辦理婚姻家庭案件技巧與風(fēng)險防范

法律服務(wù)工作者要履行應(yīng)當(dāng)維護當(dāng)事人的合法權(quán)益；維護法律的正確實施；維護社會的公平正義。一、執(zhí)業(yè)風(fēng)險一、執(zhí)業(yè)風(fēng)險、概念：執(zhí)業(yè)風(fēng)險是指我們在履行職務(wù)中，因為來自自然界和人類的危險或傷害。、分類：可以分為人身風(fēng)險和責(zé)任風(fēng)險。人身風(fēng)險，是指律師因為執(zhí)業(yè)而導(dǎo)致人身安全上的傷害。責(zé)任風(fēng)險，就是我們因為執(zhí)業(yè)上的過錯，或者失誤所承擔(dān)的法律責(zé)任。（一）人身風(fēng)險、是自然災(zāi)害：律師也列入了享受工傷保險待遇的權(quán)利主體，年新修改的工傷保險條例，擴大了主體范圍，把律師事務(wù)所涵蓋了。、人為的風(fēng)險：既來自于當(dāng)事人及其近親屬，或者不法分子對律師人身安全帶來的傷害。、是來自執(zhí)業(yè)中相對機構(gòu)的風(fēng)險。、來自于媒介的風(fēng)險。（二）責(zé)任風(fēng)險第一類是刑事責(zé)任風(fēng)險：如偽造證據(jù)第二類民事責(zé)任風(fēng)險；第三類行政責(zé)任風(fēng)險：律師自己的不自律帶來的二、婚姻家庭案件的風(fēng)險與防范（一）簽訂委托協(xié)議、簽約時要有一個特別約定的條款：不對案件結(jié)果作出承諾。（）有條件的宣傳自己；不對案件結(jié)果作出任何承諾；“以上條款，我已詳細知悉，并且閱讀認可，我最后簽字”（）明確什么叫勝訴？、按規(guī)定收費、按規(guī)定簽約，不要把當(dāng)事人當(dāng)成自家人。拖延簽約的問題

、協(xié)議條款要明確；使用制式合同時，一定要有針對本案件內(nèi)容的專門約定。（）協(xié)議都要寫上：委托人是誰，權(quán)利義務(wù)是什么，交多少錢，能不能退費？（）風(fēng)險收費：比如敗訴之后，墊付的費用？結(jié)案有幾種情形？（）和人身相關(guān)的案子是不得風(fēng)險代理 、委托權(quán)限、委托事項要有明確記載，避免出現(xiàn)歧義?；橐霭缸又荒苁且话愕氖跈?quán)：代為陳述？代為轉(zhuǎn)述？。特別授權(quán)一定要寫明：承認放棄變更訴訟請求，進行和解，提起反訴或者上訴等，沒有在授權(quán)書中明確說明特別授權(quán)事項，訴訟代理人就特別授權(quán)的內(nèi)容發(fā)表意見，不具有法律效力。和當(dāng)事人談話要有談話筆錄。對于案子當(dāng)中所涉及的風(fēng)險要有一個風(fēng)險的提示，要有一個明確的告知，這個談話筆錄雙方要簽字。、不得超越委托權(quán)限；、執(zhí)業(yè)期間，不得以非律師身份從事法律服務(wù)活動（二）訴訟階段、審查訴訟時效（）六個月：判決不準(zhǔn)離婚和調(diào)解和好的離婚案件；判決調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件。被告不受限制。（）一年：依據(jù)條提出的損害賠償，這個是時效一年；可撤銷的婚姻，是自登記之日起一年，對于限制人身自由，在恢復(fù)自由以后一年可以行使，否則就視為放棄；對于家庭暴力造成的傷害，不構(gòu)成犯罪，適用民法通則的時效也是一年。（）訴訟時效過期的，被告代理人要以超過訴訟時效為由提出抗辯。如果被告一方，對于過期還做實體答辯，法院就認為你認可了時效的期限。（）當(dāng)事人在一審未以時效過期為由提出抗辯，在二審的時候以超過時效為由提出上訴，二審法院一般不予支持。（）上訴期限時效問題：刑事案件從第二天算起，民事案件是從收到判決書的當(dāng)時起起算十五天；有一種情形，一方是現(xiàn)在領(lǐng)的判決書，另一方是一個月以后，或者兩個月以后領(lǐng)的判決書。 、管轄地問題（）六個月之前起訴了一次的法院選擇（）如果認為它沒有管轄權(quán)，就不要進行實體的審理和答辯。因為它都沒有管轄權(quán)，你有必要跟它，它問你實體問題你也可以拒絕回答，為什么？因為你沒有管轄權(quán)，你不應(yīng)該對實體問題進行審理。（）涉外婚姻案件中我們中國有管轄權(quán)，外國也有管轄權(quán)，在這個時候怎么辦？按照法律規(guī)定，哪個法院先受理，哪個法院就有管轄權(quán)。（）另外有承擔(dān)外國法院判決的一個承認程序，這也有一個管轄地法院的問題。外國法院的法律文書，如果在我國發(fā)生法律效力，必須要經(jīng)過當(dāng)事人申請，并得到我們中級法院的認可。如果我國公民沒有簽收到應(yīng)訴通知或者審判缺席，外國法官作出的離婚判決，一般不被我們國家法院認可。而這種未被認可的判決，在我國是沒有法律效力的。但是如果國內(nèi)一方當(dāng)事人委托了律師赴國外應(yīng)訴，就形成了他有管轄權(quán)。因此我們在這些問題上，一定要注意這個提出承認程序的這個管轄地法院是中級法院。 、送達問題（）婚姻案件當(dāng)中，找不到被告。法院的殺手锏就是公告送達，包括缺席判決以后的判決書。律師告訴當(dāng)事人躲避法院、躲避審判的一種拖延的技巧？、關(guān)于案由案由是法律關(guān)系和爭議事實的一個概括，有什么案由就有什么判決結(jié)果，案由涉及到法律的適用，證據(jù)的組織。年月日《最高人民法院關(guān)于修改〈民事案件案由規(guī)定〉的決定》婚姻家庭糾紛案由（個）、婚約財產(chǎn)糾紛、離婚糾紛、離婚后財產(chǎn)糾紛、離婚后損害責(zé)任糾紛、婚姻無效糾紛、撤銷婚姻糾紛、夫妻財產(chǎn)約定糾紛、同居關(guān)系糾紛（）同居關(guān)系析產(chǎn)糾紛（）同居關(guān)系子女撫養(yǎng)糾紛、撫養(yǎng)糾紛（）撫養(yǎng)費糾紛（）變更撫養(yǎng)關(guān)系糾紛、扶養(yǎng)糾紛（）扶養(yǎng)費糾紛（）變更扶養(yǎng)關(guān)系糾紛、贍養(yǎng)糾紛（）贍養(yǎng)費糾紛（）變更贍養(yǎng)關(guān)系糾紛、收養(yǎng)關(guān)系糾紛（）確認收養(yǎng)關(guān)系糾紛（）解除收養(yǎng)關(guān)系糾紛、監(jiān)護權(quán)糾紛、探望權(quán)糾紛、分家析產(chǎn)糾紛、法定繼承糾紛（）轉(zhuǎn)繼承糾紛（）代位繼承糾紛、遺囑繼承糾紛、被繼承人債務(wù)清償糾紛、遺贈糾紛、遺贈扶養(yǎng)協(xié)議糾紛、訴訟主體（）婚姻案子沒有第三人。在婚姻案件中，涉及到案外人財產(chǎn)的時候，咱們通常情況下是案子中止，另行再訴。（）一個是繼承案件，就是繼承開始以后，不是一個繼承人的情況下，有很多繼承人，但是只有一個人要提起訴訟，誰是原告，誰是被告？、訴訟請求（）訴訟費不是請求內(nèi)容人民法院《訴訟法收費管理辦法》：當(dāng)事人不得就人民法院關(guān)于訴訟費的決定去進行上訴，訴訟費不是你請求的范圍。（）請求的數(shù)額?；橐龇ㄐ薷囊院蟮膸讉€亮點：過錯賠償制度、困難救濟幫助制度、家庭家務(wù)勞動的承認制度，這幾個在實際當(dāng)中，除了家務(wù)勞動可以的分割財產(chǎn)之外，其他幾項落實都很有限。（）反訴不適用婚姻家庭案件（）婚姻案件有三個不受理一個就是夫妻關(guān)系存續(xù)期間，一方不請求離婚，而僅要求分割夫妻共同財產(chǎn)，人民法院不予受理。當(dāng)事人僅以婚姻法第條為依據(jù)提出對方違反忠誠協(xié)議，要求予以處罰，人民法院不予受理，因為第條的忠實義務(wù)是道德義務(wù)，不是法律義務(wù)，所以法院不作為獨立受理的范圍。當(dāng)事人因離婚損害糾紛提出訴訟，無過錯方在協(xié)議離婚時已經(jīng)明確了放棄離婚損害請求的，人民法院一般是受理不支持。、證據(jù)風(fēng)險（）律師不收取證據(jù)原件（）婚姻案件如何舉證全國律協(xié)已經(jīng)發(fā)了關(guān)于《辦理婚姻案件的操作程序》和《辦理繼承案件的操作程序》（）證據(jù)審查： “三性”的審查：時效性、關(guān)聯(lián)性和合法性。 （）證人出庭作證（）舉證什么叫新證據(jù)，以為只要我沒有提交的證據(jù)，在我這兒就叫新證據(jù)，這是個誤區(qū)。新證據(jù)一定是在起訴之前沒有發(fā)生的證據(jù)，或者由于法定原因你沒有拿到的證據(jù)，必須得是按照嚴格的條件。不能夠按照時效舉證的后果：法院不予認可；二審或者再審期間，因為提供的新證據(jù)被人民法院發(fā)回重審或者改判，將負擔(dān)當(dāng)事人由此增加的合理費用。補救：原告舉證期限超過、過期，時效耽誤了，最好的方法是撤訴重來。被告的律師犯了這個錯誤，沒有轍了，最好說服法官延期舉證。（）證人出庭作證：有一個時間限制，也就是舉證屆滿日前提出（）自行調(diào)取的證據(jù)第一類，第三者的證據(jù)：要求“持續(xù)、穩(wěn)定”第二個，就是手機短信：要公證第三個，私下錄音：能使用，只要能證明過錯是參考的。但是律師私下錄音有沒有風(fēng)險？（）申請法院調(diào)取的證據(jù)要求法院調(diào)取存款的現(xiàn)狀，法院可能調(diào)來的就是結(jié)果，沒有調(diào)過程。我們盡量給法院配合提供線索，我們要求讓它發(fā)出調(diào)查令，我們自己去調(diào)。 （）偽造證據(jù)的后果律師偽造借據(jù)（三）二審程序二審，就是離婚案件的二審，最好不要讓當(dāng)事人上訴，一審在駁回離婚請求以后，最好不上訴。在民事民訟法規(guī)定，一審判決不準(zhǔn)離婚的案件，上訴以后，第二審法院認為應(yīng)該判決離婚，可以根據(jù)當(dāng)事人自愿原則與子女撫養(yǎng)財產(chǎn)問題一并進行調(diào)解，調(diào)解不成，不是改判，發(fā)回重審，所以這一條就告訴我們，二審即便是應(yīng)該判離，也要發(fā)回重審。發(fā)回重審以后也就半年了，為了時間上的問題，為了訴訟時間的成本、訴訟費用的成本，也不要二審。 （四）保守商業(yè)秘密和當(dāng)事人隱私權(quán)的風(fēng)險法律規(guī)定，法律服務(wù)者應(yīng)當(dāng)保守在執(zhí)業(yè)活動中知悉國家機密、商業(yè)秘密，不得泄露當(dāng)事人的隱私。博客營銷上的問題

三、非訴訟業(yè)務(wù)的風(fēng)險（一）婚姻家庭非訴訟業(yè)務(wù)的范圍

起草離婚協(xié)議、出具法律意見書、草擬審查法律文件、盡職調(diào)查、遺囑見證、財產(chǎn)的監(jiān)管和提存。、“離婚契約”中的漏洞首先寫上夫妻共同財產(chǎn)范圍，然后再說是怎么分割的，然后再把財產(chǎn)怎么交付的方式，還要寫上戶口的遷移，子女的撫養(yǎng)。還有子女除了一般的撫養(yǎng)費之后，遇到的大額教育和醫(yī)療費以及醫(yī)療保險誰來承擔(dān)協(xié)議中對財產(chǎn)分割涉及第三人的利益，如果夫妻約定了共同債務(wù)由一個人承擔(dān)，如果第三人提出異議這時候還得共同承擔(dān)。 登記離婚的時候，建議當(dāng)事人最好要求他們的卷子附上簽的那份協(xié)議書，這樣在執(zhí)行的時候就好辦了，只要法院走確認程序就可以了。 、律師見證業(yè)務(wù)的風(fēng)險第一個，見證業(yè)務(wù)屬于委托業(yè)務(wù)，而不是代理業(yè)務(wù)。第二個問題，就是律師是獨立的見證行為，而不是代為見證。第三個問題，見證要簽訂服務(wù)合同，不是代理合同，這是要規(guī)定的。見證要有明確的時間，就是你見證書也要有一個明確的時間，有時間效力，就是我這個見證書是使用什么范圍，什么時間范圍也要寫清楚。第四