外國法制史考綱重點

00263外國法制史考綱重點★《漢穆拉比法典》正文共282條，第1—5條，是關于保證法院公正審判的規(guī)定，包括對誣告、偽證及法官擅改判決的處罰等?！锲帕_門教認為首陀羅生于梵天腳下，所以最低下最骯臟，生來就是為了伺候和服從婆羅門、剎帝利和吠舍三個種姓的?！锕庞《葌ㄒ?guī)定，同是借貸者，但對高等種姓和低等種姓收取的法定利息是不同的，對婆羅門收取的月息是2%，剎帝利3%，吠舍4%，而首陀羅5%?！锕?62年，民主派首領阿菲埃爾特出任雅典執(zhí)政官，進行了立法改革，通過了一系列剝奪貴族權(quán)力的法案，在司法方面建立了不法申訴制度?！镅诺浞梢?guī)定只有成年男性公民才有起訴權(quán)。奴隸、女性和未成年人都沒有起訴權(quán)，異邦人也只有通過雅典的“保護人”才能起訴?！镅诺涫枪畔ＥD各城邦中實行奴隸制民主政治的典型。★《國法大全》是羅馬法歷史發(fā)展中最壯麗的一座豐碑，它的問世，標志著羅馬法已發(fā)展到最發(fā)達、最完備階段。★日耳曼法對動產(chǎn)實行嚴格保護，侵犯他人動產(chǎn)要負賠償責任。動產(chǎn)所有人喪失自己的動產(chǎn)，可以行使追及權(quán)。★日耳曼法中，訂立契約必須經(jīng)過標的物的交付或經(jīng)過法定的程序，講固定的套語、做固定的動作，契約才能成立和有效。這種形式主義在土地轉(zhuǎn)讓中表現(xiàn)得最為明顯。★大主教由教皇任命，在教會內(nèi)地位僅次于教皇，分掌教廷各部重要教區(qū)的領導權(quán)。大主教會議是教皇的最高咨議機關，大主教有選舉和被選舉為教皇的權(quán)利，因而是教皇的候補成員。★根據(jù)教會繼承法規(guī)定，教會法院有權(quán)驗證繼承遺產(chǎn)的遺囑和監(jiān)督遺囑的執(zhí)行，并有權(quán)處理無遺囑遺產(chǎn)的分配?！镏惺兰o的商法和海商法并非由國家或城市的政治機關制定和推行，而是在長期的商業(yè)經(jīng)濟活動中被積累和總結(jié)起來，又被專門管轄商業(yè)活動的司法機構(gòu)反復適用和印證，最終被商人團體或行會組織匯編形成的法律。因此，它們實際上是一種習慣法?！?057年，意大利的米蘭最先開始爭取城市自治的斗爭，并建立了著名的米蘭城市公社。五功是伊斯蘭法的基礎。伊斯蘭法規(guī)定，離婚的主動權(quán)完全掌握在丈夫手中，一般情況下離婚即休妻。離婚后應有3個月的待婚期，以證明妻子是否懷孕。在此期間若丈夫收回決定，仍可恢復夫妻關系，但只能重復兩次，第三次待婚期一過則必須離婚。★“塔格利德”時期是伊斯蘭法中的盲從時期?！?789年3月4日，美國第一屆聯(lián)邦國會開幕，正式宣布1787年聯(lián)邦《憲法》生效。這是世界上最早的一部成文憲法。1789年4月30日，根據(jù)《憲法》成立了以華盛頓為總統(tǒng)的第一屆聯(lián)邦政府。★迄今為止，國會共通過28條憲法修正案。至1955年為止，完成批準程序，生效的有26條。第27條修正案（關于男女平權(quán)）于1972年3月22日提交各州批準，至1982年6月終因未獲得3/4州同意而成廢案。第28條修正案（關于哥倫比亞特區(qū)的選舉權(quán)）于1978年8月22日經(jīng)國會提出，至今未獲得多數(shù)州的批準?！锓▏饨ㄖ品ㄊ俏鳉W封建制法的典型，代表了西歐封建法律的基本特征?！铩斗▏穹ǖ洹返臏Y源是多元化的，但其中最重要的是羅馬法?！?810年《法國刑法典》由總論和4卷組成，總論把犯罪分為重罪、輕罪和違警罪?！锏聡鴮α_馬法的繼受并沒有完全排斥固有的日耳曼法。16世紀中葉，日耳曼習慣法在吸收羅馬法和教會法的某些原則和制度的基礎上，形成了一種通行于全國的普通法，一直適用至19世紀。★《魏瑪憲法》是德國第一部資產(chǎn)階級共和制憲法，也是資本主義進入壟斷時期產(chǎn)生的第一部現(xiàn)代憲法。★《德國民法典》在人法編中單獨規(guī)定了法人制度，承認法人為民事權(quán)利主體，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務，它是資產(chǎn)階級民法史上第一部規(guī)定法人制度的民法典?！铩稙鯛柤{姆法典》的內(nèi)容大體涉及：①禁止非法侵犯他人田產(chǎn)；②嚴格保護奴隸主對奴隸的私有權(quán)；③對侵犯人身權(quán)利的犯罪規(guī)定，包括傷害他人肢體器官，也包括誣告等行為；④訴訟須由私人提起，要經(jīng)法庭審理；⑤注重對婚姻家庭關系的調(diào)整，男尊女卑?！锕糯《鹊睦^承法有兩個特征：實行長子優(yōu)先原則和與種姓制直接掛鉤?！锇凑諜?quán)利主體、客體和私權(quán)保護為內(nèi)容，羅馬法可分為人法、物法和訴訟法；根據(jù)羅馬法的適用范圍，羅馬法可分為自然法、市民法和萬民法。美國法與英國法的共同點主要表現(xiàn)（1）以判例法為主要表現(xiàn)形式；（2）判例法的基本制度是實行“遵循先例”的原則；（3）強調(diào)程序法的重要性；（4）沒有對法律部門進行系統(tǒng)分類?！锿七M德國建立法西斯專政的法律文本①《文官任用法》②《關于政黨及國家之保障的法律》③《德國改造法》④《關于帝國最高領袖的法令》★《德國經(jīng)濟有機建設法》進一步從法律上強化了壟斷資本的權(quán)利，使國家經(jīng)濟轉(zhuǎn)向戰(zhàn)爭經(jīng)濟?！锇⒘襞粮袼故茄诺涑前钭钤绯霈F(xiàn)的法院，原是氏族貴族的權(quán)力機關，后演變成為具有司法審判性質(zhì)的普通審判機關?！铩罢攦r格”原則：教會法主張契約雙方的收益和損失應該“平等”“合理”，達到均衡，為此教會法學家為契約中的不同標的物作了價格上的規(guī)定?！铩豆盘m經(jīng)》是伊斯蘭教的最高經(jīng)典，伊斯蘭法的根本淵源?！锪_馬法中的三種私訴程序。答：（1）法定訴訟：是羅馬國家最古老的訴訟程序，只適用于羅馬市民；（2）程式訴訟：是裁判官在審判實踐中創(chuàng)立的訴訟程序；（3）特別訴訟：羅馬帝國后期唯一通行的訴訟制度?！镏惺兰o商法的基本特點。答：（1）中世紀的商法和海商法是獨立的法律體系；（2）中世紀的商法和海商法實際上是一種習慣法；（3）中世紀的商法和海商法同時具有國際性和國家性?！?787年美國聯(lián)邦《憲法》中聯(lián)邦主義原則的主要內(nèi)容。答：（1）在聯(lián)邦中央與各州的關系中，聯(lián)邦憲法和法律是全國最高法律，聯(lián)邦中央對各州處于最高地位，聯(lián)邦保護各州；（2）在聯(lián)邦國會的立法權(quán)范圍上，未經(jīng)《憲法》列舉的權(quán)力一概歸各州保留行使；（3）在各州之間的關系上遵循相互信任、禮讓、平等對待的準則?！铿F(xiàn)代法國民法中所有權(quán)制度變革的主要表現(xiàn)。答：（1）所有權(quán)的含義有所擴展，知識產(chǎn)權(quán)成為一種重要的財產(chǎn)權(quán)；（2）在所有權(quán)制度方面，個人所有權(quán)不受限制原則發(fā)生轉(zhuǎn)變，國家、社會干預私人經(jīng)濟生活的趨向明顯，所有權(quán)行使受到限制；（3）動產(chǎn)所有權(quán)的地位和功能發(fā)生了變化；（4）私人所有權(quán)在憲法和國際法上的地位有所增強。★英國衡平法的特點。答：衡平法是英國法的主要法律淵源之一；英國人借助羅馬衡平法的概念，發(fā)展出來一套完整的法律制度；它是獨立于普通法的另一種形式的判例法，是通過衡平法院的審判活動，以衡平法官的“良心”和“正義”為基礎發(fā)展起來的。它的特點有：（1）程序簡便；（2）法官具有極大的自由裁量權(quán)；（3）救濟方法多樣性；（4）主要原則體現(xiàn)在“衡平格言”中?！铩睹髦螒椃ā返闹饕獌?nèi)容及其基本特點。答：1889年日本在明治維新后制定了《明治憲法》；其制定深受德國《普魯士憲法》的影響，是一部典型的欽定憲法；雖在形式上規(guī)定了三權(quán)分立的資本主義憲政體制，但其根本宗旨是維護天皇專制統(tǒng)治。其主要表現(xiàn)有：（1）憲法規(guī)定國家主權(quán)屬于天皇，天皇總攬統(tǒng)治權(quán)；（2）憲法規(guī)定內(nèi)閣是從屬天皇的最高行政機關，只對天皇負責；（3）議會只能在天皇行使立法權(quán)時起協(xié)助和贊同的作用，并非真正意義上的立法機關；（4）憲法規(guī)定的人民權(quán)利極其有限?！睹髦螒椃ā肥侨毡練v史上的第一部資產(chǎn)階級憲法，是明治維新和法制西化的主要成果，對日本政治近代化起到重要作用；但其民主化程度有限。★公元前18世紀，古巴比倫第六代國王漢穆拉比為適應本國經(jīng)濟的發(fā)展與政治統(tǒng)治的需要，★汲取兩河流域原有楔形文字法的精華，制定了聞名于世的《漢穆拉比法典》。

★《漢穆拉比法典》對侵犯財產(chǎn)罪規(guī)定得最多，處罰也最為嚴厲。

★在古巴比倫國家，訴訟完全由私人提起。案件的判決，往往由雙方當事人自己來執(zhí)行。

★吠陀是印度最古老而神圣的法律淵源，約成于公元前1500—公元前600年，用詩歌體裁寫成?！锓N姓制度是古代印度的社會等級制度，也是古印度法的核心內(nèi)容。種姓是與種族、姓氏有密切關系的社會集團，各集團嚴格實行族內(nèi)婚，職業(yè)世襲?！锕畔ＥD法是歐洲最早產(chǎn)生的法律文明，泛指存在于古希臘各城邦及希臘化時代的所有法律。古希臘法深受哲學、政治學影響，公法發(fā)達，其中雅典城邦經(jīng)過多次重大立法改革確立的奴隸制民主憲政制度影響深遠，是近現(xiàn)代西方民主憲政的基礎?！锼髠惖牧⒎ǜ母镌谘诺浞ㄖ剖飞暇哂袆潟r代的意義，為雅典民主政治的行成奠定了基礎，開辟了道路，雅典民主憲=憲政制度由此產(chǎn)生。

★希臘化時期，希臘本土城邦以及各被征服地區(qū)之間的法律沖突更加顯著，沖突法規(guī)則也得到進一步發(fā)展。★日耳曼法是西歐早期封建制時期適用于日耳曼人的法律，是西歐法律史上重要的法律體系之一。以日耳曼法為基礎的習慣法在西歐封建社會中始終占主導地位?！镌凇靶U族法典”中，法蘭克王國的《撒利克法典》不僅在當時具有很大的權(quán)威性，并且有著廣泛的影響，是5世紀至9世紀蠻族法典的典型代表?！镒鳛樵缙诜饨ㄖ茣r期的法律，日耳曼法是團體本位的法律，這是日耳曼法的特點之一?！铩妒ソ?jīng)》是基督教各派信仰的基礎，是教會法最重要的淵源，不僅是教會立法的主要依據(jù)，而且本身具有最高的法律效力，是教會法庭審判活動的主要準則，對世俗法院也有一定約束力?！锍鞘辛晳T法是早期城市法的唯一淵源。隨著城市生活的日益復雜化，凌亂的習慣法被編纂成為城市習慣法匯編?！镉捎谏谭ㄑ葑兊臍v史原因，歐洲大陸國家近代以后實行民商分立，商法脫離民法獨立存在。英國由于一直維持判例法傳統(tǒng)，沒有編纂商法典，仍適用共同商業(yè)習慣?！镆了固m法是“伊斯蘭教法”的簡稱，音譯“沙里阿”，原意為“通向水源之路”，泛指“行為”“道路”，特指“真主指示之路”?！镎n功，即法定施舍。每個身心健全、擁有財產(chǎn)的穆斯林都必須按其財產(chǎn)的一定比例進行施舍?！锵鄬Χ?，刑法是伊斯蘭法中最不發(fā)達的部門，犯罪和刑罰的概念都很模糊?！铩丢毩⑿浴肥潜泵廊嗣穹纯怪趁駢浩?、爭取民族獨立的宣言，也為日后誕生的美國憲法奠定了政治基礎。它是17世紀—18世紀資產(chǎn)階級革命最進步的文件之一，馬克思稱之為“第一個人權(quán)宣言”?！锩绹?lián)邦立法史上第一個調(diào)整勞資關系的法律是《諾里斯—拉瓜迪亞法》1932年，國會通過《諾里斯—拉瓜迪亞法》。這是美國聯(lián)邦立法史上第一個調(diào)整勞資關系的法律。該法給予工會代表工人簽訂集體合同的權(quán)利，禁止法院對工會使用反托拉斯法?！?3世紀時，法國設立了王室法院，也稱作巴黎高等法院?！锓▏摹傲ā斌w系是以憲法為根本法，以民法典為核心，各主要部門法領域都制定有相應法典的一整套體例完整的資產(chǎn)階級的成文法體系?！锓▏ㄊ俏鳉W封建法的典型，資產(chǎn)階級革命后又成為大陸法系的典型代表?！锏聡ㄒ愿拍罹_、法理精深、立法技術(shù)高超、法律體系完備而著稱，因其具有鮮明的民族個性和時代特色，推動了大陸法系的現(xiàn)代發(fā)展，成為繼法國法之后大陸法系的又一分支?！?933年初頒布的《保護德意志人民緊急條例》和《保護人民與國家條例》標志著德國法西斯專政的開始?！?933年3月頒布的《消除人民和國家痛苦法》，是法西斯專政的根本大法?！?934年1月頒布的《德國改造法》實現(xiàn)了法西斯的中央集權(quán)制?！铩芭说驴祟D”法學為德國民法典的制定奠定了理論和體系的基礎?！铩稘h穆拉比法典》中的契約種類有買賣、財產(chǎn)租賃、借貸、保管、合伙、人身雇用等，其中尤以買賣、借貸和財產(chǎn)租賃最為流行?！餅榱吮ＷC契約的實際履行，雅典規(guī)定了契約的擔保制度，除了被梭倫廢除的人身擔保方式外，還包括訂金、抵押、第三人保證等方式?！锪_馬法中物的分類（1）有體物與無體物；（2）要式轉(zhuǎn)移物與略式轉(zhuǎn)移物；（3）可動物與不可動物；（4）可有物與不可有物。此外，尚有消費物和非消費物，主物和從物，特定物和非特定物，有主物和無主物，原物和孳息，單一物、集合物和復合物等各種分類?！镆了固m法中經(jīng)定型的犯罪主要包括：通奸罪、誣告婦女失貞罪、盜竊罪、強盜罪、酗酒罪和叛教罪等。殺人屬于侵犯人身的強暴行為。毀約、欺詐屬于酌定刑的犯罪。

★法國民法典的基本原則：法典雖然篇幅龐大，條文很多，但其基本原則主要有4個：①民事權(quán)利平等原則；②私有財產(chǎn)權(quán)無限制和不可侵犯原則；③契約自由原則；④過失責任原則★吠陀原意為“知識”，是印度最古老而神圣的法律淵源，約成于公元前1500—公元前600年，用詩歌體裁寫成?！锊环ㄉ暝V制度是民主派首領阿菲埃爾特出任雅典執(zhí)政官時在司法方面建立的制度，公民可以就現(xiàn)行立法是否違反民主制度問題向陪審法院提起申訴，目的在于保護民主政治不受寡頭勢力的干擾。

★馬爾克公社土地所有權(quán)是源于日耳曼氏族制度的土地所有權(quán)制度，有家庭私有和公社集體所有兩種形式。

★城市憲章也稱城市特許狀，通常是城市法律系統(tǒng)中具有根本法性質(zhì)的法律文件，是城市法的基礎。它往往不是由城市立法機構(gòu)自行制定的法律文件，一般由國王或大主教頒發(fā)，用以承認城市的自治權(quán)利，規(guī)定城市的基本制度和市民的基本權(quán)利。其基本精神是限制或保障領主對城市的權(quán)力，保護市民的某些利益，其中不乏關于城鎮(zhèn)、貿(mào)易和商人的條款?！飸椃ㄎ瘑T會（法國）是法國的一個國家機構(gòu)，兼有司法、監(jiān)督、咨詢多重職能，由9名委員組成，分別由總統(tǒng)、國民議會議長、參議院議長各任命3名，主席由總統(tǒng)任命?！锪_馬法的分類。答:羅馬法學家依據(jù)不同標準，從不同角度將羅馬法劃分為以下幾類：（1）公法與私法。這是根據(jù)法律所調(diào)整的不同對象而作的劃分，是由羅馬五大法學家之一烏爾比安首先提出的。（2）成文法與不成文法。這是依照法律的表現(xiàn)形式所作的劃分。（3）自然法、市民法和萬民法。這是根據(jù)羅馬法的適用范圍所作的分類，也是烏爾比安堅持的劃分方法。（4）市民法與長官法。這是根據(jù)立法方式不同所作的分類。（5）人法、物法、訴訟法。這是按照權(quán)利主體、客體和私權(quán)保護為內(nèi)容所作的分類。

★教會法的基本淵源。答:（1）《圣經(jīng)》。（2）教皇教令集。（3）宗教會議決議。（4）世俗法的某些規(guī)范及原則。

★美國憲法的歷史淵源。答:（1）《五月花號公約》。（2）《獨立宣言》。（3）早期州憲法。（4）1781年《邦聯(lián)條例》。

★二戰(zhàn)后聯(lián)邦德國社會立法的內(nèi)容。答:聯(lián)邦德國社會立法的內(nèi)容大體分為社會保險、社會補償和社會救濟三個方面。（1）社會保險實行法定保險，凡在聯(lián)邦德國生活的居民，均須參加一至數(shù)項社會保險。除政府提供部分保險基金外，其余部分由社會提供。其中公務員的保險費由國家支付，其余的保險費由雇主和雇員分擔。（2）社會補償主要是用于對公民從事就業(yè)訓練、技術(shù)培訓及住房和生育子女的補助。（3）社會救濟主要是對沒有達到政府規(guī)定的最低生活水準的家庭及發(fā)生特別困難的公民提供幫助。★英國法的淵源。答:（1）普通法。普通法指的是由普通法院創(chuàng)立并發(fā)展起來的一套法律規(guī)則。“遵循先例”是普通法最基本的一項原則。在現(xiàn)代英國普通法的實際運作中，這項原則在不同級別的法院中具有不同的意義：①歐洲法院在解釋歐盟法時所作的判決對所有英國法院（包括上議院）都有拘束力。②上議院的判決對所有英國法院有拘束力。③上訴法院的判決對所有下級法院有拘束力。④高等法院的判決對所有下級法院均有拘束力，但對其自身無拘束力。⑤所有下級法院均受以上高級法院判決的約束。普通法最重要、對整個英國法律體系影響最大的特征是程序先于權(quán)利。所謂“程序先于權(quán)利”，即一項權(quán)利能否得到保護，首先要看當事人所選擇的程序是否正確，如果程序出現(xiàn)錯誤，其權(quán)利就得不到保護。（2）衡平法。現(xiàn)代意義上的衡平法僅指英美法淵源中獨立于普通