經濟法（第五版）課件：知識產權法

知識產權法經濟法CONTENTS第一節(jié)著作權法第二節(jié)商標法第三節(jié)專利法第一節(jié)著作權法

一、著作權法概述（一）著作權與著作權法著作權（又稱版權）是指文學、藝術、科學作品的作者或其他著作權人對其作品在法律規(guī)定的期限內所享有的人身權利和財產權利的總稱。著作權與專利權、商標權共同構成民事權利法律體系中的知識產權。著作權具有自己特殊的性質第一，著作權作為一個整體一般不可轉讓，但其中個別權能可以轉讓、繼承。此外，委托作品的著作權屬于意思自治的范疇，完全可能出現包括著作權人身權在內的著作權的整體轉讓。第二，著作人身權不可剝奪、不可扣押并且不可強制執(zhí)行。即使對于正在服刑的罪犯，其著作人身權同樣應受到尊重、保護，他仍然對其作品享有發(fā)表權、署名權、修改權以及保護作品完整權第三，著作人身權具有永久性，署名權、修改權以及保護作品完整權的保護期限不受限制。具有永久性，是指既不因作者死亡而消滅，也不因著作財產權保護期限屆滿而消滅第四，著作財產權具有期限性。著作權法指調整因著作權的產生、控制、利用等而發(fā)生的各種社會關系的法律法規(guī)的總稱。狹義的著作權法是指以著作權法命名的《中華人民共和國著作權法》廣義的著作權法還包括《憲法》、《民法通則》、《刑法》、行政法規(guī)以及最高人民法院司法解釋等有關著作權的規(guī)定。此外，還包括我國締結或參加的國際條約第一節(jié)著作權法

（二）著作權的取得和保護期限著作權的取得主要有以下幾種方式：1.自動取得制著作權產生于作品創(chuàng)作完成時，作品一經創(chuàng)作完成，作者即享有著作權，無須履行任何手續(xù)。當今大多數國家，包括我國，均采用此種方法。2.標記取得制即作品發(fā)表時必須有一定的標記才能取得著作權，否則就喪失著作權而進入公有領域。3.注冊取得制作品必須登記注冊，才能取得著作權，即必須按照其國內法要求履行繳送樣品、登記、刊登啟事、償付費用等手續(xù)，作品才能取得著作權保護。第一節(jié)著作權法

著作權的期限，按照我國《著作權法》第20條的規(guī)定，作者的署名權、修改權以及保護作品完整權的保護期限不受限制。不同作品的著作權經濟權利的保護期限不同，起算時間也不同。二、著作權的主體（一）作者作者就是文學、藝術、科學作品的創(chuàng)作者。我國《著作權法》第11條第2款規(guī)定，創(chuàng)作作品的公民是作者。一般而言，只有自然人才可能具有創(chuàng)作思維能力，通過具體的表達形式表現其思想感情，形成文學、科學、藝術作品。（二）其他著作權人著作權的主體是指在著作權法律關系中著作權的享有者，包括原始著作權人和繼受著作權人。原始著作權人通常指作者繼受著作權人主要體現為受讓人、著作權被許可人、繼承人或受遺贈人等著作權的主體既可以是自然人，也可以是法人或者其他非法人組織此外，我國《著作權法》第11條第3款還進一步規(guī)定，有法人或其他組織主持，代表法人或其他組織意志創(chuàng)作并由該法人或其他組織承擔責任的作品，法人或其他組織視為作者。第一節(jié)著作權法

除作者外，其他公民或法人、非法人組織也可以通過約定或者按照法律規(guī)定取得著作權，即可以通過轉讓、許可、繼承、遺贈而取得著作財產權。因約定而取得著作權有三種情況：1.依照委托合同取得著作權。2.著作權的轉讓。3.著作權的許可使用。（三）幾類特殊作品的著作權歸屬1.職務作品2.合作作品3.匯編作品4.改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產生的作品5.電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品是公民為完成法人或其他組織的工作任務所創(chuàng)作的作品。職務作品一般由作者享有著作權，但法人或其他組織有權在其業(yè)務范圍內優(yōu)先使用。在作品完成2年內，未經單位同意，作者不得許可第三人以與單位相同的方式使用該作品。如果是主要利用法人或非法人組織的物質技術條件創(chuàng)作并由法人或其他組織承擔責任的工程設計圖、產品設計圖、地圖、計算機軟件等職務作品，或者法律、行政法規(guī)規(guī)定或合同約定著作權有法人或其他組織享有的職務作品，由法人或其他組織享有著作權，但作者享有署名權即兩人或兩人以上合作創(chuàng)作的作品由合作作者共同享有著作權。對可以分割使用的作品，作者對各自創(chuàng)作的部分可以單獨享有著作權，但不得侵犯合作作品整體的著作權對于不可分割使用的，由合作作者通過協商一致行使；協商不成且無正當理由的，任何一方不得阻止他方行使除轉讓以外的權利，但所得收益應合理分配給所有合作作者。即將他人的作品或作品片段或數據及其他材料進行獨創(chuàng)性選編的作品其著作權由匯編人享有，但不得侵犯被匯編作品作者的著作權其著作權由改編者、翻譯者、注釋者、整理者享有，但不得侵犯原作者的著作權其著作權由制片人享有，但編劇、導演、攝影、作詞、作曲等作者享有署名權，對于劇本、音樂等可以單獨使用的作品，作者有權單獨使用該作品第一節(jié)著作權法

三、著作權的客體（一）著作權客體的構成要件（二）主要的客體類型1.文字作品。2.口述作品。3.音樂、戲劇、曲藝、舞蹈作品。4.美術、攝影作品。5.電影、電視、錄像作品。6.工程設計、產品設計圖紙及其說明。7.地圖、示意圖等圖形作品。8.計算機軟件。我國著作權法對著作權客體作了以下要求1.獨創(chuàng)性所謂獨創(chuàng)性，是指作者獨立創(chuàng)作的結果而不是抄襲他人的作品，即使該作品與他人的作品類似，也應受到著作權法的保護這是著作權客體與其他知識產權客體的主要區(qū)別2.有具體的表現形式作者創(chuàng)作的作品必須通過可以識別的載體表現出來，單純在大腦中構思或思想不受著作權法的保護3.必須是在文學、藝術、科學領域創(chuàng)作的作品指用文字或其他等同于文字的各種符號來表達思想感情的作品，在內容上可以是散文、小說、詩歌、樂譜、劇本、科學論文專著等等，在形式上可以是手寫稿、打印稿或者采用電子格式。這里需要注意的是書法作品，一般將其歸類為美術作品，但如果其內容具有獨創(chuàng)性，則可以獲得雙重保護，既可以是文字作品也可以是美術作品指以口頭方式創(chuàng)作和表達的文學、藝術作品，例如即興演講、授課、法庭辯論等未以任何物質載體固定的作品，具有即時性、現場制作性的特點。在我國，許多曲藝作品可能某個藝術家表演了多年也未形成過文字，這是典型的口述作品音樂作品是指交響樂、歌曲等能夠演唱或者演奏的帶詞或不帶詞的作品。戲劇作品是指話劇、歌劇、地方戲劇等供舞臺演出的作品需要注意的是，這里的戲劇作品是指劇本而不是整臺演出，對于其中的表演應受鄰接權保護曲藝作品是指相聲、快書、大鼓、評書等以說唱為主要形式的表演作品，即以文字形式出現的說唱藝術的底本舞蹈作品，指通過連續(xù)動作、姿勢表演的作品，這里同樣也是指對舞蹈動作的安排，無論是以文字還是以其他形式固定下來美術作品指繪畫、雕塑、建筑等以線條、色彩或其他方式構成的具有審美意義的平面或立體的造型藝術品。攝影作品是指借助器械在感光材料上記錄客觀物體形象的藝術作品。指設置在一定的物質上，由一系列有伴音或無伴音的畫面組成，并且借助適當裝置放映、播放的作品，統稱為影視作品。指為施工和生產而繪制的圖樣及對圖樣的文字說明。地圖是以圖形、符號等表示地球的表面現象、空間分布的圖形作品，將地圖繪制在球面上，成為地球儀。示意圖是指為了說明事物原理或輪廓而繪制的簡易平面圖。計算機軟件指計算機程序及有關文檔篡改是指用作偽的方式手段對作品進行改動或曲解。特點第一節(jié)著作權法

（三）不受著作權法保護的作品四、著作權的內容（一）著作人身權具體的著作人身權有：1.署名權2.修改權3.保護作品完整權4.發(fā)表權（二）著作財產權不受著作權法保護的作品包括法律、法規(guī)、時事新聞、歷法、數表、通用表格和公示。2010年4月起施行的《著作權法》刪去了“依法禁止出版、傳播的作品”不受著作權法保護的規(guī)定，但保留了使用著作權應受到的限制，“不得違反法律，不得損害公共利益”。著作權中的人身權是指以人身利益為內容的權利，包括署名權、修改權、保護作品完整權和發(fā)表權。著作人身權與權利人不可分割。指作者有權在其作品中簽署自己名字或名稱的權利，可以署真名，也可以署假名、藝名，還可以不署名。不署名不等于棄權，也是行使著作權的一種方式。著作權的繼承者只承擔保護署名權的權利義務，而不得署自己的名字或名稱。作者有權對其作品進行修改，但在行使修改權時不能對抗他人的合法權益。比如，作者希望對其已經轉讓的油畫進行修改，就要取得油畫所有人的同意方能行使。指作者有保護其作品不受歪曲、篡改的權利歪曲是指故意改變事物的真相或內容。是指作者有決定是否將作品公開的權利。發(fā)表權兼具人身權和財產權的雙重屬性（1）發(fā)表權只能行使一次，作者創(chuàng)作完成以后一旦以合法的方式將作品公之于眾，發(fā)表權即用盡（2）發(fā)表權通常不能單獨行使，而是與其他權能一并行使（3）發(fā)表權可以轉移。對于沒有發(fā)表的作品，除非作者明示不發(fā)表，其作品的繼受人可以行使發(fā)表權將作品發(fā)表著作財產權是指著作權人通過使用或許可他人使用其作品而取得經濟利益的權利。第一節(jié)著作權法

具體包括以下幾種權利：1.復制權。2.發(fā)行權。3.出租權。4.展覽權。5.表演權。6.放映權。7.廣播權。8.信息網絡傳播權。9.攝制權。10.改編權。復制權是指以復印、臨摹、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式復制作品的權利。復制權是作者的基本權利，既可表現為作者本人對作品的復制，也可以表現為許可他人或禁止他人復制。發(fā)行權是指以出售或贈與的方式向公眾提供作品的原件或復制件的權利。著作權人享有自己發(fā)行的權利，也可以授權他人發(fā)行。按照傳統觀點，發(fā)行的目的是實現經濟利益，但我國《著作權法》經修訂后增加了以贈與的方式發(fā)行，只要是向公眾提供作品的原件或復制件，不論是以出售還是以贈與的方式，都構成發(fā)行。指有償許可他人使用電影作品和以類似攝制電影的方式創(chuàng)作的作品、計算機軟件的權利，但計算機軟件不是出租的主要標的的除外。是指公開陳列美術作品、攝影作品的原件或復制件的權利。展覽權的客體主要是美術作品，但不排除文字作品的手稿等可供展覽的其他作品。指公開表演以及用各種手段公開播送作品的表演的權利。著作權人可以自行表演，也可以授權他人表演作品。此外，表演權可以分為活表演和機械表演。我國《著作權法》修訂以前只包含活表演，修訂以后增加了“以各種手段公開播送作品的表演”，即機械表演。因此，商場、飯館、歌廳等場所營業(yè)性播放音樂、錄像作品，要向著作權人支付作品使用費。指通過放映機、幻燈機等技術設備公開再現美術、攝影、電影和以類似攝制電影的方式創(chuàng)作的作品的權利。指以無線或有線的方式公開廣播或傳播作品，以及通過擴音器或其他傳送符號、聲音、圖像的工具向公眾廣播或傳播作品的權利。即以有線或無線的方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權利。即以攝制電影或以類似攝制電影的方式將作品固定在載體上的權利，著作權人可以自行攝制作品，也可以授權他人將作品攝制成電影、錄像、影碟等。指改編作品，創(chuàng)造出具有獨創(chuàng)性作品的權利。一種是不改變作品原來的類型而改編作品，如將長篇著作改成簡本另一種是在不改變作品內容的情況下，將作品由一種類型改編成另一種類型，如將小說改編成劇本第一節(jié)著作權法

11.翻譯權。即將作品從一種語言文字轉換成另一種語言文字的權利。翻譯權包含各種文字的翻譯，著作權人轉讓一種文字的翻譯權不等于也轉讓了其他文字的翻譯權。如轉讓了俄文的翻譯權不等于也將英文的翻譯權一并轉讓。12.匯編權。即將作品或者作品的片段通過選擇或者編排，匯集成新作品的權利。五、鄰接權鄰接權，也稱作品的傳播者權，指作品的傳播者在傳播作品的過程中對其創(chuàng)造性勞動成果依法享有的專有權利。著作權與鄰接權的區(qū)別非常明顯：1.主體不同著作權的主體是智力作品的創(chuàng)作者，包括自然人和法人。鄰接權的主體是出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電視組織，除表演者以外，在我國基本上都是法人實體。2.保護對象不同著作權的保護對象是文學、藝術和科學作品。鄰接權的保護對象是經過傳播者藝術加工之后的作品。3.受保護的前提不同作品只要符合法定條件，一經創(chuàng)作完成即可獲得著作權的保護，鄰接權的取得必須以著作權人的授權及對作品的再利用為前提。第一節(jié)著作權法

具體的著作鄰接權有：1.出版者的權利。2.表演者權利。3.錄音錄像制作者權。4.電視臺、廣播電臺的權利。六、對著作權的限制即圖書出版社、報社、雜志社和音像出版社等出版單位在取得專有出版權后在傳播作品中享有的鄰接權，即享有署名權和版式設計權。版式設計的保護期限為10年，截止于首次出版后第10年的12月31日。表演者對其表演享有人身權和財產權。人身權包括署名權和保護表演形象不受歪曲的權利。人身權的保護期限不受限制。財產權的保護期限為50年，截止于該表演發(fā)生后第50年的12月31日。錄音錄像制作者權包括人身權和財產權。人身權指署名權，即錄音錄像制作者有權在錄音錄像制品上署名。財產權主要包括許可他人復制、發(fā)行、出租、通過信息網絡向社會公眾傳播并獲得報酬的權利。該權利的保護期限為50年，截止于作品首次制作完成后第50年的12月31日。電視臺、廣播電臺的鄰接權包含以下幾項內容（1）電視臺對其制作的非作品的電視節(jié)目享有署名權，廣播電臺對其制作的廣播節(jié)目享有署名權（2）電視臺、廣播電臺對其制作的節(jié)目有自己播放的權利（3）電視臺、廣播電臺有權許可其他電視臺、廣播電臺轉播其節(jié)目并因許可而獲得報酬（4）電視臺、廣播電臺對其制作的非作品的節(jié)目，有權自己制作或許可他人制作成錄音制品、錄像制品發(fā)行并取得報酬。這兩項財產權的保護期限為50年，截止于非作品的電視節(jié)目、廣播節(jié)目首次播放后第50年的12月31日。（5）電視臺、廣播電臺對其播放他人的節(jié)目有權許可或禁止其他電視臺、廣播電臺轉播并因許可而獲得報酬。（6）電視臺、廣播電臺有權許可或禁止他人直接在音像載體上錄制其節(jié)目以及復制發(fā)行載體并因許可而獲得報酬。該兩項財產權的保護期限為50年，截止于作品錄制后第50年的12月31日。著作權法的目的在于鼓勵和保護優(yōu)秀作品的創(chuàng)作與傳播，但任何作品的創(chuàng)作都是在吸取前人智慧和文化遺產的基礎上進行的，并為后人創(chuàng)作更優(yōu)秀的文化成果提供豐富的土壤。因此，著作權的濫用將會與社會對文化知識的需求產生矛盾，束縛科學技術的發(fā)展，阻礙社會進步。所以，各國在保護著作權及相關權利的同時也對著作權作出了限制。第一節(jié)著作權法

七、著作權集體管理（一）著作權集體管理概述（二）著作權集體管理組織著作權集體管理是指著作權集體管理組織經權利人授權，集中行使權利人的有關權利并以自己的名義進行的活動。為了規(guī)范著作權集體管理活動，便于著作權人和與著作權有關的權利人行使權利以及使用者使用作品，2004年12月28日，國務院頒布了《著作權集體管理條例》，并于2005年3月1日起實施。著作權法規(guī)定的表演權、放映權、廣播權、出租權、信息網絡傳播權、復制權等權利人自己難以有效行使的權利，可以由著作權集體管理組織進行集體管理。著作權集體管理組織是指為權利人的利益依法設立，根據權利人的授權對權利人的著作權或者與著作權有關的權利進行集體管理的社會團體。著作權集體管理組織應當依照有關社會團體登記管理的行政法規(guī)和《條例》的規(guī)定進行登記并開展活動。國務院著作權管理部門主管全國的著作權集體管理工作。我國最早的著作權集體管理組織是1992年成立的中國音樂著作權協會《條例》頒布后，2005年底，首先成立了中國音像集體管理協會2008年10月，成立了中國文字著作權協會2010年4月，又成立了中國電影著作權協會第一節(jié)著作權法

（三）著作權集體管理活動著作權集體管理活動主要有：1.與使用者訂立著作權或者與著作權有關的權利許可使用合同。2.向使用者收取使用費。3.向權利人轉付使用費。4.進行涉及著作權或者與著作權有關的權利的訴訟、仲裁等。八、著作權的法律保護（一）侵犯著作權的行為沒有救濟的權利將不是一種真正的權利，為了保護著作權人的合法權益，不僅需要從立法層面上，更需要從司法層面上對侵犯著作權的行為予以制裁。侵犯著作權的行為指既未經作者或其他著作權人的同意，又無法律上的依據，擅自對受著作權法保護的作品進行利用或以其他非法手段行使著作權人專有權利的行為。作為一般民事侵權行為的一種，侵犯著作權的行為也應當滿足：侵權行為、過錯、損害后果和因果關系四個要件。第一節(jié)著作權法

（二）侵犯著作權的法律責任按照我國著作權法及相關法律法規(guī)的規(guī)定，侵犯著作權的行為應當承擔民事責任、行政責任或刑事責任。1.民事責任我國《著作權法》第47條規(guī)定的承擔民事責任的方式有：停止侵害、消除影響、賠禮道歉和賠償損失。2.行政責任指國家行政機關，具體而言指著作權行政管理機關依照法律規(guī)定對侵犯著作權或與著作權有關的權利的行為予以行政制裁。3.刑事責任對于構成犯罪的，依照我國《刑法》第217條、第218條的規(guī)定處理。具體有以下幾種方式：（1）沒收非法所得，即對侵權行為人非法所得的報酬和利潤予以沒收；（2）罰款，即行政機關對侵權行為人依法處以一定的罰金；（3）其他處罰，包括警告、責令停止制作和發(fā)行侵權行為復制品。第一節(jié)著作權法

﹝多項選擇題﹞1.下列屬于著作權特殊性質的有：A：著作權作為一個整體一般不可轉讓，但其中個別權能可以轉讓、繼承。B：著作人身權不可剝奪、不可扣押并且不可強制執(zhí)行，即使對于正在服刑的罪犯，其著作人身權同樣應受到尊重、保護。C：著作人身權具有永久性，署名權、修改權以及保護作品完整權的保護期限不受限制，具有永久性。D：著作財產權具有期限性。答案：ABCD解析：著作權是指文學、藝術、科學作品的作者或其他著作權人對其作品在法律規(guī)定的期限內所享有的人身權利和財產權利的總稱。上述選項均是著作權的特殊性質。第一節(jié)著作權法

知識點：著作權的特殊性質。難度：12.著作人身權的內容包括：A：署名權B：修改權C：保護作品完整權D：發(fā)表權答案：ABCD知識點：著作人身權的內容。難度：1﹝填空題﹞作品的傳播者在傳播作品的過程中對其創(chuàng)造性勞動成果依法享有的專有權利指的是＿＿。答案：鄰接權知識點：鄰接權。難度：16.帶有民族歧視性的7.帶有欺騙性的商標是商品和商業(yè)服務的標記，它是商品生產者、經營者、服務提供者為了使自己生產、銷售的商品或提供的服務與其他商品或服務相區(qū)別而使用的一種標記。第二節(jié)商標法

一、商標法概述（一）商標的概念（二）禁止作為商標使用和注冊為商標的標志商標法是調整在商標的注冊、使用、管理和保護過程中所發(fā)生的各種社會關系的法律規(guī)范的總稱，其核心是確認和保護注冊商標專用權?，F行的商標法是1982年通過、2013年8月30日第三次修正并于2014年5月1日起施行的《中華人民共和國商標法》。商標一般用文字、圖形、字母、數字、三維標志、顏色組合和聲音等，以及上述要素組合表示，并置于商品或商品包裝、服務場所或服務說明書上。此外，不得作為商標使用的標志還有1.同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、國歌、軍旗、勛章相同或者近似的，以及同中央國家機關名稱、標志、所在地特定地點的名稱或標志性建筑物的名稱、圖形相同的2.同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗相同或者近似的，但該國政府同意的除外3.同政府間國際組織的名稱、旗幟、徽記相同或近似的，但經該組織同意或者不易誤導公眾的除外4.與表明實施控制、予以保證的官方標志、檢驗印記相同或近似的，但經授權的除外5.同“紅十字”、“紅新月”的名稱、標志相同或者近似的縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標、證明商標組成部分的除外；已經注冊的使用地名的商標繼續(xù)有效。我國實行商標自愿注冊原則，注冊商標和未注冊商標的法律性質不同、要求不同，管理也不同，對注冊商標的管理要嚴于未注冊商標?！渡虡朔ā穮^(qū)分了注冊商標和未注冊商標兩種情況，分別規(guī)定普遍適用的禁止性規(guī)定以及僅對注冊商標適用的禁止性事項。如“景德鎮(zhèn)”是我國江西省的一個地級市的名稱，原本不能作為商標注冊，但作為商標“景德鎮(zhèn)瓷器”的組成部分，是可以被核準注冊的注冊商標可使用的標志最重要的是具有顯著性，缺乏顯著性的標志不得注冊為商標，如單純的阿拉伯數字在日常生產生活中使用頻繁，識別力不強，無法注冊為商標。當然，經過長期使用已經取得了顯著特征、便于識別的，可以作為商標注冊，如“中華”煙，“長城”酒。此外，僅表示本商品的通用名稱、圖形、型號的，如“自行車”、“汽車”不得注冊為商標；僅僅直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點的，如“塑料杯”、“鋼化玻璃”、“拖鞋”等不得注冊為商標。（三）注冊商標的種類《商標法》規(guī)定注冊商標包括商品商標、服務商標、集體商標和證明商標。商品商標是生產經營者在生產、制造、加工或經銷的商品上使用的商標。服務商標是服務提供者為將自己提供的服務與他人提供的服務進行區(qū)別而使用的標志。商標法關于商品商標的規(guī)定適用于服務商標。集體商標是指以團體、協會或者其他組織的名義注冊，供該組織成員在商事活動中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的標志。集體商標是一種特殊標志，它的所有權不屬于單個自然人、法人或其他組織，而屬于集體組織，即由多個企業(yè)組成的團體、協會或其他組織。證明商標是指由對某種商品或服務具有監(jiān)督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或個人使用于其商品或服務，用以證明該商品或服務的原產地、原料、制造方法、質量或其他特定品質的標志。證明商標也是由多人共同使用的商標，因此其注冊、使用及管理需制定統一的規(guī)則并公之于眾，讓社會共同監(jiān)督，以起到保護商品與服務的特定品質，保護消費者合法權益的目的。第二節(jié)商標法

二、商標注冊申請（一）商標注冊申請的主體《商標法》第4條規(guī)定，商標注冊申請人包括自然人、法人和其他組織。根據《商標法》第5條，自然人不限國籍，多個主體可以共同申請注冊同一商標，并共同享有和行使該商標專用權。（二）注冊商標的構成要素和顯著性商標法規(guī)定的注冊商標的構成要素為文字、圖形、字母、數字、三維標志、顏色組合和聲音，以及上述要素的組合。作為商品和服務來源的區(qū)分標志，商標必須具有顯著性?！渡虡朔ā返?條規(guī)定，申請注冊的商標，應當具有顯著特征，便于識別，并不得與他人在先取得的合法權利相沖突。所謂顯著性特征，是指商標的獨特性和可識別性，可以區(qū)分商品或服務的來源。但商標的顯著性特征并不是絕對的，在很大程度上取決于使用的情況。有的商標雖然很一般，但經廣告或長期使用得到消費者認可后也就具備了顯著性特征，達到了識別商品或服務的目的。第二節(jié)商標法

（三）商標注冊原則商標注冊原則是商標注冊程序中注冊申請人、注冊管理機關等主體應當遵循的法律準則。具體有申請的一標多類原則、在先申請原則和優(yōu)先權原則等。該原則指一件商標注冊申請中可以在多個類別的商品和服務項目上申請注冊同一商標具體體現在新《商標法》第22條第2款中。新法改變了之前一標一類的申請原則，提高了商標注冊申請效率，節(jié)約了社會資源。我國在采用在先申請原則的同時，又對絕對的在先申請原則做了適當的調整，強調在先申請必須建立在誠信原則之上，如關于惡意搶注的規(guī)定及注冊商標不得與他人的在先權利相沖突的規(guī)定。與在先申請原則相對應的是使用原則即按使用商標的先后順序來確定商標專用權的歸屬。我國采用在先申請原則，但又不排除在一定條件下采用使用在先原則，即當兩個或兩個以上的商標注冊申請人，在同一種商品或類似商品上，以相同或近似的商標申請注冊，并且雙方的申請文件又在同一天提交商標局時，實行最先使用者取得商標注冊的原則。《商標法》第26條規(guī)定，商標在中國政府主辦的或者承認的國際展覽會展出的商品上首次使用的，自該商品展出之日起6個月內，該商標的注冊申請人可以享有優(yōu)先權。依照前款要求優(yōu)先權的，應當在提出商標注冊申請的時候提出書面聲明，并且在3個月內提交展出其商品的展覽會名稱、在展出商品上使用該商標的證據、展出日起等證明文件；未提出書面聲明或者逾期未提交證明文件的，視為未要求優(yōu)先權。商標優(yōu)先權除了申請優(yōu)先原則外，還有使用優(yōu)先的原則。第二節(jié)商標法

三、商標注冊的審查和核準（一）商標注冊的審查商標注冊的審查是商標主管機關對商標注冊申請是否符合商標法的規(guī)定進行的一系列活動。我國《商標法》沒有嚴格區(qū)分形式審查和實質審查，一般在商標局正式受理前，首先對申請文件和應辦手續(xù)是否齊備進行審查，決定是否受理申請；受理之后，則須對商標的實體內容進行審查。對商標實體內容的審查包括以下幾個方面1.申請注冊的商標是否具備法定構成要素和符合法定條件。2.申請注冊的商標的構成要素是否違背了法律的禁止使用標志條款。3.申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標商標進行實體內容審查之后，有兩種結果：一是初步審定，予以公告；二是駁回申請和復審。第二節(jié)商標法

（二）商標的異議與核準對于初步審定的商標，自公告之日起3個月內，任何人均可提出異議。異議必須以書面形式提出，商標局將商標異議書交被異議人，并限其在30日內作出書面答辯。對初步審定、予以公告的商標提出異議的，商標局應當聽取異議人和被異議人陳述事實和理由，經調查核實后，自公告期滿之日起12個月內作出是否準予注冊的決定。當事人不服的，可以自收到通知之日起15日內向商標評審委員會申請復審，由商標評審委員會作出復審決定，并書面通知異議人和被異議人。當事人對商標評審委員會的決定不服的，可以自收到通知之日起30日內向人民法院起訴。人民法院應當通知商標復審程序的對方當事人作為第三人參加訴訟。當事人在法定期限內對商標局作出的決定不申請復審或者對商標評審委員會作出的決定不向人民法院起訴的，決定生效。第二節(jié)商標法

異議不能成立的，予以核準注冊，發(fā)給商標注冊證，并予以公告；異議成立的，不予核準注冊。商標的注冊核準是指商標經商標局初步審定公告期滿，沒有人提出異議，或者異議不能成立，當事人又不提請復審或復審理由不能成立時，商標局對申請注冊的商標予以注冊。申請注冊的商標一經商標局核準，就標志著申請人取得了注冊商標專用權。四、注冊商標專用權、續(xù)展、轉讓和使用許可（一）注冊商標專用權及其續(xù)展注冊商標專用權指法律賦予的商標注冊人對其商標享有的專用權，有原始取得與繼受取得兩種取得方式。主要包括兩個方面。1.獨占使用權即商標注冊人在核定的商品上獨占使用其注冊商標的權利，其他人未經商標注冊人許可不得使用。第二節(jié)商標法

這里的使用，是將商標用于自己生產、制造、加工、揀選或經銷的商品或商品包裝、容器、說明書上，或在廣告中使用。獨占權的范圍以核準注冊的商標和核定使用的商品為限。2.排他使用權即商標權人有權禁止他人在同一種商品或類似商品上使用與其注冊商標相同或類似的商標，有權禁止他人用其他不正當手段損害其注冊商標的聲譽。禁止權的效力范圍大于獨占使用權的范圍，不僅及于注冊商標和指定商品，而且延及近似商標和類似商品。我國《商標法》規(guī)定的注冊商標的有效期為10年，自核準注冊之日起計算。注冊商標的有效期滿，需要繼續(xù)使用的，應當在期滿前12個月內申請續(xù)展注冊；在此期間未能提出申請的，可以給予6個月的寬展期。寬展期滿仍未提出申請的，注銷其注冊商標。每次續(xù)展注冊的有效期為10年，續(xù)展注冊經核準后予以公告。由于續(xù)展次數沒有限制，因此實際上注冊商標專用權可以通過續(xù)展的辦法使有效期不斷延長。第二節(jié)商標法

其中寬展期的規(guī)定是對商標權保護的另一種延長，為商標享有人續(xù)展提供了機會，使其注冊商標專用權得以繼續(xù)?！渡虡朔ā返?6條還規(guī)定，注冊商標被撤銷、被宣告無效或者期滿不再續(xù)展的，自撤銷、宣告無效或者注銷之日起一年內，商標局對與該商標相同或近似的商標注冊申請不予核準。這一規(guī)定主要是為了保護公眾利益，避免消費者誤認誤購。（二）注冊商標的轉讓轉讓權是指注冊商標專有權人在法律允許的范圍內，根據自己的意志，依照法定程序將其所有的注冊商標專用權轉讓給他人的法律行為。原商標所有權人為轉讓人，新商標所有權人為受讓人，轉讓的結果是使商標專用權的所有人發(fā)生了變更。轉讓注冊商標的，轉讓人和受讓人應當簽訂轉讓協議，并共同向商標局提出申請。受讓人應當保證使用該注冊商標的商品質量。轉讓注冊商標經核準后，予以公告。受讓人自公告之日起享有商標專用權。第二節(jié)商標法

商標權的轉讓有其特殊性，因為商標是表明商品和服務來源的標志，與商品、服務的質量相關，并涉及企業(yè)信譽。與《巴黎公約》一樣，我國《商標法》也明確規(guī)定了受讓人應當履行保證使用該注冊商標的商品質量的義務，且在轉讓過程中遵守法律的限制性規(guī)定。只要是商標注冊人對其在同一種商品上注冊的近似的商標，或者在類似商品上注冊的相同或者近似的商標，應當一并轉讓。（三）注冊商標的許可使用注冊商標的許可使用是指注冊商標所有人或其授權人將注冊商標的部分或全部使用權許可給他人使用的法律行為。商標注冊人是許可人，為使用注冊商標而與許可人簽訂商標許可使用合同的人是被許可人。注冊商標的許可使用不同于轉讓，注冊商標的所有權不發(fā)生轉移的問題。注冊商標的許可使用分為獨占許可使用與一般許可使用兩種。第二節(jié)商標法

獨占許可使用指在規(guī)定的時間和地域范圍內，在指定的商品上，許可人許可被許可人對注冊商標擁有獨占的使用權，許可方不得將該注冊商標使用權另行許可給第三方使用，同時許可人也不能在該時間和地域范圍內使用。一般許可使用指許可人許可被許可人在規(guī)定的時間、地區(qū)和指定的商品上使用其注冊商標。許可人可以在約定的范圍，同樣許可第三人使用該注冊商標，許可人也可以使用。無論是獨占許可使用還是一般許可使用，經許可人特別同意，被許可人還可以進行分許可，但分許可必須是一般許可使用。許可使用注冊商標的期限不能超過注冊商標專用權的有效期。五、對注冊商標專用權的保護第二節(jié)商標法

注冊商標的專用權，以核準注冊的商標和核定使用的商品為限，表明專用權人有權在自己已經注冊核定的商品上獨占地使用自己的注冊商標，而注冊商標專用權的保護范圍要大于注冊商標專用權的范圍，對注冊商標專用權的保護，是通過對侵權行為的處理來實現的。（一）侵犯注冊商標專用權的行為根據《商標法》的規(guī)定，侵犯商標專用權的行為主要有以下幾種未經商標注冊人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標的。這種行為毫無疑問侵犯了商標專用權，區(qū)別于第二種行為中需要以混淆為條件的侵權行為。未經商標注冊人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標近似的商標或者在類似商品上使用與注冊商標相同或近似的商標，容易導致混淆的。第一、二種行為提及的使用包括將商標用于商品、商品包裝或容器以及商品交易文書上，或者將商標用于廣告宣傳、展覽、以及其他業(yè)務活動。銷售發(fā)票、合同等交易性文件，是商標交易活動的重要組成部分，在這些商業(yè)性文件中使用商標，應當視為商標的“使用”。銷售侵犯注冊商標專用權的商品的。這是商品銷售者實施的一種侵權行為，判斷是否侵權不以主觀故意或明知為要件，但銷售不知道是侵犯注冊商標專用權的商品，能證明該商品是自己合法取得并能說明提供者的，雖構成侵權但不承擔賠償責任。偽造、擅自制造他人注冊商標標志或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標志的。該侵權行為包括制作與銷售兩種行為，商標標志是商標的物質表現形式。未經商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的。這種侵權行為即是反向假冒侵權，即把自己的商標用于他人的產品上的侵權行為。故意為侵犯他人商標專用權行為提供便利條件，幫助他人實施侵權行為的。不愿協商或協商不成的第二節(jié)商標法

（二）侵犯注冊商標專用權糾紛的解決方式《商標法》規(guī)定了協商解決、調解解決、行政處理和訴訟解決幾種侵權糾紛解決方式。因為侵犯注冊商標專用權而引起糾紛的，由當事人協商解決。商標注冊人或利害關系人可以向人民法院起訴，也可以請求工商行政管理部門處理。工商行政管理部門處理時，認定侵權行為成立的，責令立即停止侵權行為，沒收、銷毀侵權物品以及專門用于制造侵權產品、偽造注冊商標標志的工具，并可以處以罰款。當事人對處理決定不服的，可以自收到處理通知之日起15日內依照《中華人民共和國行政訴訟法》向人民法院起訴侵權人期滿不起訴又不履行的，工商行政管理部門可以申請人民法院強制執(zhí)行進行處理的工商行政管理部門根據當事人的請求，可以就侵犯商標專用權的賠償數額進行調解；調解不成的，當事人可以向人民法院起訴。認定馳名商標需要考慮的主要因素第二節(jié)商標法

六、對馳名商標的法律保護馳名商標馳名商標是指在我國享有較高聲譽并為相關公眾所知曉的商標。我國商標法規(guī)定的相關公眾包括與使用商標所標示的某類商品或者服務有關的消費者、生產前述商品或者提供服務的其他經營者以及經銷渠道中所涉及的銷售者和相關人員等。首先，馳名商標是一種具有較高聲譽的商標，使用該商標的商品信譽高、質量好且占有相當的市場份額，使用該商標的企業(yè)具有較強的實力，連續(xù)多年經營業(yè)績顯著，通常是連續(xù)使用年限較長的商標；其次，馳名商標是為相關公眾所熟知的，并不需要為所有人認知或在所有領域都具有很高的知名度。1.相關公眾對該商標的知曉程度2.該商標使用的持續(xù)時間3.該商標的任何宣傳工作的持續(xù)性時間、程度和地理范圍4.該商標作為馳名商標受保護的記錄馳名商標既可以是注冊商標，也可以是非注冊商標。對于馳名的注冊商標或是馳名的未注冊商標，我國《商標法》給予了不同程度的保護。第二節(jié)商標法

最早對馳名商標進行保護的是《巴黎公約》，其后《與貿易有關的知識產權協議》將其保護范圍擴大。為適應市場經濟的發(fā)展，履行我國加入世界貿易組織的承諾，我國《商標法》也增加了對馳名商標的保護，同時明確了認定馳名商標的基本標準。簡言之，非注冊馳名商標可受到相同或類似類別保護，注冊的馳名商標可受到跨類保護。新《商標法》對馳名商標的認定和使用作了明確規(guī)定。確立了個案認定原則，即根據當事人的請求，作為處理涉及商標案件需要認定的事實認定馳名商標，以防止馳名商標認定過多過泛。認定的主體有三類：工商行政管理部門、商標評審委員會和人民法院。被認定為馳名商標的，經營者不得將“馳名商標”字樣用于商品及其包裝、容器上，或者用于廣告宣傳等商業(yè)活動。《商標法》第13條規(guī)定，就相同或者類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標，容易導致混淆的，不予注冊并禁止使用。就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人已經在中國注冊的馳名商標，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用。專利法是調整申請、取得、利用和保護專利過程中發(fā)生的各種社會關系的法律規(guī)范的總稱?！吨腥A人民共和國專利法》于1984年頒布施行，并于2008年12月27日進行了第三次修正。第三節(jié)專利法一、專利法概述專利“專利”（patent）一詞作為法律術語系外來詞，原指由國家授予某項可公開的發(fā)明的壟斷權?，F代意義上的“專利”可以從廣義和狹義兩個層次來理解。廣義的專利有三層含義第一，指權利人所享有的專利權第二，指取得專利權并受專利法保護的發(fā)明創(chuàng)造第三，指專利文獻而狹義上的專利則是指法律授予的專利權，這也是最基本、最能反映專利本質屬性的含義。專利權專利權是指國家專利主管機關按照法律規(guī)定的條件和程序，授予申請人在一定期限內對某項發(fā)明創(chuàng)造享有的獨占權。專利權屬于知識產權的一個重要組成部分，具有知識產權的一般特征：獨占性、地域性和時間性。此外，專利權還具有其他特征1.專利權客體的公開性2.權利的確定必須由國家專利主管機關授予3.權利的排他性專利法可以成為專利權人的主體有第三節(jié)專利法二、專利權（一）專利權的主體簡單地講，即專利權人，是指依法獲得專利權，并承擔與此相應的義務的自然人和社會組織。專利權主體1.非職務發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或者設計人。發(fā)明人即完成發(fā)明創(chuàng)造的人，我國專利法將外觀設計的完成人稱為設計人。發(fā)明人或者設計人必須是直接參加發(fā)明創(chuàng)造活動的人，必須是對發(fā)明創(chuàng)造的實質性特點作出創(chuàng)造性貢獻的人。在完成發(fā)明創(chuàng)造的過程中，只負責組織工作的人、為物質技術條件的利用提供方便的人或者從事其他輔助工作的人，不是發(fā)明人或者設計人。所謂非職務發(fā)明創(chuàng)造是指在本職工作之外，用自己的設備、資金作出的發(fā)明創(chuàng)造。我國《專利法》第6條規(guī)定，對于非職務發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權利屬于發(fā)明人或者設計人；申請被批準后，該發(fā)明人或者設計人為專利權人。2.職務發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或者設計人所在的單位。職務發(fā)明創(chuàng)造分為執(zhí)行本單位的任務所完成的職務發(fā)明創(chuàng)造以及利用本單位的物質技術條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。3.共同發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或者設計人。兩個以上單位或者個人合作完成的發(fā)明創(chuàng)造為共同發(fā)明創(chuàng)造。除另有協議的以外，申請專利的權利屬于共同完成的單位或者個人；申請被批準后，申請的單位或者個人為專利權人。4.委托發(fā)明創(chuàng)造協議約定的人。委托他人完成發(fā)明創(chuàng)造的，專利權人可以通過協議約定。未約定的，專利權歸完成發(fā)明或設計的人。5.發(fā)明創(chuàng)造的合法受讓人。我國《專利法》明確規(guī)定，專利申請權和專利權可以轉讓。因此，一項發(fā)明創(chuàng)造的專利申請人、專利權人可以依法轉讓其專利申請權和專利權。依法轉讓后，申請專利的權利屬于合法受讓人；申請被批準后，合法受讓人為專利權人。6.外國人。外國人是指不具有中華人民共和國國籍的人，包括外國的自然人和法人。主要指兩種情況，在我國境內有經常居所或營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)或外國其他組織；在我國境內沒有經常居所或者營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織。\前者在我國申請專利享有與我國國民同等待遇；后者在我國申請專利的，如果該外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織是《巴黎公約》成員國，則都可以來我國申請專利并獲得專利權。若后者為非《巴黎公約》成員國的外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織，依照其所屬國與中國簽訂的協議或者依照互惠原則，可以依照專利法申請專利并取得專利權。特征特征第三節(jié)專利法（二）專利權的客體專利權客體是指專利權主體的權利義務所共同指向的對象。專利法所稱的專利是指發(fā)明、實用新型和外觀設計，它們是專利法保護的客體專利法所稱的發(fā)明是指對產品、方法或者其改進所提出的新的技術方案。（1）發(fā)明必須利用自然規(guī)律或自然現象。（2）發(fā)明指與現有技術相比是前所未有的，并且有一定的難度或進步。（3）發(fā)明是具體的技術方案。需要指出的是，自然規(guī)律或自然現象本身并不是發(fā)明，發(fā)明是利用自然規(guī)律或自然現象的結果。所謂“具體”是指發(fā)明必須能夠實施、行之有效并具有可重復性。實用新型是指對產品的形狀、構造或者其結合所提出的實用的新的技術方案。實用新型比發(fā)明的創(chuàng)造性水平要求低一些。（1）實用新型必須是一種具有一定形狀或構造的產品，它必須是實物，是有形可見的實物，而且它必須經過一定的生產制造過程。（2）實用新型必須具有實用價值，能夠實施，可以用工業(yè)方法再現。（3）實用新型必須具有一定的創(chuàng)新性，與現有技術方案相比，它必須具有創(chuàng)造性。外觀設計是指對產品的形狀、圖案或者其結合以及色彩與形狀、圖案的結合所作出的富有美感并適于工業(yè)應用的新設計。外觀設計依附的產品必須能用工業(yè)或者手工業(yè)方法重復制造，其式樣必須賦予產品以一種特殊的外貌。因此，外觀設計也稱為工業(yè)品的外觀設計。（1）外觀設計必須以產品為載體（2）外觀設計以產品的形狀、圖案、色彩或者其結合為要素。（3）外觀設計必須富有美感，這里的美感沒有具體要求，只要符合一般審美要求即可。（4）外觀設計必須適于工業(yè)應用，即使用外觀設計的產品可以大量復制生產，從而使外觀設計的經濟價值能夠實現。第三節(jié)專利法（三）專利權的內容專利權的內容是指專利權人按照專利法規(guī)定所享有的權利和應當履行的義務。1.專利權人的權利按照《專利法》的規(guī)定，專利權人享有以下權利：（1）獨占權。（2）轉讓權。（3）實施許可權。（4）專利標記權。2.專利權人的義務按照《專利法》的規(guī)定，專利權人有以下義務：（1）按照規(guī)定繳納年費的義務。（2）被授予專利權的單位應當對職務發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或者設計人給予獎勵；發(fā)明創(chuàng)造專利實施后，應當根據其推廣應用的范圍和取得的經濟效益，對發(fā)明人或者設計人給予合理的報酬。三、專利權的申請原則與取得條件第三節(jié)專利法（一）專利權申請的的原則1.一發(fā)明一專利的原則2.申請在先原則3.優(yōu)先權原則是指相同的發(fā)明創(chuàng)造只能被授予一項專利。屬于一個總的發(fā)明構思的兩項以上的發(fā)明或者實用新型；用于同一類別并且成套出售或者使用的產品的兩項以上外觀設計，可以作為一個申請?zhí)岢?。申請在先原則，是指兩個以上申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，專利權授予最先申請的人，對其他人的申請一律予以駁回。如果發(fā)生兩個以上的申請人在同一日分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，應當在收到國務院專利行政部門的通知后自行協商確定申請人。國務院專利行政部門只對協商確定的人授予專利權。如果協商意見不一致，或者一方拒絕協商，則對任何一方都不授予專利權。該原則是工業(yè)產品國際保護的《巴黎公約》在專利領域的運用。我國專利申請的優(yōu)先權可分為外國優(yōu)先權和本國優(yōu)先權。外國優(yōu)先權，是指申請人自發(fā)明或者實用新型在外國第一次提出專利申請之日起12個月內，或者自外觀設計在外國第一次提出專利申請之日起6個月內，又在中國就相同主題提出專利申請的，依照該外國與中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約，或者依照相互承認優(yōu)先權的原則，可以享有優(yōu)先權。即把該申請人第一次提出專利申請的申請日，作為在我國的申請日。本國優(yōu)先權，是指申請人自發(fā)明或者實用新型在中國第一次提出專利申請之日起12個月內，又向國務院專利行政部門就相同主題提出專利申請的，可以享有優(yōu)先權。第三節(jié)專利法（二）專利權取得的條件發(fā)明創(chuàng)造是否被授予專利，取決于它是否滿足專利法的有關規(guī)定，授予專利的條件分為形式條件和實質條件。形式條件通常指專利申請文件滿足專利法及實施細則規(guī)定的格式，并履行法定申請程序。實質條件是指專利法規(guī)定的作為專利技術的發(fā)明創(chuàng)造所應當滿足的內在要素的條件。積極條件消極條件積極條件是從正面闡述授予專利的條件，即通常所說的“三性”：新穎性、創(chuàng)造性和實用性其中發(fā)明和實用新型授予專利權的條件與外觀設計授予專利權的條件又有所區(qū)別消極條件是從反面規(guī)定哪些發(fā)明創(chuàng)造不能授予專利第三節(jié)專利法1.發(fā)明和實用新型取得專利權的條件2.外觀設計取得專利權的條件授予專利權的外觀設計，應當具有新穎性，即不屬于現有設計。法律還規(guī)定了不受專利法保護的情形，例如違反國家法律和社會公德、妨害公眾利益的發(fā)明創(chuàng)造；違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定獲取或者利用遺傳資源，并依賴該遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造；科學發(fā)現；智力活動的規(guī)則和方法；疾病的診斷和治療方法；動物和植物品種；用原子核變換方法獲得的物質；對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結合作出的主要起標志作用的設計等。值得注意的是，對動物和植物品種的生產方法，可以依照專利法的規(guī)定授予專利權。授予專利權的發(fā)明和實用新型，應當具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性。新穎性，是指該發(fā)明或者實用新型不屬于現有技術，也沒有任何單位或者個人就同樣的發(fā)明或者實用新型在申請日以前向國務院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公布的專利申請文件或者公告的專利文件中。創(chuàng)造性，是指與現有技術相比，該發(fā)明具有突出的實質性特點和顯著的進步，該實用新型具有實質性特點和進步。實用性，是指該發(fā)明或者實用新型能夠制造或者使用，并且能夠產生積極效果。第三節(jié)專利法四、專利權取得的程序（一）專利申請發(fā)明人或者設計人完成了發(fā)明創(chuàng)造后，并不能自動獲得專利權，要想取得專利權，必須由專利申請人依法向國務院專利行政部門提出申請，經審查合格，才能授予專利權，否則，專利申請人可能由于專利申請手續(xù)不符合要求而被駁回申請。一般情況下，在國內申請專利，需要履行以下手續(xù)：首先，確定申請日。其次，提交申請專利文件。申請外觀涉及專利的，應當提交請求書、該外觀設計的圖片或者照片以及簡要說明等文件。專利申請可以修改，并在被授予專利權之前隨時撤回其專利申請。（二）專利申請的審查和批準第三節(jié)專利法國務院專利行政部門受理專利申請后，還要根據我國專利法的規(guī)定，在授予專利權之前，對專利申請進行一定的審核。但在審核的內容和程序上，發(fā)明專利申請和實用新型、外觀設計專利申請有所不同。1.發(fā)明專利申請發(fā)明專利申請的審核內容和程序（1）初步審查（形式審查）所謂初步審查，是指對專利申請是否符合法律規(guī)定的形式要求所進行的審查。主要包括保密審查、形式審查、合法性審查和明顯的實質性缺陷的審查。（2）早期公開國務院專利行政部門收到發(fā)明專利申請后，經初步審查（包括經過補正或者陳述意見），認為符合專利法要求的，自申請日（有優(yōu)先權的，自優(yōu)先權日）起滿18個月，即行公布。國務院專利行政部門可以根據申請人的請求早日公布其申請。（3）實質審查所謂實質審查，是指國務院專利行政部門對申請專利的發(fā)明是否符合新穎性、創(chuàng)造性、實用性等授予專利權的實質條件進行的審查。發(fā)明專利申請自申請日起3年內，國務院專利行政部門可以根據申請人隨時提出的請求，對其申請進行實質審查；申請人無正當理由逾期不請求實質審查的，該申請即被視為撤回。另外，國務院專利行政部門認為必要時，可以自行對發(fā)明專利申請進行實質審查。（4）通知申請人陳述或修改申請書國務院專利行政部門對發(fā)明專利申請進行實質審查后，認為不符合專利法規(guī)定的，應當通知申請人，要求其在指定的期限內陳述意見，或者對其申請進行修改；無正當理由逾期不答復的，該申請即被視為撤回。（5）駁回申請或授予專利權發(fā)明專利申請經申請人陳述意見或者進行修改后，國務院專利行政部門仍然認為不符合專利法規(guī)定的，應當予以駁回。第三節(jié)專利法發(fā)明專利申請經實質審查沒有發(fā)現駁回理由的，由國務院專利行政部門作出授予發(fā)明專利權的決定。在國務院專利行政部門作出授予發(fā)明專利權的決定后，應當通知專利申請人在收到通知之日起2個月內辦理登記手續(xù)，專利申請人按期辦理登記手續(xù)的，國務院專利行政部門應當授予發(fā)明專利權，發(fā)給發(fā)明專利證書，同時予以公告。發(fā)明專利權自公告之日起生效。期滿未辦理登記手續(xù)的，視為放棄取得專利權。2.實用新型和外觀設計專利申請對實用新型和外觀設計專利申請經初步審查沒有發(fā)現駁回理由的，由國務院專利行政部門作出授予實用新型專利權或者外觀設計專利權的決定，發(fā)給相應的專利證書，同時予以登記和公告。實用新型專利權和外觀設計專利權自公告之日起生效。（三）對駁回專利申請決定不符的復審第三節(jié)專利法國務院專利行政部門設立專利復審委員會。專利申請人對國務院專利行政部門駁回申請的決定不服的，可以自收到通知之日起3個月內，向專利復審委員會請求復審。專利復審委員會復審后，作出決定，并通知專利申請人。專利申請人對專利復審委員會的復審決定不服的，可以自收到通知之日起3個月內向人民法院起訴。（四）專利權無效國務院專利行政部門授予專利申請人專利權后，仍可能存在某些申請不符合授予專利權的條件、不應當獲得專利權的情況，而且在審查中出現少許失誤也在所難免。所以，我國《專利法》規(guī)定，自國務院專利行政部門公告授予專利權之日起，任何單位或者個人認為該專利權的授予不符合專利法有關規(guī)定的，都可以請求專利復審委員會宣告該專利權無效。第三節(jié)專利法專利復審委員會對宣告專利權無效的請求應當及時審查和作出決定，并通知請求人和專利權人。宣告專利權無效的決定，由國務院專利行政部門登記和公告。對專利復審委員會宣告專利權無效或者維持專利權的決定不服的，可以自收到通知之日起3個月內向人民法院起訴。人民法院應當通知無效宣告請求程序的對方當事人作為第三人參加訴訟。宣告無效的專利權視為自始即不存在。宣告專利權無效的決定，對宣告專利權無效前人民法院作出并已執(zhí)行的專利侵權的判決、