第五章-合伙企業(yè)法知識課件

第五章合伙企業(yè)法律制度一、合伙企業(yè)法概述（一）合伙企業(yè)的概念及分類1.合伙企業(yè)的概念:(1)合伙是兩個以上的人為了共同目的，相互約定共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔風險的自愿聯(lián)合。(2)《合伙企業(yè)法》第二條規(guī)定：“本法所稱合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內設立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。2.種類:合伙企業(yè)分為普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。(1)普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任。(2)有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任。（二）合伙企業(yè)法的概念合伙企業(yè)法有廣義和狹義之分。狹義的合伙企業(yè)法是指由國家最高立法機關依法制定的、規(guī)范合伙企業(yè)合伙關系的專門法律，即《中華人民共和國合伙企業(yè)法》。廣義的合伙企業(yè)法是指國家立法機關或者其他有權機關依法制定的、調整合伙企業(yè)合伙關系的各種法律規(guī)范的總稱。二、普通合伙企業(yè)（一）普通合伙企業(yè)的概念普通合伙企業(yè)，是指由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務依照《合伙企業(yè)法》規(guī)定承擔無限連帶責任的一種合伙企業(yè)。（二）普通合伙企業(yè)的設立1．合伙企業(yè)的設立條件根據(jù)《合伙企業(yè)法》第十四條規(guī)定，設立合伙企業(yè)應當具備下列條件：（1）有二個以上合伙人（2）有書面合伙協(xié)議（3）有合伙人認繳或者實際繳付的出資（4）有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所（5）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。（二）合伙企業(yè)的設立登記1.提出申請。申請人應當向企業(yè)登記機關提交下列文件：（1）全體合伙人簽署的合伙申請書；（2）全體合伙人的身份證明；（3）全體合伙人指定的代表或者共同委托的代理人的委托書；（4）合伙協(xié)議；（5）出資權屬證明；（6）經(jīng)營場所證明；（7）國務院工商行政管理部門規(guī)定提交的其他文件。此外，法律、行政法規(guī)規(guī)定設立合伙企業(yè)須報經(jīng)有關部門審批的，還應當提交有關批準文件。2.工商登記。（三）合伙企業(yè)的財產(chǎn)1．合伙企業(yè)財產(chǎn)的構成。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財產(chǎn)，均為合伙企業(yè)的財產(chǎn).2．合伙企業(yè)財產(chǎn)的性質3．合伙企業(yè)財產(chǎn)份額的轉讓4．合伙企業(yè)財產(chǎn)份額的出質（四）合伙企業(yè)的內部關系1．合伙企業(yè)事務執(zhí)行2．對合伙人權利的限制3．合伙事務執(zhí)行的決議辦法4．合伙企業(yè)的損益分配5．非合伙人參與經(jīng)營管理（五）合伙企業(yè)的外部關系1.合伙企業(yè)的任何一個合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務，都是合伙企業(yè)和其他合伙人的代理人。為了保護善意第三人，《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，不得對抗善意第三人。2.合伙企業(yè)對其債務，應先以其全部財產(chǎn)進行清償，不足清償?shù)牡狡趥鶆眨骱匣锶顺袚鸁o限連帶責任。合伙人由于承擔連帶責任，所清償數(shù)額超過了其應當承擔的數(shù)額時，有權向其他合伙人追償。3.合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關的債務，相關債權人不得以其債權抵銷其對合伙企業(yè)的債務；也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權利。合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關的債務的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。人民法院強制執(zhí)行合伙人的財產(chǎn)份額時，應當通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權；其他合伙人未購買，又不同意將該財產(chǎn)份額轉讓給他人的，依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定為該合伙人辦理退伙結算，或者辦理削減該合伙人相應財產(chǎn)份額的結算。（六）入伙和退伙1．入伙(1)概念:入伙，是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人以外的第三人加入合伙，從而取得合伙人資格的行為。(2)條件:新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應當經(jīng)全體合伙人一致同意并依法訂立書面入伙協(xié)議，原合伙人應當向新合伙人如實告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務狀況。除另有約定，新合伙人與原合伙人享有同等的權利和義務，新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔連帶責任。2．退伙(1)概念:退伙是指合伙人退出合伙企業(yè)，從而喪失其合伙人資格的行為。(2)合伙人退伙，一般有兩種原因：一是自愿退伙；二是法定退伙。自愿退伙，是指合伙人基于自愿的意思表示而退伙。自愿退伙的表現(xiàn)形式，可以分為協(xié)議退伙和通知退伙兩種。關于協(xié)議退伙，《合伙企業(yè)法》第四十五條規(guī)定，合伙協(xié)議約定合伙期限的，在合伙企業(yè)存續(xù)期間，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：（1）合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；（2）經(jīng)全體合伙人一致同意；（3）發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由；（4）其他合伙人嚴重違反合伙協(xié)議約定的義務。合伙人違反上述規(guī)定退伙的，應當賠償由此給合伙企業(yè)造成的損失。關于通知退伙，《合伙企業(yè)法》第四十六條規(guī)定，合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應當提前30日通知其他合伙人。合伙人違反上述規(guī)定退伙的，應當賠償由此給合伙企業(yè)造成的損失法定退伙，是指合伙人因出現(xiàn)法律規(guī)定的事由而退伙。法定退伙分為兩類：一是當然退伙；二是除名。關于當然退伙，《合伙企業(yè)法》第四十八條規(guī)定，合伙人有下列情形之一的，當然退伙：（1）作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；（2）個人喪失償債能力；（3）作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉撤銷，或者被宣告破產(chǎn)；（4）法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關資格而喪失該資格；（5）合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行。此外，合伙人被依法認定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉為有限合伙企業(yè)。關于除名，《合伙企業(yè)法》第四十九條規(guī)定，合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：（1）未履行出資義務；（2）因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；（3）執(zhí)行合伙事務時有不正當行為；（4）發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。對合伙人的除名決議應當書面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。被除名人對除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起三十日內，向人民法院起訴。（七）特殊的普通合伙企業(yè)1．特殊的普通合伙企業(yè)的概念特殊的普通合伙企業(yè)，是指以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務的專業(yè)機構性質的合伙公司。特殊的普通合伙企業(yè)名稱中應當標明“特殊普通合伙”字樣。2．特殊的普通合伙企業(yè)的責任形式特殊的普通合伙企業(yè)中，一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務的，應當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為眼承擔有限責任。合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務以及合伙企業(yè)的其他債務，由全體合伙人承擔無限連帶責任。3．特殊的普通合伙企業(yè)的執(zhí)業(yè)風險防范特殊的普通合伙企業(yè)應當建立執(zhí)業(yè)風險基金、辦理職業(yè)保險。執(zhí)業(yè)風險基金，主要是指為了化解經(jīng)營風險，特殊的普通合伙企業(yè)從其經(jīng)營受益中提取相應比例的資金留存或者根據(jù)相關規(guī)定上繳至指定機構所形成的資金。執(zhí)業(yè)風險基金用于償付合伙人執(zhí)業(yè)活動造成的債務。執(zhí)業(yè)風險基金應當單獨立戶管理。職業(yè)保險，是指承保各種專業(yè)技術人員因工作上的過失或疏忽大意所造成的合同一方或他人的人身傷害或財產(chǎn)損失的經(jīng)濟賠償責任的保險。

三、有限合伙企業(yè)（一）有限合伙企業(yè)的概念及法律適用1．有限合伙企業(yè)的概念有限合伙企業(yè)，是指由有限合伙人和普通合伙人共同組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任的合伙組織。2．有限合伙企業(yè)的法律適用《合伙企業(yè)法》規(guī)定，凡是合伙企業(yè)法中對有限合伙企業(yè)及其合伙人有特殊規(guī)定的，應當適用有關《合伙企業(yè)法》中對有限合伙企業(yè)的特殊規(guī)定；無特殊規(guī)定的，適用有關普通合伙企業(yè)及其合伙人的一般規(guī)定。（二）有限合伙企業(yè)的設立的特殊規(guī)定1．有限合伙企業(yè)的合伙人《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙企業(yè)由2個以上50個以下合伙人設立；但是，法律另有規(guī)定的除外。有限合伙企業(yè)至少應當有一個普通合伙人。根據(jù)規(guī)定，自然人、法人和其他組織可以依照法律規(guī)定設立有限合伙企業(yè)，但國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人2．有限合伙企業(yè)的名稱《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙企業(yè)名稱中應當標明“有限合伙”字樣。3．有限合伙企業(yè)協(xié)議有限合伙企業(yè)協(xié)議是有限合伙企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的重要法律文件。有限合伙協(xié)議除應當具備普通合伙企業(yè)應當載明的有關事項外，還應當載明下列事項：（1）普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名稱、住所；（2）執(zhí)行事務合伙人應具備的條件和選擇程序；（3）執(zhí)行事務合伙人權限與違約處理辦法；（4）執(zhí)行事務合伙人的除名條件和更換程序；（5）有限合伙人入伙、退伙的條件、程序以及相關責任；（6）有限合伙人和普通合伙人相互轉變程序。4．有限合伙人的出資形式有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權、土地使用權或者其他財產(chǎn)權利作價出資。由于有限合伙人并不參與有限合伙企業(yè)的日常經(jīng)營管理活動，所以，有限合伙人不得以勞務出資。（三）有限合伙企業(yè)事務執(zhí)行的特殊規(guī)定1．有限合伙企業(yè)事務執(zhí)行人有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務。2．有限合伙企業(yè)利潤分配《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。3．有限合伙人的權利在不違反合伙協(xié)議的情況下，有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進行交易；有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務。（四）有限合伙企業(yè)財產(chǎn)出質與轉讓的特殊規(guī)定《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質。有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應當提前30日通知其他合伙人。（五）有限合伙企業(yè)債務清償?shù)奶厥庖?guī)定《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關的債務的，該合伙人可以以其從有限合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。人民法院強制執(zhí)行有限合伙人的財產(chǎn)份額時，應當通知全體合伙人。在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權。（六）有限合伙企業(yè)入伙與退伙的特殊規(guī)定1．入伙《合伙企業(yè)法》規(guī)定，新入伙的有限合伙人對人伙前有限合伙企業(yè)的債務，以其認繳的出資額為限承擔責任。須強調的是，在普通合伙企業(yè)中，新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任。2．退伙根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙人出現(xiàn)下列情形之一的，當然退伙：（1）作為合伙人的自然人死亡或者依法宣告死亡；（2）作為合伙人的法人或其他組織，被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉、撤銷或者被依法宣告破產(chǎn)；（3）法律規(guī)定或者協(xié)議約定合伙人必須具備一定資格而喪失資格；（4）合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行。但是，作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間喪失民事行為能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。（七）合伙人性質轉變的特殊規(guī)定《合伙企業(yè)法》規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人轉變?yōu)橛邢藓匣锶?，或者有限合伙人轉變?yōu)槠胀ê匣锶?，應當?jīng)全體合伙人一致同意。有限合伙人轉變?yōu)槠胀ê匣锶说?，對其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務承擔無限連帶責任。普通合伙人轉變?yōu)橛邢藓匣锶说模瑢ζ渥鳛槠胀ê匣锶似陂g合伙企業(yè)發(fā)生的債務承擔無限連帶責任。四、合伙企業(yè)解散、清算（一）合伙企業(yè)解散合伙企業(yè)解散，是指合伙企業(yè)因某種法律事實的發(fā)生而使其民事主體資格歸于消滅的法律行為。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)有下列情形之一的，應當解散：（1）合伙期限屆滿，合伙人決定不再經(jīng)營；（2）合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)；（3）全體合伙人決定解散；（4）合伙人已不具備法定人數(shù)滿30天；（5）合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)；（6）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或者被撤銷；（7）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他原因。（二）合伙企業(yè)清算合伙企業(yè)清算，是指合伙企業(yè)解散宣告后，為了結束合伙企業(yè)現(xiàn)存的各種法律關系，依法清理合伙企業(yè)債權債務的行為。合伙企業(yè)解散，應當由清算人進行清算。清算人由全體合伙人擔任；經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意，可以自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)后15日內指定一個或者數(shù)個合伙人，或者委托第三人，擔任清算人。自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)之日起15日內未確定清算人的，合伙人或者其他利害關系人可以申請人民法院指定清算人。清算人在清算期間執(zhí)行下列事務：（1）清理合伙企業(yè)財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單；（2）處理與清算有關的合伙企業(yè)末了結事務；（3）清繳所欠稅款；（4）清理債權、債務；（5）處理合伙企業(yè)清償債務后的剩余財產(chǎn)；（6）代表合伙企業(yè)參加訴訟或者仲裁活動。合伙企業(yè)財產(chǎn)在支付清算費用和職工工資、社會保險費用、法定補償金以及繳納所欠稅款、清償債務后的剩余財產(chǎn)，依照《合伙企業(yè)法》的有關規(guī)定進行分