務派遣期間，被派遣的工作人員因執(zhí)行工作任務造成他人損害的，

勞務派遣致人損

以接受勞務派遣的用工單位為當事人。當事人主張勞務派遣單位承擔責任的，

害

該勞務派遣單位為共同被告。（與《侵權責任法》F342對應）

校外第三人侵權原則上，校外侵權人作被告。如果，教育機構未盡到管理職責的，學校與侵

案件權人作為必要共同被告，必須一并訴訟。（《侵權責任法》F40）

F67：無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，無民事行為

無、限人造成他

能力人、限制民事行為能力人和其監(jiān)護人為共同被告。（與《侵權法》F321

人損害案件

對應）

不履行調(diào)解協(xié)議F61：當事人之間的糾紛經(jīng)人民調(diào)解委員會調(diào)解達成協(xié)議后，一方當事人不履

的案件行調(diào)解協(xié)議，另一方當事人向人民法院提起訴訟的，應以對方當事人為被告。

損害死者遺體等F69：對侵害死者遺體、遺骨以及姓名、肖像、名譽、榮譽、隱私等行為提起

案件訴訟的，死者的近親屬為當事人。

涉及村委會或村F68：村民委員會或者村民小組與他人發(fā)生民事糾紛的，村民委員會或者有獨

民小組的民事案件立財產(chǎn)的村民小組為當事人。

1.原則上，安保義務人做被告；2.因第三人的行為造成損害的，第三人是被

安全保障責任

告；3.因第三人的行為造成損害，并且管理人未盡到安保義務的，第三人與

案件

安保義務人做共同被告。（《侵權法》F37）

1.一般保證中的被告：①債權人僅起訴被保證人（債務人）的，可只列被保

證人為被告；②債權人僅起訴保證人的，人民法院應當通知被保證人（債務

人）作為共同被告參加訴訟；③一般保證的債權人向債務人和保證人一并提

保證責任案件

起訴訟的，人民法院應當將債務人和保證人列為共同被告參加訴訟。F66

2.連帶責任保證中的被告：①可以將債務人或者保證人作為被告提起訴訟；

②也可以將債務人和保證人作為共同被告提起訴訟。

考點三第三人（有獨三與無獨三）

1.有獨立請求權的第三人

有獨立請求權的第三人

參加訴訟的依據(jù)基于物權或者繼承權，對原被告爭議的標的物提出獨立請求。

參加訴訟的方式只能提起訴訟一種方式。

訴訟地位在有獨三之訴中相當于原告。（案件中包括本訴和參加之訴）

不能提管轄權異議有獨立請求權第三人不能提管轄權異議。

參加訴訟的時間被告應訴時起，到法庭辯論終結前。

在有獨三參加訴訟后，本訴原告撤訴的，法院準許原告撤訴后，有獨三作為

原告撤訴的處理

另案原告,本訴原被告作為另案被告,訴訟另行進行。

對本訴的訴訟標的沒有獨立請求權，但案件處理結果同他有法律上的利害

參加訴訟的依據(jù)

關系。

參加訴訟的方式可以自己申請參加;也可以由法院典他參加。

1.不是完全獨立的當事人,無權對案件的管轄權提出異議，無權放棄、變

無獨三的訴訟地位更訴訟請求或者申請撤訴；

2.只有判決承擔民事責任的無獨三才有權提出上訴。注F81.2：第一審程

序中未參加訴訟的第三人，申請參加第二審程序的，人民法院可以準許

考點四共同訴訟

1.必要共同訴訟

1.當事人一方或者雙方為2人以上；

特征2.當事人之間的訴訟標的是共同的（只有一個法律關系）；

3.共同訴訟人的行為，經(jīng)其他共同訴訟人承認,對其他共同訴訟人發(fā)生效力。

1.以掛靠形式從事民事活動，當事人請求由掛靠人和被掛靠人依法承擔民事責任

的，該掛靠人和被掛靠人為共同訴訟人。F54

2.借用業(yè)務介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或者銀行帳戶的，出借單位和

借用人為共同訴訟人。F65

3.在繼承遺產(chǎn)的訴訟中：（1）部分繼承人起訴的，人民法院應通知其他繼承人作為

共同原告參加訴訟;（2）被通知的繼承人不愿參加訴訟又未明確表示放棄實體權利

的，仍應列為共同原告;（3）應當追加的原告，已明確表示放棄實體權利的,可丕

?？嫉念愋?/p>

予追加為共同原告。F70

4.在追索贍養(yǎng)費案件中，原告只起訴部分贍養(yǎng)義務人的，應當追加其他贍養(yǎng)義務人

為共同被告。

5.共有財產(chǎn)受到損害，全體共有人為共同原告;共有財產(chǎn)致人損害，全體共有人為

共同被告。F72

6.原告起訴被代理人和代理人，要求承擔連帶責任的，被代理人和代理人為共同被

宣。F71

注意：關于必要共同訴訟，可以分為固有的必要共同訴訟和類似的必要共同訴訟。

【例】甲向大恒銀行借款100萬元，乙承擔連帶保證責任，甲到期未能歸還借款，大恒銀行向法

院起訴甲乙二人，要求其履行債務。關于訴的合并和共同訴訟的判斷，下列哪些選項是正確的？

C.本案屬于必要共同訴訟D.本案屬于普通共同訴訟

2.普通共同訴訟

（1）當事人一方或雙方為2人以上；（2）訴訟標的為同一種類（兩個以上，性質(zhì)相同）；

（3）同一法院管轄，并且適用同一訴訟程序；（4）法院認為可以合并審理；（5）當事人（通常

是指起訴方當事人）同意合并審理；（6）共同訴訟人的行為只對自己生效，對其他人共同訴訟人

沒有效力。

考點五訴訟代表人

L當事人一方人數(shù)眾多的共同訴訟：一般指10人以上；

代表人訴訟的

2.代表人為2至5人,每位代表人可以委托1至2名訴訟代理人；

特點

3.代表人必須是當事人,因此，區(qū)別于訴訟代理人。

人數(shù)確定的1.起訴時當事人人數(shù)已經(jīng)確定;

代表人訴訟2.多數(shù)當事人之間具有同一的訴訟標的或具有同一種類的訴訟標的;

3.人數(shù)確定的訴訟代表人的產(chǎn)生：

①推選方式：全體當事人推選共同的代表人;部分當事人推選自己的代表

人。

②推選不出代表人的人：必要共同訴訟由自己參加訴訟;普通共同訴訟可

另行起訴。F76

1.起訴時當事人人數(shù)尚未確定;2.多數(shù)當事人之間的訴訟標的為同一種類;

3.人數(shù)不確定的訴訟代表人的產(chǎn)生：①推選代表人。②法院提出人選與當事人

協(xié)商。③可以由法院在起訴的當事人中指定代表人。

4.人民法院可以發(fā)出公告，說明案件情況和訴訟請求，通知權利人在一定期間

人數(shù)不確定的

向人民法院登記。公告期間根據(jù)案件的具體情況確定，但不得少于三十日。

代表人訴訟

5.根據(jù)民事訴訟法第五十四條規(guī)定向人民法院登記的權利人，應當證明其與對

方當事人的法律關系和所受到的損害。證明不了的，不予登記，權利人可以國

述困。人民法院的裁判在登記的范圍內(nèi)執(zhí)行。未參加登記的權利人提起訴訟，

人民法院認定其請求成立的，題適用人民法院已作出的判決、裁定。F80

1.代表人的訴訟行為對其所代表的當事人發(fā)生效力；

訴訟代表人的

2.但代表人變更、放棄訴訟請求或者承認對方當事人的訴訟請求,進行和解,

權限范圍

必須經(jīng)被代表的當事人同意。

考點六訴訟代理人

1.法定訴訟代理人

無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人是他的法定代理人。沒有監(jiān)護人的，

范圍

由有監(jiān)護資格的人協(xié)商確定，協(xié)商不成的人民法院指定。

其權限和當事人的權限相同，訴訟地位相當于當事人，發(fā)生法律事件的后果不一定與

權限

當事人相同。

2.委托訴訟代理人

(1)可以作為委托訴訟代理人范圍：

①律師、基層法律服務工作者；②當事人的近親屬或者工作人員；與當事人有夫妻、

直系血親、三代以內(nèi)旁系血親、近姻親關系以及其他有撫養(yǎng)、贍養(yǎng)關系的親屬，可以當

事人近親屬的名義作為訴訟代理人。與當事人有合法勞動人事關系的職工，可以當事人

范圍工作人員的名義作為訴訟代理人。

③當事人所在社區(qū)、單位以及有關社會團體推薦的公民。專利代理人經(jīng)中華全國專

利代理人協(xié)會推薦，可以在專利糾紛案件中擔任訴訟代理人。

(2)不能作為委托訴訟代理人范圍:①無民事行為能力的人；②限制民事行為能力人；

③其他依法不能作為作訴訟代理人的人。F84

授權(1)特別授權:訴訟代理人代為承認、放棄、變更訴訟請求，進行和解，調(diào)解提起反

訴或者上訴，必須有委托人的特別授權。

（2）一般授權:授權委托書僅寫“全權代理”、“全權委托”而無具體授權的，不是特

別授權。

F89.2:適用簡易程序?qū)徖淼陌讣p方當事人同時到庭并徑行開庭審理的，可以

當場|口頭委用訴訟代理人，由人民法院記入筆錄。

專題六民事證據(jù)

考點一免證事實

1.自然規(guī)律及定理、定律；2.眾所周知的事實；3.根據(jù)法律規(guī)定推定的事實;

4.根據(jù)已知的事實和日常生活經(jīng)驗法則推定出的另一事實;5.已為人民法院發(fā)生

《民訴法》解法律效力的裁判所確認的事實；6.已為仲裁機構的生效裁決所確認的事實；7.

釋F93已為有效公證文書所證明的事實。

注意：2-4項規(guī)定的事實，當事人有相反證據(jù)足以遺|的除外；5-7項規(guī)定的事

實，當事人有相反證據(jù)足以推翻的除外。F93

1.自認概念：一方當事人在法庭審理中,或者在起訴狀、答辯狀、代理詞等書面

材料中,對于己不利的事實明確表示承認的，另一方當事人無需舉證證明。F92

2.自認的方式：①明確承認；②默示承認：對一方當事人陳述的事實，另一方當

事人既未表示承認也未否認,經(jīng)審判人員充分說明并詢問后,其仍不明確表示肯

定或者否定的,視為對該項事實的承認。

③代理人承認：當事人委托代理人參加訴訟的，代理人的承認視為當事人的

承認。但未經(jīng)特別授權的代理人對事實的承認直接導致承認對方訴訟請求的除

外；當事人在場但對其代理人的承認不作否認表示的，視為當事人的承認。

3.自認的范圍：①涉及身份關系的案件不能自認。注意：身份關系訴訟中不涉及

自認

身份關系的案件事實可以適用自認；②涉及國家利益、社會公共利益等應當由人

民法院依職權調(diào)查的事實。③在訴訟中，當事人為達成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的

而作出妥協(xié)所涉及的對案件事實的認可，不得在其后的訴訟中作為對其不利的證

據(jù)。

4.自認的效果：經(jīng)當事人自認的事實，免于舉證。自認的事實與查明的事實不符

的，人民法院不予確認。

5.自認的撤回：①撤回時間：當事人在法庭辯論終結前撤回。②撤回需經(jīng)對方當

事人同意，或者有充分證據(jù)證明其承認行為是在受脅迫或者重大誤解情況下作出

且與事實不符。

考點二證明責任的分配

（一）主張法律關系查殂的當事人，應當對產(chǎn)生該法律關系的基本事實承

通用一般規(guī)則擔舉證證明責任；

（二）主張法律關系變更、消滅或者權利受到妨宣的當事人，應當對該法

律關系變更、消滅或者權利受到妨害的基本事實承擔舉證證明責任。F91

（1）在合同糾紛案件中，主張合同關系成立并生效的一方當事人對合同訂立和

生效的事實承擔舉證責任;

（2）主張合同關系變更、解除、終止、撤銷的一方當事人對引起合同關系變動

合同案件

的事實承擔舉證責任；

（3）對合同是否履行發(fā)生爭議的，由負有履行義務的當事人承擔舉證責任:

（4）對代理權發(fā)生爭議的，由主張有代理權一方當事人承擔舉證責任。

（1）在勞動爭議糾紛案件中，因用人單位作出開除、除名、辭退、解除勞動合

同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生勞動爭議的，由用人單

勞動案件

位負舉證責任?！蹲C據(jù)規(guī)定》第5條

（2）如果勞動合同發(fā)生爭議，按照合同案件分配證明責任。

一般侵權案件受害方證明侵權責任構成要件，加害方證明免責事由。

（1）專利糾紛：產(chǎn)品制造方法不同于專利方法。（2）高度危險作業(yè)：受害人有

故意（3）環(huán)境污染：有免責事由；無因果關系（4）擱置物、懸掛物：所有人

《證據(jù)規(guī)定》

或者管理人無過錯（5）動物致害：受害人有過錯（6）產(chǎn)品責任：有免責事由

第四條

（7）共同危險：無因果關系（8）醫(yī)療侵權：無因果關系

以上事實由被告證明，其余事實由原告證明。

考點三證據(jù)的法定種類

1.法定種類：

①「事人的陳述；②書證；③物證；④視聽資料；⑤電子數(shù)據(jù)；⑥證人證言；⑦鑒定意見；⑧勘驗

筆錄。

2.當事人簽署保證書：F110

1.人民法院認為有必要的，回回要求當事人本人到庭，就案件有關事實接受詢問。在詢問當

事人之前；2.可以要求其簽署保證書；3.保證書應當載明據(jù)實陳述、如有虛假陳述愿意接受處罰

等內(nèi)容；4.當事人應當在保證書上簽名或者捺?。?.負有舉證證明責任的當事人拒絕到庭、拒絕

接受詢問或者拒絕簽署保證書，待證事實又欠缺其他證據(jù)證明的，人民法院對其主張的事實不予

3.書證（核心考點：法院責令對方當事人提供書證）

1.條件：①書證在對方當事人控制之下的，②承擔舉證證明責任的當事人可以在舉證期限屆

滿前,③書面申請人民法院質(zhì)囹?qū)Ψ疆斒氯颂峤弧?/p>

2.申請理由成立的：①人民法院應當責令對方當事人提交，②因提交書證所產(chǎn)生的費用，由

申請人負擔。③對方當事人無正當理由拒不提交的，人民法院可以認定申請人所主張的書證內(nèi)容

為真實；④持有書證的當事人以妨礙對方當事人使用為目的，毀滅有關書證或者實施其他致使書

證不能使用行為的，人民法院可以依照民事訴訟法第一百一十一條規(guī)定，對其處以罰款、拘留。

F112,F113

3.公文書推定為真實。國家機關或者其他依法具有社會管理職能的組織，在其職權范圍內(nèi)制

作的文書所記載的事項推定為真實,但有相反證據(jù)足以推翻的除外。必要時，人民法院可以要求

制作文書的機關或者組織對文書的真實性予以說明。FH4

4.證人

1.凡是知道案件情況的單位和個人，都有義務出庭作證；

證人的資格2.不能正確表達意思的人，不能作證。注意：未成年人可以做證人;

3.律師作證人時，不能再作為訴訟代理人。

依申請申請時間：舉證期限屆滿前（F117.2）

（一）涉及可能損害國家利益、社會公共利益的；（二）涉及身份關系的；（三）

依職權通知證

涉及民事訴訟法第五十五條規(guī)定訴訟的；（四）當事人有惡意串通損害他人合

人出庭作證

法權益可能的；（五）涉及依職權追加當事人、中止訴訟、終結訴訟、回避等

F117.3

程序性事項的。

證人原則上應當出庭作證，以下四種情形，經(jīng)人民法院許可可以通過書面

證言、視聽傳輸技術或者視聽資料等方式作證：①因健康原因不能出庭的；②

出庭義務

因路途遙遠，交通不便不能出庭的；③因自然災害等不可抗力不能出庭的；④

其他有正當理由不能出庭的。

人民法院在證人出庭作證前叵可告知其如實作證的義務以及作偽證的法律

保證書相關規(guī)后果，并匱囹其簽署保證書，但無民事行為能力人和限制民事行為能力人除外。

定證人簽署保證書適用本解釋關于當事人簽署保證書的規(guī)定。F119

證人拒絕簽署保證書的，不得作證，并自行承擔相關費用。F120

1.當事人申請證人作證的：由該當事人先行墊付；人民法院準許證人出庭作證

申請的，應當通知申請人幽證人出庭作證費用。

2.法院通知證人作證的：由人民法院先行墊付；

費用承擔3.最終由敗訴一方當事人負擔。

F118：民事訴訟法第七十四條規(guī)定的證人因履行出庭作證義務而支出的交

通、住宿、就餐等必要費用，按照機關事業(yè)單位工作人員差旅費用和補貼標準

計算；誤工損失按照國家上年度職工日平均工資標準計算。

5.鑒定意見與勘驗筆錄

鑒定主體必須是具有專業(yè)資質(zhì)的人

（1）當事人申請:雙方當事人協(xié)商確定具備資格的鑒定人,協(xié)商不成的，由

鑒定啟動人民法院指定鑒定人。

（2）法院委托:符合依職權調(diào)查收集證據(jù)的，依職權確定鑒定人。

鑒定人的權利與(1)權利：了解進行鑒定所需要的案件材料；必要時可以詢問當事人、證人；

義務(2)義務:提出書面鑒定意見；在鑒定書上簽名或者蓋章；出庭義務。

(1)出庭原因：①當事人對鑒定意見有異議，②人民法院認為鑒定人有必要

出庭的。

鑒定人出庭

(2)不出庭的后果：①鑒定意見不得作為認定事實的根據(jù)；②支付鑒定費用

的當事人可以要求返還鑒定費用。

《民訴法》規(guī)定F79：當事人可以申請人民法院通知具有專門知識的人出庭,

就鑒定人作出的鑒定意見或者專業(yè)問題提出意見。

1.依當事人申請；2.舉證期限屆滿前；3.一至二人；4.代表當事人對鑒定意

專門知識的人見進行質(zhì)證，或者對案件事實所涉及的專業(yè)問題提出意見。5」視為|當事人的

出庭陳述。&費用由提出申請的當事人負擔。7.人民法院可以對出庭的具有專門

知識的人進行|詢問經(jīng)法庭準許，當事人可以對出庭的具有專門知識的人進行

麗,當事人各自申請的具有專門知識的人可以就案件中的有關問題進行網(wǎng)

go8具有專門知識的人不得參與專業(yè)問題之外的法庭審理活動。F122F123

制作主體：是審判人員，也包括審判人員指導下的人。

1.啟動方式：人民法院認為有必要的，可以根據(jù)當事人的申請或者依職權對物

勘驗筆錄證或者現(xiàn)場進行勘驗?？彬灂r應當保護他人的隱私和尊嚴。

2人民法院可以要求鑒定人參與勘驗。必要時，可以要求鑒定人在勘驗中進行

鑒定。

6.視聽資料與電子數(shù)據(jù)

F116：視聽資料包括錄音資料和影像資料。

電子數(shù)據(jù)是指通過電子郵件、電子數(shù)據(jù)交換、網(wǎng)上聊天記錄、博客、微

認定

博客、手機短信、電子簽名、域名等|形成或者存儲|在電子介質(zhì)中的信息。

麗在電子介質(zhì)中的錄音資料和影像資料，適用電子數(shù)據(jù)的規(guī)定。

原則上可以采納，但以嚴重侵害他人合法權益、違反法律禁止性規(guī)定或者嚴

私錄證據(jù)重違背公序良俗的方法形成或者獲取的證據(jù)，不能作為認定案件事實的依

據(jù)。

有疑點的視聽資料不能單獨作為認定案件事實的依據(jù)。

考點四證據(jù)的理論分類

(1)本證與反證：對證據(jù)所要證明的事實(待證事實)，提出方是否承擔證明責

任；

理論分類

(2)直接證據(jù)與間接證據(jù)：該