第9章跨境電商法規(guī)與政策

第9章跨境電商法規(guī)與政策九、跨境電商法規(guī)與政策本章學習概要1、電子商務法律法規(guī)的概念、特點、現(xiàn)狀及基本原則。2、跨境電商貿易、運輸、監(jiān)管等方面的相關法律法規(guī)。3、跨境電商知識產權保護與消費者權益保護。4、我國對于跨境電商的相關政策扶持。9.1電子商務法律法規(guī)概述一、電子商務法的概念、現(xiàn)狀與特征二、電子商務法的基本原則9.1.1電子商務法的概念、現(xiàn)狀與特征（一）電子商務法的概念（二）電子商務法的發(fā)展現(xiàn)狀（三）電子商務法的特點（一）電子商務法的概念電子商務法是指調整電子商務活動中所產生的社會關系的法律規(guī)范的總稱。

電子商務法是一個新興的綜合法律領域。電子商務法還可細分為電子商務交易法和電子商務安全法等分支（一）電子商務法的概念電子商務交易法主要是指規(guī)范平等主體的公民通過互聯(lián)網(wǎng)進行交易的商業(yè)行為的法律規(guī)范的總稱，它屬于私法范疇電子商務安全法是指關于電子商務信息系統(tǒng)安全的法律規(guī)范的總稱?，電子商務法應該是公法和私法融合的產物（二）電子商務法的發(fā)展現(xiàn)狀（1）1994年起我國已經(jīng)頒布了一系列的關于電子交易方面的局部法律規(guī)范（2）1999年3月國人民代表大會常務委員會通過的《合同法》已經(jīng)注意到了電子交易迅速發(fā)展對法律規(guī)范所提出的要求（3）2004年8月23日，第十屆全國人民代表大會常務委員會第十一次會議通過了《中華人民共和國電子簽名法》，這是中國在電子商務領域通過的第一個法律法規(guī)（4）2005年1月8日，國務院辦公廳《關于加快電子商務發(fā)展的若干意見》發(fā)布，特別指出發(fā)展電子商務是國家的戰(zhàn)略決策的高度。（5）2005年4月1日，《中華人民共和國電子簽名法》正式實施。（二）電子商務法的發(fā)展現(xiàn)狀（6）2005年4月，信息產業(yè)部發(fā)布《電子認證服務管理辦法》（7）2005年10月，中國人民銀行發(fā)布《電子支付指引（第一號）》已經(jīng)注意到了電子交易迅速發(fā)展對法律規(guī)范所提出的要求（8）2006年2月，國務院辦公廳轉發(fā)了國家網(wǎng)絡與信息安全協(xié)調小組《關于網(wǎng)絡信任體系建設的若干意見》，提出了建設以“身份認證、授權管理和責任認定”為主要內容的網(wǎng)絡信任體系的基本構想（9）2007年3月，商務部發(fā)布《關于網(wǎng)上交易的指導意見（暫行）》，該意見首次對網(wǎng)上交易以及交易的買、賣方進行了界定，同時還提醒用戶，網(wǎng)上交易當事人在使用網(wǎng)上交易之前要盡可能地多了解對方的真實身份，防范交易風險（二）電子商務法的發(fā)展現(xiàn)狀（10）2007年12月，商務部發(fā)布《商務部關于促進電子商務規(guī)范發(fā)展的意見》該意見從規(guī)范電子商務信息傳播行為、規(guī)范電子商務交易行為、規(guī)范電子支付行為、

規(guī)范電子商務商品配送行為等四個方面提出了電子商務規(guī)范發(fā)展的意見（11）2009年4月2日，商務部發(fā)布《電商務服務規(guī)范》和《電子商務模板規(guī)范》針對電子商務B2B、B2C、C2C模式的特點，規(guī)定了各模式中網(wǎng)絡交易方、網(wǎng)絡交易平臺提供商、網(wǎng)絡支付平臺提供商和網(wǎng)絡交易輔助服務提供商的行為服務規(guī)范。（12）2010年5月31日，國家工商行政管理總局發(fā)布《網(wǎng)絡商品交易及有關服務行為管理暫行辦法》該辦法就維護網(wǎng)絡商品交易秩序，規(guī)范網(wǎng)絡商品交易及有關服務行為，保護消費者和經(jīng)營者的合法權益，促進網(wǎng)絡經(jīng)濟持續(xù)健康發(fā)展提出了指導意見。（二）電子商務法的發(fā)展現(xiàn)狀（13）2010年5月31日，中國人民銀行發(fā)布《非金融機構支付服務管理辦法》，目的是為促進支付服務市場健康發(fā)展，規(guī)范非金融機構支付服務行為，防范支付風險，保護當事人的合法權益（14）2010年6月24日，商務部發(fā)布《關于促進網(wǎng)絡購物健康發(fā)展的指導意見》（15）2010年10月27日，商務部頒布《電子商務示范企業(yè)創(chuàng)建規(guī)范（試行）》；2011年4月12日，商務部發(fā)布了《第三方電子商務交易平臺服務規(guī)范》（16）2012年2月6日，國家發(fā)展改革委等8個部委和機構聯(lián)合發(fā)布《寡欲促進電子商務健康快速發(fā)展有關工作的通知》（二）電子商務法的發(fā)展現(xiàn)狀（17）2012年3月11日，為增強我國電子商務平臺的對外貿易功能，提高我國企業(yè)利用電子商務開展對外貿易的能力和水平，《商務部關于利用電子商務平臺開展對外貿易的若干意見》發(fā)布，明確要推動解決電子商務平臺開展對外貿易過程中的通關、退稅、融資、信保等政策性問題。（18）2013年4月15日，《國家發(fā)展和改革委員會辦公廳、財政部辦公廳、農業(yè)部辦公廳、商務部辦公廳、中國人民銀行辦公廳等13個部門關于進一步促進電子商務健康快速發(fā)展有關工作的通知》發(fā)布（19）2013年8月21日，《關于實施支持跨境電子商務零售出口有關政策的意見》發(fā)布，明確發(fā)展跨境電子商務對于擴大國際市場份額、拓展外貿營銷網(wǎng)絡、轉變外貿發(fā)展方式具有重要而深遠的意義。（二）電子商務法的發(fā)展現(xiàn)狀（20）2013年10月31日，為進一步促進各地電子商務應用，推動我國電子商務均發(fā)展，《商務部關于促進電子商務應用的實施意見》發(fā)布（21）2014年2月16日，國家工商總局發(fā)布《網(wǎng)絡交易管理辦法》要求，網(wǎng)絡商品經(jīng)營者銷售商品，消費者有權自收到商品之日起七日內退貨，且無須說明理由；鮮活易腐，定做等商品除外。名人明星、網(wǎng)絡大V等在為產品進行推廣等并因此取得酬勞時，應當如實披露其性質等。（22）2014年3月15日，由全國人大修訂的新版《消費者權益保護法》正式實施。（23）2014年12月24日，為了促進網(wǎng)絡零售的健康發(fā)展，保護依托第三方平臺網(wǎng)絡零售活動中各主體的合法權益，維護公共利益，加強公共信息服務，商務部發(fā)布《網(wǎng)絡零售第三方平臺交易規(guī)則制定程序規(guī)定（試行）》，2015年4月1日起施行（二）電子商務法的發(fā)展現(xiàn)狀（24）2015年5月7日，國務院印發(fā)《關于大力發(fā)展電子商務加快培育經(jīng)濟動力的意見》，提出到2020年，基本建成統(tǒng)一開放、競爭有序、誠信守法、安全可靠的電子商務大市場。（25）2016年3月24日，為營造公平競爭的市場環(huán)境，促進跨境電子商務零售進口健康發(fā)展，財政部、海關總署聯(lián)合發(fā)布國家工商總局發(fā)布《關于跨境電子商務零售進口稅收政策的通知》，對跨境電子商務零售（企業(yè)對消費者，即B2C）進口稅收政策進行調整（26）2016年6月27日，《民法總則（草案）》交全國人大常委會第二十一次會議審議。（27）2016年6月28日，《移動互聯(lián)網(wǎng)應用程序信息服務管理規(guī)定》由國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室發(fā)布。（三）電子商務法的特點1、國際性電子商務已發(fā)展為一種世界性的經(jīng)濟活動，它的法律框架自然不應只局限在一國（地區(qū)）范圍內，而應得到國際社會的認可和遵守2、技術性電子商務是現(xiàn)代高科技的產物，它需要通過互聯(lián)網(wǎng)絡來進行，規(guī)范這種行為的電子商務法必然要適應這種特點?3、安全性計算機網(wǎng)絡的技術性和開放性也使得它具有極大的脆弱性，電子商務法通過對電子商務安全性問題進行規(guī)范，有效地預防和打擊各種計算機犯罪，切實保證電子商務的安全運行。（三）電子商務法的特點4、開放性必須以開放的態(tài)度對待任何技術手段與信息媒介，設立開放型的規(guī)范，讓所有有利于電子商務發(fā)展的設想和技巧都能容納進來。5、復合性電子商務交易關系的復合性來源于其技術手段上的復雜性和依賴性，它表現(xiàn)在通常當事人必須在第三方的協(xié)助下，完成交易活動。6、程序性電子商務法中有許多程序性規(guī)范，主要解決交易的形式問題，一般不直接涉及交易的具體內容9.1.2電子商務法的基本原則（一）意思自治原則允許當事人以協(xié)議方式訂立他們之間的交易規(guī)則，是交易法的基本屬性。（二）證據(jù)平等原則電子簽名和文件應當與書面簽名和書面文件具有同等的法律地位,電子商務的電子文件包括電子商務合同以及電子商務中流轉的電子單據(jù)。（三）中立原則電子商務法的基本目標，是要在電子商務活動中建立公平的交易規(guī)則，這是商法的交易安全原則在電子商務法上的必然反映。（四）保護消費者的正當權益電子商務活動新的特點要求對消費者的權益進行更為有力的保護（五）安全性原則維護電子商務活動的安全成為電子商務法的主要任務之一，電子商務法也應該以維護電子商務的安全為基本原則9.2跨境電商貿易與運輸法律法規(guī)一、規(guī)范對外貿易主、貿易規(guī)范、貿易監(jiān)管的一般性法律二、貿易合同方面的法律三、知識產權方面的法律和規(guī)范四、跨境運輸方面的法律法規(guī)9.2.1規(guī)范對外貿易主、貿易規(guī)范、貿易監(jiān)管的一般性法律

跨境電商的參與者很多具有貿易主體的地位，對跨境B2B電商而言，仍然適用于貨物貿易的情形。我國出臺的最重要的法律基礎是《對外貿易法》規(guī)范了貿易參與者、貨物進出口、貿易秩序、知識產權、法律責任等。從根本上確立了貿易參與者的備案登記，對貨物進出口的許可管理和監(jiān)管，保護知識產權等措施針對貿易參與者的登記問題，又出臺了《對外貿易經(jīng)營者備案登記辦法》，規(guī)范了登記需要遞交的材料和審核細節(jié)針對貨物進出口環(huán)節(jié)，我國還具體制定了《貨物進出口管理條例》，規(guī)定了對禁止進出口、限制進出口、自由進出口等的管理措施9.2.2貿易合同方面的法律跨境電商的合約除了電子合同的屬性外，還具有貿易合同的性質當前，國際上比較重要的公約是《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》，該公約實際規(guī)范的是一般貿易形態(tài)的，商業(yè)主體之間的、非個人使用、非消費行為的貨物銷售合同訂立。同時，也需要參照我國《合同法》進行規(guī)范。我國《合同法》不僅規(guī)范了銷售合同，而且也對商事代理方面的合同行為提出了專門的條款，對運輸過程中的一些問題也做了規(guī)定。9.2.3知識產權方面的法律和規(guī)范跨境電商活動中交易的商品需要遵守知識產權有關規(guī)范，主要涉及商品的專利、商標、著作權等問題的規(guī)范，我國相繼出臺了《專利法》、《商標法》和《著作權法》我國已經(jīng)加入或批準了《保護工業(yè)產權巴黎公約》及《商標國際注冊的馬德里協(xié)定》在加入WTO之后同時也受到了《與貿易有關的知識產權協(xié)定》（TRIPS）的約束9.2.4跨境運輸方面的法律法規(guī)跨境電商交易活動后期會涉及較多的跨境物流、運輸問題，涉及海洋運輸、航空運輸方面的法律，主要應參照《海商法》、《航空法》和《貨物運輸代理業(yè)管理規(guī)定》，這些法律法規(guī)對承運人的責任、交貨提貨、保險等事項做了具體規(guī)定，同時也對國際貿易中的貨物運輸代理行為做了規(guī)范，理清了代理人作為承運人的責任。這部分的法律規(guī)范同時還需要與我國的《合同法》進行參照，解決代理合同當中委托人、代理人、第三人之間的責任劃分問題，貨運代理的代理人身份和獨立經(jīng)營人身份/合同當事人的雙重身份也需要參照《合同法》進行規(guī)范。9.3跨境電商監(jiān)管法律法規(guī)一、通關方面的法律法規(guī)二、商檢方面的法律法規(guī)三、外匯管理的有關規(guī)定四、稅收方面的法律法規(guī)9.3.1通關方面的法律法規(guī)跨境電商所涉及的貨物/物品需要經(jīng)過海關的查驗我國出臺了《海關法》并通過《海關企業(yè)分類管理辦法》、《海關行政處罰條例》進一步細化在通關環(huán)節(jié)，加強了“知識產權的海關保護”，出臺了《知識產權海關保護條例》及其實施辦法針對目前空運快件、個人物品郵件增多的情況，也出臺了一些專門的管理辦法，如《快件監(jiān)管辦法》及海關總署公告2010年第43號《關于調整進出境個人郵遞物品管理措施有關事宜》等9.3.2商檢方面的法律法規(guī)跨境電商所交易的較多貨物都需要通過商檢的檢驗環(huán)節(jié)目前的依據(jù)主要是《商檢法》涉及商品檢驗檢疫方面的進口、出口的檢驗以及監(jiān)督管理。依據(jù)《商檢法》出臺了《商品檢驗法實施條例》，對商檢法各個部分擬定了細則。另外還出臺了一些針對郵遞和快件的檢驗檢疫細則，如《進出境郵寄物檢疫管理辦法》和《出入境快件檢驗檢疫管理辦法》等9.3.3外匯管理的有關規(guī)定跨境電商主要涉及向外匯管理部門、金融機構的結匯問題當前的規(guī)范主要有《外匯管理條例》等?！锻鈪R管理條例》中所涉及的經(jīng)常項目售匯、結匯條文會直接影響到跨境電商的部分支付問題。9.3.4稅收方面的法律法規(guī)跨境電商進出口環(huán)節(jié)可能會面臨征稅問題該類法律法規(guī)主要有《進出口關稅條例》，以及涉及退稅階段的各類規(guī)章制度?！哆M出口關稅條例》在《海關法》和國務院制定的《進出口關稅稅則》的基礎上具體規(guī)定關稅征收的規(guī)定和細則，包括貨物關稅稅率設置和適用、完稅價格確定、進出口貨物關稅的征收、進境貨物的進口稅征收等。針對新出現(xiàn)的跨境電商企業(yè)的征稅和退稅問題，稅務總局也出臺了一系列文件9.4跨境電商知識產權保護一、 跨境電商知識產權概述

二、跨境電商知識產權保護面臨的問題和建議9.4.1跨境電商知識產權概述（一）跨境電商涉及知識產權概況（二）知識產權侵權問題主要方面1、商標權侵權2、著作權侵權3、專利權侵權和假冒專利（一）跨境電商涉及知識產權概況跨境電商作為利用電子數(shù)據(jù)處理技術進行貿易活動的電子化商務運作模式，其核心是數(shù)據(jù)信息，而這些數(shù)據(jù)信息的內容大多是一連串的文字、圖形、聲音、影像、計算機程序等作品，這些客體都涉及知識產權在跨境電子商務活動中，知識產權已成為傳遞品牌信賴的標識，買家主要通過專利、商標、版權識別消費產品的信息、可靠度，并進行比較從目前的情況來看?？缇畴娮由虅招袠I(yè)的市場秩序比較混亂，侵犯知識產權、販賣假冒偽劣產品等違法行為時有發(fā)生，境外消費投訴眾多，劣幣驅逐良幣現(xiàn)象嚴重，境內賣家集體知識產權形象不佳，嚴重影響境外買家對境內產品的信任。知識產權問題很可能影響平臺和賣家在國際市場中的信譽和形象，成為跨境電子商務可持續(xù)發(fā)展的障礙。（二）知識產權侵權問題主要方面1、商標權侵權

商標權遭遇侵權主要有以下幾種情形：A.網(wǎng)絡銷售侵犯注冊商標專用權的商品B.在相同或類似商品上使用與他人注冊商標相同或者近似的商標C.商標被注冊為域名D.商標被使用于企業(yè)名稱等2、著作權侵權3、專利權侵權和假冒專利（二）知識產權侵權問題主要方面2、著作權侵權網(wǎng)絡店家在第三方電子商務平臺中銷售未經(jīng)授權的出版物,在網(wǎng)店中使用未經(jīng)授權的廣告描述、廣告語與原創(chuàng)性廣告圖片、產品圖片等3、專利權侵權和假冒專利在跨境電子商務中，涉及專利侵權的行為類型主要是銷售專利產品或者使用其專利方法，與版權和商標侵權的易判斷性不同，專利權保護缺乏像著作權中信息網(wǎng)絡傳播權那樣詳細而清晰的規(guī)范，加上專利權權屬的判定是非常專業(yè)的，而第三方電子商務平臺僅僅掌握產品的信息，而無法掌握產品的實物，因此，

交易平臺與第三方電商很難對相關權屬做出判斷，也無法清晰界定自己的責任范圍。9.4.2跨境電商知識產權保護面臨的問題和建議（一）跨境電知識產權保護面臨的問題1、各方侵權認識不足2、海關對侵權行為認定困難3、侵權責任劃分困難4、國際（地區(qū)間）爭端解決困難9.4.2跨境電商知識產權保護面臨的問題和建議（二）跨境電商知識產權保護的建議1、完善我國現(xiàn)有跨境電商知識產權法律體系2、建立健全跨境電商行業(yè)自律機制和信用體系3、完善海關監(jiān)管體系4、借助電商平臺進行數(shù)據(jù)監(jiān)控和管理5、加強國際（地區(qū)間）合作6、強化人才培養(yǎng)9.5跨境電商消費者權益保護一、網(wǎng)絡消費者具有的權利及保護原則二、國內外網(wǎng)上消費者權益保護的立法現(xiàn)狀三、跨境電子商務中消費者權益保護存在的問題四、加強跨境電子商務消費者權益保護的對策建議9.5.1跨境電商知識產權概述（一）網(wǎng)絡消費者具有的權利1、 消費者的知情權2、 人身安全權3、 財產安全權4、 網(wǎng)上隱私權5、 公平交易權6、 消費者的索賠權7、 消費者自由退換貨的權利8、 消費者選擇權9.5.1跨境電商知識產權概述（二）網(wǎng)上消費者權益保護的基本原則1、 同等水平保護原則2、 特別保護原則3、 綜合輔助保護原則9.5.2國內外網(wǎng)上消費者權益保護的立法現(xiàn)狀（一）國內網(wǎng)上消費者權益保護立法現(xiàn)狀1、《消費者權益保護法》2、《合同法》中的有關規(guī)定3、《產品質量法》和《廣告法》的相關規(guī)定4、《中華人民共和國電子商務法（草案）》（二）國外網(wǎng)上消費者權益保護的立法現(xiàn)狀9.5.2國內外網(wǎng)上消費者權益保護的立法現(xiàn)狀（二）國外網(wǎng)上消費者權益保護的立法現(xiàn)狀從與網(wǎng)絡消費規(guī)范的相關性角度來說，國際組織和國外其他國家的立法大致可以分為三類：1、指導性原則方面的立法。旨在構建電子商務的政策法律環(huán)境，成為網(wǎng)上消費活動規(guī)范的基礎。例如1996年12月，聯(lián)合國國際貿易法委員會通過了《電子商務示范法》2、網(wǎng)上消費所涉環(huán)節(jié)的具體立法。主要集中于電子合同、電子支付、數(shù)據(jù)保護、電子簽章及認證等領域，這些法律法規(guī)成為消費者權益保護的具體制度建設中的重要組成部分。例如2001年的《電子簽章示范法》3、規(guī)范網(wǎng)上消費活動的專門立法。重點在于消費者權益保護和消費行為的調整，這是網(wǎng)上消費活動規(guī)范的核心內容。例如美國《信息自由法》等9.5.3跨境電子商務中消費者權益保護存在的問題（一）網(wǎng)絡消費欺詐（二）網(wǎng)絡虛假廣告（三）網(wǎng)絡支付安全（四）消費者損害賠償權難以實現(xiàn)（五）消費者的知情權難以保障（六）買賣雙方地位不平等（七）消費者的隱私權保護問題9.5.4加強跨境電子商務消費者權益保護的對策建議1、完善我國現(xiàn)有的消費者權益保護法律制度（1）明確消費者的權利和經(jīng)營者的義務（2）確定跨境電子商務運行模式和規(guī)范（3）建立市場準入機制（4）明確電子支付細則（5）提高互聯(lián)網(wǎng)信息披露的真實性和完整性（6）限制不公平的格式合同、霸王條款2、加強對消費者隱私權的保護3、建立消費者保護組織和行業(yè)自律組織4、完善安全保護措施和機制5、拓寬糾紛解決渠道6、消費者自我保護意識的引導7、7、構建電子商務信用體系，加強網(wǎng)上交易的監(jiān)督9.6我國對跨境電商的政策支持一、對跨境零售的支持二、對于海關、商檢和財稅的指導意見9.6.1對跨境零售的支持

2013年，商務部公布了流向支持跨境電商零售的政策，并且出臺了《國務院辦公廳轉發(fā)商務部等部門關于實施支持跨境電子商務零售