當(dāng)代世界法制

當(dāng)代世界法制走向

與當(dāng)代中國(guó)法治建設(shè)法學(xué)教研部王圣道1/18/20251一、當(dāng)代世界法制的開(kāi)展走向二、當(dāng)代中國(guó)法治建設(shè)當(dāng)今世界開(kāi)展的主要趨勢(shì)是：經(jīng)濟(jì)全球化、政治多極化、文化多元化、法律國(guó)際化。1/18/20252一、當(dāng)代世界法制的開(kāi)展走向法系：是西方法學(xué)家根據(jù)法律的歷史傳統(tǒng)與形式特征對(duì)法律的根本分類(lèi).標(biāo)準(zhǔn)：法律的歷史傳統(tǒng)形式特征〔一〕當(dāng)代世界法制的現(xiàn)狀1/18/20253最重要的是:

大陸法系英美法系1/18/20254

1、大陸法系—成文法

以羅馬法，尤其是以1804年?法國(guó)民法典?和1896年?德國(guó)民法典?為根底而形成的法律制度的總稱(chēng)。1/18/20255大陸法系的主要特點(diǎn)是：

〔1〕以制定法特別是法典為主要法律形式〔2〕判例在法律上沒(méi)有約束力〔3〕訴訟上采用審訊制，實(shí)行職權(quán)主義〔4〕以私法為根底的法律結(jié)構(gòu)〔5〕注重抽象和演繹的法律觀念1/18/20256米蘭達(dá)規(guī)那么〔1〕有權(quán)保持沉默；〔2〕如果選擇答復(fù)，那么所說(shuō)的一切都可能作為對(duì)其不利的證據(jù)；〔3〕有權(quán)在審訊時(shí)要求律師在場(chǎng)；〔4〕如果沒(méi)有錢(qián)請(qǐng)律師，法庭有義務(wù)為其指定律師。這就是著名的“米蘭達(dá)警告〞或者“米蘭達(dá)告誡〞。1/18/20259吉迪恩：?赤貧者申訴書(shū)?1/18/2025103、當(dāng)代世界法系給我們的啟示〔1〕借鑒法律的法典化形式〔2〕借鑒判例法精神，樹(shù)立案例意識(shí)〔3〕借鑒英美法系對(duì)抗制的一些做法〔4〕借鑒私法、公法的分類(lèi)方法〔5〕借鑒兩大法系的法律觀念1/18/202511〔1〕借鑒法律的法典化形式

“要實(shí)現(xiàn)最大最大的幸福，必須對(duì)英國(guó)法律進(jìn)行徹底改造，使法律法典化。〞-----(法律思想家邊沁·吉里米)1/18/202512〔2〕借鑒判例法的精神，樹(shù)立案例意識(shí)樹(shù)立案例意識(shí)的積極意義：第一、可以更好地實(shí)現(xiàn)法律面前人人平等。第二、可以對(duì)法官的專(zhuān)斷起到約束作用。第三、可以降低司法本錢(qián)，提高辦案效率。第四、可以適應(yīng)多變的社會(huì)現(xiàn)實(shí)，以彌補(bǔ)制定法的缺漏，并促進(jìn)立法的完善。第五、有利于人們守法。戰(zhàn)國(guó)時(shí)期的偉大思想家荀子：“有法者以法行之，無(wú)法者以類(lèi)舉，聽(tīng)之盡也。〞1/18/202513〔3〕借鑒英美法系對(duì)抗制的一些做法在訴訟上采用對(duì)抗制，實(shí)行當(dāng)事人主義。證據(jù)必須在當(dāng)事人在場(chǎng)時(shí)提出，一方當(dāng)事人可以與對(duì)方當(dāng)事人進(jìn)行對(duì)質(zhì)，嚴(yán)格實(shí)行“誰(shuí)主張誰(shuí)舉證〞原那么。法官那么充當(dāng)中立的裁判者。1/18/202514〔4〕借鑒私法、公法的分類(lèi)，建立我國(guó)科學(xué)的私法、公法體系首先，公法與私法的調(diào)整對(duì)象和范圍不同，通行的原那么不同。其次，有利于明確私權(quán)的獨(dú)立地位。最后，有利于樹(shù)立私法是公法以及整個(gè)法制的真正法律根底的觀念。1/18/202515〔5〕借鑒兩大法系的法律觀念

大陸法系國(guó)家法官審理案件時(shí)，其邏輯方法是演繹法；英美法系國(guó)家法院和法官進(jìn)行審判的推理方式是歸納法。

1/18/202516(二)當(dāng)代世界法制的開(kāi)展走向

1、法律形式趨同化

1/18/202517英國(guó)反壟斷和維護(hù)市場(chǎng)公平競(jìng)爭(zhēng)法：議會(huì)1948年法案，1998年競(jìng)爭(zhēng)法案。稅法：1970年稅收管理法、1979年的關(guān)稅與消費(fèi)稅法、1984年遺產(chǎn)稅法、1988年所得稅及公司稅法、1992年可征稅收益法、1994年的增值稅法、2001年的資本補(bǔ)貼法。1/18/202518

美國(guó)

1787年制定成文憲法——美國(guó)憲法。反壟斷法：1890年謝爾曼法取代普通法。1914年反托拉斯法問(wèn)世。1926年，眾議院法律修訂咨議局編撰?美國(guó)法典?，共50篇。1/18/202519大陸法系判例的作用：解釋、補(bǔ)充，

作用性更大。1/18/2025202、國(guó)內(nèi)法律國(guó)際化

〔1〕法典編撰運(yùn)動(dòng)〔19——20世紀(jì)〕1/18/202521

〔2〕憲法司法潮流

〔二戰(zhàn)之后歐美國(guó)——亞非拉〕

1/18/202522

美治安法官馬伯里訴麥迪遜案

1801年，當(dāng)時(shí)的美國(guó)總統(tǒng)亞當(dāng)斯在其任期的最后一天午夜，突擊任命了42位治安法官，但其中16人的任命狀未能及時(shí)送達(dá)；繼任的總統(tǒng)杰弗遜讓國(guó)務(wù)卿麥迪遜將這16份委任狀統(tǒng)統(tǒng)扔掉。其中，一位因此而沒(méi)能當(dāng)上法官的人叫做馬伯里，由此提起了對(duì)麥迪遜的訴訟。

1/18/2025231803年2月24日，馬歇爾宣布了聯(lián)邦法院的判決，馬歇此后來(lái)把它稱(chēng)為"其法官生涯中最明智的決定"。約翰·馬歇爾美國(guó)聯(lián)邦最高法院1/18/2025241/18/202525到2021年底，最高法院廢止了2001年對(duì)齊玉苓案的“批復(fù)〞。從2001年到2021年，所謂“憲法司法化〞短短八年時(shí)間就夭折了。齊玉苓案應(yīng)該從一個(gè)更廣闊的視角去理解，那就是司法改革。1/18/202526〔3〕“法律改革〞20世紀(jì)90年代，第三世界國(guó)家，以及蘇聯(lián)東歐國(guó)家進(jìn)行以市場(chǎng)為導(dǎo)向的法律改革。1/18/2025273、國(guó)際法律國(guó)內(nèi)化〔1〕國(guó)際政治法律國(guó)內(nèi)化1/18/202528〔2〕國(guó)際人權(quán)法律國(guó)內(nèi)化國(guó)際立法的國(guó)內(nèi)化國(guó)際司法的國(guó)內(nèi)化1/18/2025291/18/202530中國(guó)人權(quán)法制取得巨大成就1/18/202531中美人權(quán)爭(zhēng)端1/18/202532不幸中之萬(wàn)幸：胥敬祥、佘祥林

1/18/202533〔3〕國(guó)際經(jīng)貿(mào)法律國(guó)內(nèi)化國(guó)際條約轉(zhuǎn)化的方式：

直接引用；立法轉(zhuǎn)化。1/18/2025341/18/2025354、國(guó)際社會(huì)法治化安南〔04-9-21年聯(lián)合國(guó)大會(huì)〕：任何國(guó)家，如果在國(guó)內(nèi)宣稱(chēng)實(shí)行法治，就必須在國(guó)外也尊重法治；如果在國(guó)外倡導(dǎo)法治，就必須在國(guó)內(nèi)也厲行法治.

潘基文〔07-10-16世界糧食日〕：必須把個(gè)人的完整性和權(quán)利置于一切工作的中心，同時(shí)采取其他有力措施，保障人的尊嚴(yán)和法治。

2007年5月14日，聯(lián)合國(guó)開(kāi)發(fā)方案署和歐洲聯(lián)盟在京簽署合作協(xié)議，共同支持中國(guó)加強(qiáng)法治建設(shè)和公民社會(huì)的開(kāi)展。1/18/202536〔1〕國(guó)際經(jīng)貿(mào)要求國(guó)際社會(huì)法治化2021年中國(guó)國(guó)內(nèi)生產(chǎn)總值〔GDP〕為5.88萬(wàn)億美元，超過(guò)日本的5.47萬(wàn)億美元，僅次于美國(guó)居世界第二。而5年前中國(guó)還只有2.3萬(wàn)億美元，只占日本的一半。2021年世界國(guó)際貿(mào)易達(dá)24.89萬(wàn)億美元,2021年,我國(guó)對(duì)外貿(mào)易總額到達(dá)2.97萬(wàn)億美元.1/18/2025371/18/202538〔2〕國(guó)際交流催生國(guó)際社會(huì)的法治化世界城市初級(jí)指標(biāo)：外籍僑民占本地居民的比重0.6%；市民運(yùn)用英語(yǔ)交流的普及率40%；外國(guó)金融機(jī)關(guān)200家以上；年舉行國(guó)際會(huì)議200次以上。1/18/202539〔3〕國(guó)際組織推進(jìn)國(guó)際社會(huì)法治化1/18/202540余振東被遣返〔4〕司法協(xié)助推動(dòng)國(guó)際社會(huì)法治化1/18/2025411/18/2025421/18/202543從下面這張表看，杭州原副市長(zhǎng)許邁永排在第七位。

中國(guó)十大“億元貪官〞排行1/18/202544引渡外逃貪官的困難●意識(shí)形態(tài)●法律制度〔死刑存廢問(wèn)題〕●贓款分割〔分割協(xié)議〕1/18/202545法律全球化在進(jìn)行中

……整體走向：法律形式的趨同化國(guó)際社會(huì)的法治化

局部動(dòng)向：國(guó)內(nèi)法律的國(guó)際化國(guó)際法律的國(guó)內(nèi)化1/18/202546二、當(dāng)代中國(guó)法治建設(shè)1/18/2025471/18/202548與擴(kuò)大人民民主不完全適應(yīng)，表現(xiàn)為：隨著現(xiàn)代化事業(yè)的開(kāi)展，人民的民主需求不斷擴(kuò)大，參政議政的意識(shí)和愿望不斷提升，改善民生的要求不斷廣泛，而我們這些方面的立法仍然滯后，人權(quán)立法、社會(huì)保障立法，有關(guān)教育、醫(yī)療衛(wèi)生、就業(yè)、收入、居住、社保、社會(huì)公共平安等方面的立法不夠完備，或者缺乏可操作性和可執(zhí)行力。與經(jīng)濟(jì)社會(huì)開(kāi)展不完全適應(yīng)表現(xiàn)：在有關(guān)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的法律體系還不夠完善、不夠先進(jìn)，例如物權(quán)的私法(物權(quán)法)已經(jīng)制定出來(lái)，而涉及物權(quán)的公法(國(guó)有資產(chǎn)、集體資產(chǎn)、公共資產(chǎn)保護(hù)法)尚未出臺(tái)。1/18/2025491/18/202550中國(guó)法治的難題：信訪上訪1/18/202551難堪的信訪方式第一個(gè)是“纏訪〞。

第二個(gè)就是鬧訪。第三個(gè)就是群體信訪。第四是攜媒體之威的信訪。第五是攜“洋人〞之威的信訪。比方奧運(yùn)會(huì)、世博會(huì)。第六是在敏感日期進(jìn)行信訪。第七是“上訪村〞的“村民〞們互相助勢(shì)。第八是以“赴京自首〞的方式信訪。此外，廣西一信訪辦主任、山東某地三位派出所長(zhǎng)、湖北孝感某法官穿制服上訪。“洋人〞也參加了上訪大軍。副省級(jí)高官率眾信訪。1/18/202552中國(guó)法治的難題：群體事件有資料說(shuō)明：年度-起數(shù)1993-8709，1994-10000，1995-11000，1996-12000，1997-17000，1998-25000，1999-32000；2002-03年40000以上，2004-74000，2005-87000……2021-1000001/18/2025531/18/202554中國(guó)法治的難題：國(guó)際批評(píng)1/18/202555(一)當(dāng)代中國(guó)法治存在的問(wèn)題1/18/2025561、在立法上，立法工作還不適應(yīng)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的要求。中央立法權(quán)的弱化。中央立法權(quán)行政化。中央立法權(quán)部門(mén)化。中央立法權(quán)司法化。此外，地方立法的的越位、缺位。1/18/202557主要問(wèn)題：

第一、立法滯后于改革實(shí)踐,與構(gòu)建和諧社會(huì)的要求還不適應(yīng)。第二、法律體系的內(nèi)部結(jié)構(gòu)不協(xié)調(diào)、不完善。第三、立法質(zhì)量還不高，立法技巧還不完善。1/18/202558▲▲行政管理體制存在的主要弊端：▲政府權(quán)力部門(mén)化▲部門(mén)權(quán)力利益化▲獲利途徑審批化▲審批方式復(fù)雜化?！硪粋€(gè)弊端：我國(guó)政府體制條塊分割得太厲害。1/18/202559行政執(zhí)法方面存在問(wèn)題的原因：第一、行政執(zhí)法權(quán)橫向配置不合理，執(zhí)法權(quán)過(guò)于分散。第二、執(zhí)法權(quán)趨利化。第三、執(zhí)法權(quán)缺乏必要的制約和監(jiān)督。第四、條條與塊塊的問(wèn)題沒(méi)有解決好。第五、執(zhí)法效率低下。第六、局部行政執(zhí)法人員的素質(zhì)不高。1/18/2025601/18/202561深圳警方稱(chēng)經(jīng)過(guò)“百日行動(dòng)〞的排查清理，目前已有8萬(wàn)余名治安高危人員受到震懾主動(dòng)離開(kāi)深圳。1/18/202562司法上存在問(wèn)題的主要是“四化〞現(xiàn)象：第一，司法等級(jí)化。第二，司法行政化。第三，司法商業(yè)化。第四，司法地方化。1/18/202563〔二〕當(dāng)代中國(guó)法治的完善1/18/2025641、加強(qiáng)立法工作，盡快完善我國(guó)的法律體系。亞里士多德指出：“法治應(yīng)包括兩重意義：已成立的法律獲得普遍的服從，而大家所服從的法律又應(yīng)該本身是制定的良好的法律。〞即：法治=“良法+守法〞。第一、加快立法步伐〔社會(huì)法〕。