教學課件：《經(jīng)濟法》

第一章經(jīng)濟法基礎(chǔ)理論第一節(jié)經(jīng)濟法的產(chǎn)生和發(fā)展第二節(jié)經(jīng)濟法的概念及其體系第三節(jié)經(jīng)濟法的地位第四節(jié)經(jīng)濟法的理念和基本原則第五節(jié)經(jīng)濟法律關(guān)系第六節(jié)經(jīng)濟法律責任本章內(nèi)容一、經(jīng)濟法產(chǎn)生的基礎(chǔ)條件二、西方國家經(jīng)濟法的沿革三、我國經(jīng)濟法的形成和發(fā)展

第一節(jié)經(jīng)濟法的產(chǎn)生和發(fā)展市場經(jīng)濟發(fā)展到社會化大生產(chǎn)階段，由于市場調(diào)節(jié)機制的不足（市場失靈），需要發(fā)揮國家的組織協(xié)調(diào)作用，對經(jīng)濟進行規(guī)制。因此，經(jīng)濟法產(chǎn)生的經(jīng)濟根源是經(jīng)濟的社會化;直接原因則是壟斷引發(fā)的經(jīng)濟危機和帝國主義戰(zhàn)爭。一、經(jīng)濟法產(chǎn)生的基礎(chǔ)條件1890年美國聯(lián)邦通過的《保護貿(mào)易和商業(yè)不受非法限制和壟斷侵害法案》（《謝爾曼法》），是經(jīng)濟法成為一個獨立的法律部門的標志。1914年美國又頒布了《克萊頓法》和《聯(lián)邦貿(mào)易委員會法》。德國于1919年頒布的《煤炭經(jīng)濟法》,是世界上第一部以經(jīng)濟法命名的法律。由19世紀末20世紀初主要在國家調(diào)節(jié)（政府干預）經(jīng)濟的背景下形成的經(jīng)濟法經(jīng)歷了一個世紀的發(fā)展之后已日益走向成熟,已由最初的戰(zhàn)時經(jīng)濟法、危機對策經(jīng)濟法發(fā)展成為自覺維護經(jīng)濟協(xié)調(diào)發(fā)展的經(jīng)濟法。當代經(jīng)濟法不僅是為了彌補“市場失靈”而由國家調(diào)節(jié)經(jīng)濟之法,而且也成為匡正“國家失靈”之法。二、西方國家經(jīng)濟法的沿革1929年,國民黨政府立法院制定的《訓政時期立法工作按年分配簡表》中有“經(jīng)濟立法規(guī)劃”項。在20世紀30年代至40年代，國民黨政府還做過經(jīng)濟法規(guī)匯編工作。我國社會主義經(jīng)濟法肇始于土地革命、抗日戰(zhàn)爭和解放戰(zhàn)爭時期。中華人民共和國成立之初,為了適應(yīng)國民經(jīng)濟的恢復和發(fā)展的需要,國家頒布了一批重要的經(jīng)濟法規(guī)。黨的十一屆三中全會以后,我國經(jīng)濟法進入了一個嶄新的發(fā)展時期。目前我國已形成由經(jīng)濟組織（主體）法、市場監(jiān)管（規(guī)制）法、宏觀調(diào)控法、勞動與社會保障法等有機組成的多層次、門類較為齊全的經(jīng)濟法體系。三、我國經(jīng)濟法的形成和發(fā)展一、經(jīng)濟法的概念二、經(jīng)濟法的體系第二節(jié)經(jīng)濟法的概念及其體系“經(jīng)濟法”一詞最早出現(xiàn)法國空想社會主義者摩萊里(Morelly)于1755年出版的《自然法典》一書中。法國空想社會主義者德薩米（Dezamy）于1843年《公有法典》一書中再次使用“經(jīng)濟法”一詞。其原意為“產(chǎn)品分配法”，而非現(xiàn)代意義的“經(jīng)濟法”。一、經(jīng)濟法的概念（一）國外學者關(guān)于經(jīng)濟法1.規(guī)制市場支配說（日本丹宗昭信）2.國家干預說（法國費爾南.夏爾.讓泰）3.經(jīng)濟利益平衡說（法國羅伯.薩維）4.縱橫說（前蘇聯(lián)B.B.拉普捷夫）一、經(jīng)濟法的概念（續(xù)）（二）國內(nèi)關(guān)于經(jīng)濟法1.綜合經(jīng)濟法說（王家福、王保樹）2.學科經(jīng)濟法說（佟柔）3.經(jīng)濟行政法說（梁慧星、王利明）4.縱向經(jīng)濟法說（孫亞明）5.計劃經(jīng)濟論(謝懷栻)6.國民經(jīng)濟管理論(郭銳、謝次昌)7.縱橫經(jīng)濟法說（徐杰）8.協(xié)調(diào)經(jīng)濟關(guān)系說（楊紫烜）9.國家干預說（李昌麒）一、經(jīng)濟法的概念（續(xù)）（三）小結(jié)經(jīng)濟法，是指調(diào)整在社會經(jīng)濟管理和經(jīng)濟組織活動中發(fā)生的一定范圍的經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。一、經(jīng)濟法的概念（續(xù)）1．經(jīng)濟組織法（或經(jīng)濟主體法）2．市場規(guī)制法（或市場監(jiān)管法）3．宏觀調(diào)控法4．社會保障法5．涉外經(jīng)濟法二、經(jīng)濟法的體系第三節(jié)經(jīng)濟法的地位一、經(jīng)濟法的地位二、經(jīng)濟法與相鄰部門法一、經(jīng)濟法的地位（一）經(jīng)濟法是一個獨立的法的部門（二）經(jīng)濟法是一個重要的法的部門（一）經(jīng)濟法與行政法（二）經(jīng)濟法與商法（三）經(jīng)濟法與民法二、經(jīng)濟法與相鄰部門法一、經(jīng)濟法基本原則的含義二、我國經(jīng)濟法的基本原則第四節(jié)經(jīng)濟法的基本原則是指貫穿于經(jīng)濟立法、經(jīng)濟執(zhí)法、經(jīng)濟司法、經(jīng)濟守法、經(jīng)濟法律監(jiān)督全過程,具有直接指導意義和普遍適用價值的根本性準則。一、經(jīng)濟法基本原則的含義（一）維護憲定經(jīng)濟制度的原則1.堅持以公有制為主體、多種所有制經(jīng)濟共同發(fā)展的原則2.有利于建立、健全社會主義市場體制（二）維護公平競爭原則（三）社會本位原則（四）責權(quán)利效相統(tǒng)一原則二、我國經(jīng)濟法的基本原則一、經(jīng)濟法律關(guān)系的概念和特征二、經(jīng)濟法律關(guān)系的主體三、經(jīng)濟法律關(guān)系的內(nèi)容四、經(jīng)濟法律關(guān)系的客體五、經(jīng)濟法律關(guān)系的發(fā)生、變更和終止第五節(jié)經(jīng)濟法律關(guān)系（一）經(jīng)濟法律關(guān)系的概念是指基于經(jīng)濟法律規(guī)范在經(jīng)濟法主體之間所形成的經(jīng)濟權(quán)利和經(jīng)濟義務(wù)關(guān)系。三要素：主體、內(nèi)容、客體（二）經(jīng)濟法律關(guān)系的特征1.由經(jīng)濟法規(guī)定和確認，屬于思想意志關(guān)系2.具有經(jīng)濟內(nèi)容3.由國家強制力保證實現(xiàn)一、經(jīng)濟法律關(guān)系的概念和特征1.國家行政機關(guān)2.企業(yè)3.其他經(jīng)濟組織4.自然人5.社會經(jīng)濟服務(wù)機構(gòu)6.事業(yè)單位和其他社會團體二、經(jīng)濟法律關(guān)系的主體（一）經(jīng)濟權(quán)利1.經(jīng)濟職權(quán)2.經(jīng)營權(quán)3.經(jīng)濟請求權(quán)（二）經(jīng)濟義務(wù)1．依法履行經(jīng)濟管理職責2．依法開展經(jīng)營活動3．依法納稅4．服從合法干預三、經(jīng)濟法律關(guān)系的內(nèi)容1.經(jīng)濟管理行為2.物3.智力成果4.經(jīng)濟信息四、經(jīng)濟法律關(guān)系的客體（一）經(jīng)濟法律關(guān)系的發(fā)生、變更和終止的概念（二）經(jīng)濟法律關(guān)系的發(fā)生、變更和終止的原因1．經(jīng)濟行為2．事件五、經(jīng)濟法律關(guān)系的發(fā)生、變更和終止一、經(jīng)濟法律責任的概念二、經(jīng)濟法律責任的種類三、經(jīng)濟法律責任的一般構(gòu)成要件第六節(jié)經(jīng)濟法律責任也稱為經(jīng)濟責任、經(jīng)濟法責任、經(jīng)濟法主體的法律責任，是指經(jīng)濟法主體因其行為違反經(jīng)濟法律規(guī)范而應(yīng)承受的法律制裁或強制性義務(wù)。一、經(jīng)濟法律責任的概念1.經(jīng)濟法中的民事責任2.經(jīng)濟法中的行政責任3.經(jīng)濟法中的刑事責任二、經(jīng)濟法律責任的種類1.行為人的行為違反了經(jīng)濟法律規(guī)范2.有一定的損害事實3.違法行為與損害事實之間存在因果關(guān)系4.行為人主觀上有過錯三、經(jīng)濟法律責任的一般構(gòu)成要件第二章企業(yè)法

第一節(jié)企業(yè)法概述第二節(jié)國有企業(yè)法律制度第三節(jié)集體企業(yè)法律制度第四節(jié)合伙企業(yè)法律制度第五節(jié)個人獨資企業(yè)法律制度第六節(jié)外商投資企業(yè)法本章內(nèi)容一、企業(yè)的概念和種類二、我國的企業(yè)法體系三、企業(yè)的設(shè)立、變更和終止第一節(jié)企業(yè)法概述（一）企業(yè)的概念與特征企業(yè)是指依法成立并具備一定的組織形式，以營利為目的，獨立從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的組織。具有以下特征:1.企業(yè)必須依法成立2.企業(yè)必須具備一定的組織形式3.企業(yè)是以營利為目的經(jīng)濟組織4.企業(yè)是從事生產(chǎn)、流通或服務(wù)性活動的經(jīng)濟組織5.企業(yè)具有一定的獨立性一、企業(yè)的概念和種類（二）企業(yè)的種類1.按生產(chǎn)資料所有制性質(zhì)：全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)、私營企業(yè)、混合所有制企業(yè)。2.按組織形式和責任承擔：獨資企業(yè)、合伙企業(yè)和公司企業(yè)。3.按涉外因素：涉外企業(yè)、非涉外企業(yè)4.按經(jīng)濟部門或行業(yè)：工業(yè)企業(yè)、農(nóng)業(yè)企業(yè)、交通運輸企業(yè)等。5.按法律地位：法人企業(yè)、非法人企業(yè)。一、企業(yè)的概念和種類（續(xù)）1.改革開放初期，按企業(yè)所有制性質(zhì)不同分別立法2.上世紀九十年代開始努力與國際接軌，按組織和責任形式不同分別立法目前為雙軌制二、我國企業(yè)法體系（一）企業(yè)設(shè)立的立法原則1、自由主義2、許可主義3、準則主義4、嚴格準則主義5、特許主義（二）企業(yè)設(shè)立的一般條件和程序（三）企業(yè)變更的主要情形（四）企業(yè)終止的主要情形三、企業(yè)的設(shè)立、變更和終止一、國有企業(yè)法概述二、國有企業(yè)經(jīng)營權(quán)三、國有企業(yè)的內(nèi)部管理體制四、國有企業(yè)與政府的關(guān)系五、企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)管管理第二節(jié)國有企業(yè)法律制度一、國有企業(yè)法概述（一）國有企業(yè)的概念國營企業(yè)→全民所有制企業(yè)→國有企業(yè)→國家出資企業(yè)（二）我國國有企業(yè)法的立法概況1、《憲法》中的有關(guān)規(guī)定。第七條：“國有經(jīng)濟，即社會主義全民所有制經(jīng)濟，是國民經(jīng)濟中的主導力量。國家保障國有經(jīng)濟的鞏固和發(fā)展。”第十六條：“國有企業(yè)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)有權(quán)自主經(jīng)營。國有企業(yè)依照法律規(guī)定，通過職工代表大會和其他形式，實行民主管理?！?、《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》及相關(guān)法規(guī)、規(guī)章，如《全民所有制工業(yè)企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制條例》、《全民所有制工業(yè)企業(yè)承包經(jīng)營責任制暫行條例》、《全民所有制小型工業(yè)企業(yè)租賃經(jīng)營暫行條例》等。3、《公司法》及相關(guān)法規(guī)、規(guī)章4、有關(guān)特殊國有企業(yè)的法律、法規(guī)、規(guī)章，如《郵政法》、《鐵路法》、《商業(yè)銀行法》等。5、《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理條例》、《企業(yè)國有資產(chǎn)法》及相關(guān)法規(guī)、規(guī)章國有企業(yè)經(jīng)營權(quán)是指國有企業(yè)對國家授予其經(jīng)營管理的財產(chǎn)享有占有、使用和依法處分的權(quán)利。共14項1.生產(chǎn)經(jīng)營決策權(quán)；2.產(chǎn)品、勞務(wù)定價權(quán)；3.產(chǎn)品銷售權(quán)；4.物資采購權(quán)；5.進出口權(quán)；6.投資決策權(quán)；7.留用資金支配權(quán)；8.資產(chǎn)處置權(quán)；9.聯(lián)營兼并權(quán)；10.勞動用工權(quán)；11.人事管理權(quán)；12.工資、獎金分配權(quán)；13.內(nèi)部機構(gòu)設(shè)置權(quán)；14.拒絕攤派權(quán)。企業(yè)的經(jīng)營權(quán)受法律保護,任何部門、單位和個人不得干預和侵犯,企業(yè)有權(quán)通過向政府有關(guān)部門申訴、舉報或向人民法院起訴等方式保護經(jīng)營權(quán)不受侵犯。二、國有企業(yè)經(jīng)營權(quán)（一）廠長負責制1.含義：國有企業(yè)的廠長對企業(yè)的生產(chǎn)指揮、經(jīng)營管理全權(quán)負責的一種企業(yè)內(nèi)部領(lǐng)導制度。廠長是企業(yè)的法定代表人，在企業(yè)的生產(chǎn)和經(jīng)營管理中處于中心地位，對企業(yè)的物質(zhì)文明建設(shè)和精神文明建設(shè)負有全面責任。2.廠長的任職條件及產(chǎn)生、任期3.廠長的職權(quán)（共6項）三、國有企業(yè)的內(nèi)部管理體制（二）職工民主管理制度1.職工代表大會的性質(zhì)和地位。企業(yè)的職工代表大會是企業(yè)實行民主管理的基本形式，是職工行使民主管理權(quán)力的機構(gòu)。職工代表大會的工作機構(gòu)是企業(yè)的工會委員會，企業(yè)的工會委員會負責職工代表大會的日常工作。2.職工（代表）大會的職權(quán)（共5項）三、國有企業(yè)的內(nèi)部管理體制（續(xù)）（三）黨委保證監(jiān)督制度在堅持和完善廠長負責制的同時，必須發(fā)揮中國共產(chǎn)黨的基層組織在企業(yè)中的政治核心作用。充分發(fā)揮黨委的保證和監(jiān)督作用，監(jiān)督企業(yè)對黨和國家的方針政策、法律、法規(guī)以及干部政策的執(zhí)行，保證企業(yè)的社會主義方向。三、國有企業(yè)的內(nèi)部管理體制（續(xù)）（四）企業(yè)管理委員會制度大、中型國有企業(yè)設(shè)立企業(yè)管理委員會,協(xié)助廠長對企業(yè)重大問題做出決策。企業(yè)管理委員會是企業(yè)建立的以廠長為首的民主決策機構(gòu)，由廠長、副廠長、總工程師、總經(jīng)濟師、總會計師、黨委書記、團委書記、工會主席和職工代表大會選出的職工代表組成。三、國有企業(yè)的內(nèi)部管理體制（續(xù)）（一）政府作為所有者代表的職責（二）政府作為社會經(jīng)濟（行政）管理者的職責四、國有企業(yè)與政府的關(guān)系（一）企業(yè)國有資產(chǎn)和國家出資企業(yè)的概念（二）企業(yè)國有資產(chǎn)管理體制（三）國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)的職權(quán)和責任（四）國家出資企業(yè)的財產(chǎn)權(quán)及其對出資人的相關(guān)責任五、企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理一、集體所有制企業(yè)的種類1.城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)2.鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)二、集體所有制企業(yè)的立法概況《鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)條例》《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》《農(nóng)民股份合作企業(yè)暫行規(guī)定》《鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)法》《農(nóng)民專業(yè)合作社法》第三節(jié)集體企業(yè)法（略講）一、合伙企業(yè)法概述二、普通合伙企業(yè)三、有限合伙企業(yè)第四節(jié)合伙企業(yè)法（一）合伙企業(yè)的概念和種類合伙企業(yè)是指兩個以上的合伙人根據(jù)所訂立的合伙協(xié)議，共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔風險的營利性組織。1.普通合伙企業(yè)。由普通合伙人組成2.有限合伙企業(yè)。由普通合伙人和有限合伙人組成（二）合伙企業(yè)法的立法概況《中華人民共和國合伙企業(yè)法》《合伙企業(yè)登記管理辦法》一、合伙企業(yè)法概述（一）普通合伙企業(yè)的設(shè)立1.有二個以上合伙人合伙人可以是自然人、法人和其他組織。合伙人為自然人的，應(yīng)當具有完全民事行為能力。國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。2.有書面合伙協(xié)議3.有合伙人認繳或者實際繳付的出資可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資。4.有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所普通合伙企業(yè)在其名稱中應(yīng)當標明“普通合伙”字樣；特殊的普通合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當標明“特殊普通合伙”字樣5.法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件二、普通合伙企業(yè)（二）普通合伙企業(yè)的設(shè)立登記1.提出申請?zhí)峤晃募海?）全體合伙人簽署的合伙申請書；（2）全體合伙人的身份證明；（3）全體合伙人指定的代表或者共同委托的代理人的委托書；（4）合伙協(xié)議；（5）出資權(quán)屬證明；（6）經(jīng)營場所證明；（7）國務(wù)院市場監(jiān)督管理部門規(guī)定提交的其他文件。2.工商登記20日內(nèi)二、普通合伙企業(yè)（續(xù)）（三）普通合伙企業(yè)的財產(chǎn)1．合伙企業(yè)財產(chǎn)的構(gòu)成原始財產(chǎn)、積累財產(chǎn)2．合伙企業(yè)財產(chǎn)的性質(zhì)合伙人的共有財產(chǎn)3．合伙企業(yè)財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓內(nèi)部轉(zhuǎn)讓、對外轉(zhuǎn)讓4．合伙企業(yè)財產(chǎn)份額的出質(zhì)二、普通合伙企業(yè)（續(xù)）（四）普通合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系1.合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行2.對合伙人權(quán)利的限制（1）合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；（2）除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易；（3）合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。3.合伙事務(wù)執(zhí)行的決議辦法合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的,實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。二、普通合伙企業(yè)（續(xù)）（四）普通合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系4.合伙企業(yè)的損益分配按約定；按實繳出資比例。合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。5.非合伙人參與經(jīng)營管理經(jīng)全體合伙人一致同意，合伙企業(yè)可以聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員應(yīng)當在合伙企業(yè)授權(quán)范圍內(nèi)履行職務(wù)。二、普通合伙企業(yè)（續(xù)）（五）普通合伙企業(yè)的外部關(guān)系1.保護善意第三人原則合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人。2.債務(wù)清償?shù)碾p重優(yōu)先原則合伙企業(yè)對其到期債務(wù),應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進行清償,不足清償?shù)?各合伙人承擔無限連帶責任。合伙人對其個人到期債務(wù)，應(yīng)先以其其他合法財產(chǎn)清償，不足清償?shù)?該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償;債權(quán)人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。二、普通合伙企業(yè)（續(xù)）（六）入伙和退伙1.入伙除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當經(jīng)全體合伙人一致同意并依法訂立書面入伙協(xié)議。除另有約定，新合伙人與原合伙人享有同等的權(quán)利和義務(wù)，新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔連帶責任。二、普通合伙企業(yè)（續(xù)）（六）入伙和退伙2．退伙（1）自愿退伙（2）法定退伙，也稱為當然退伙（共5種情形）（3）除名退伙（共4種情形）合伙人退伙，其他合伙人應(yīng)當與該退伙人按照退伙時的合伙企業(yè)財產(chǎn)狀況進行結(jié)算，退還退伙人的財產(chǎn)份額。退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔無限連帶責任。二、普通合伙企業(yè)（續(xù)）（七）特殊的普通合伙企業(yè)以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機構(gòu)，可以設(shè)立為特殊的普通合伙企業(yè)。一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔責任。特殊的普通合伙企業(yè)應(yīng)當建立執(zhí)業(yè)風險基金、辦理職業(yè)保險。二、普通合伙企業(yè)（續(xù)）（一）有限合伙企業(yè)的合伙人有限合伙企業(yè)由2個以上50個以下合伙人設(shè)立有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的，應(yīng)當解散有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人的，轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)三、有限合伙企業(yè)（二）有限合伙人的出資形式有限合伙人不得以勞務(wù)出資。三、有限合伙企業(yè)（續(xù)）（三）有限合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)。第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔與普通合伙人同樣的責任。有限合伙人未經(jīng)授權(quán)以有限合伙企業(yè)名義與他人進行交易，給有限合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，該有限合伙人應(yīng)當承擔賠償責任。允許的例外情形（共8種）三、有限合伙企業(yè)（續(xù)）（四）有限合伙人的權(quán)利在不違反合伙協(xié)議的情況下，有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進行交易；有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。三、有限合伙企業(yè)（續(xù)）（五）有限合伙企業(yè)財產(chǎn)出質(zhì)與轉(zhuǎn)讓的特殊規(guī)定有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)。有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應(yīng)當提前30日通知其他合伙人。三、有限合伙企業(yè)（續(xù)）（六）有限合伙企業(yè)入伙與退伙的特殊規(guī)定新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù)，以其認繳的出資額為限承擔責任。有限合伙人退伙后，對基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時從有限合伙企業(yè)中取回的財產(chǎn)承擔責任。三、有限合伙企業(yè)（續(xù)）（七）合伙人性質(zhì)轉(zhuǎn)變的特殊規(guī)定除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?，或者有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶耍瑧?yīng)當經(jīng)全體合伙人一致同意。有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说?，對其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔無限連帶責任。普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说?，對其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔無限連帶責任。三、有限合伙企業(yè)（續(xù)）（一）清算人清算人由全體合伙人擔任；經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意，可以自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)后15日內(nèi)指定一個或者數(shù)個合伙人，或者委托第三人，擔任清算人。自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)未確定清算人的，合伙人或者其他利害關(guān)系人可以申請人民法院指定清算人。四、合伙企業(yè)解散、清算（二）通知或公告清算人應(yīng)自被確定之日起10日內(nèi)將合伙企業(yè)解散事項通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在報紙上公告。四、合伙企業(yè)解散、清算（續(xù)）（三）財產(chǎn)分配順序合伙企業(yè)財產(chǎn)在支付清算費用和職工工資、社會保險費用、法定補償金以及繳納所欠稅款、清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)，依照《合伙企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定進行分配。四、合伙企業(yè)解散、清算（續(xù)）（四）企業(yè)注銷清算結(jié)束，清算人應(yīng)當編制清算報告，經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后，在15日內(nèi)向企業(yè)登記機關(guān)報送清算報告，申請辦理合伙企業(yè)注銷登記。合伙企業(yè)注銷后，原普通合伙人對合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔無限連帶責任。四、合伙企業(yè)解散、清算（續(xù)）一、個人獨資企業(yè)的概念二、個人獨資企業(yè)的立法概況三、個人獨資企業(yè)的設(shè)立四、個人獨資企業(yè)的事務(wù)管理五、個人獨資企業(yè)的解散和清算第五節(jié)個人獨資企業(yè)法（略講）它是指依法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任的經(jīng)營實體。注意：個人獨資企業(yè)投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時，明確以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，應(yīng)當依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任。一、個人獨資企業(yè)的概念《中華人民共和國個人獨資企業(yè)法》《個人獨資企業(yè)登記管理辦法》二、個人獨資企業(yè)的立法概況1.投資人為一個自然人，且只能是中國公民。2.有合法的企業(yè)名稱。不得使用“有限”、“有限責任”或者“公司”字樣。3.有投資人申報的出資。4．有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。5．有必要的從業(yè)人員。三、個人獨資企業(yè)的設(shè)立個人獨自企業(yè)投資人可以自行管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負責企業(yè)的事務(wù)管理。投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。投資人委托或者聘用的管理個人獨資企業(yè)事務(wù)的人員所禁止的行為（共10項）四、個人獨資企業(yè)的事務(wù)管理（一）應(yīng)當解散的情形1.投資人決定解散；2.投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承；3.被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照；4.法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。（二）清算個人獨資企業(yè)的清算可以由投資人自行清算，也可以由債權(quán)人申請人民法院指定清算人進行清算。個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔償還責任，但債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，該責任消滅。五、個人獨資企業(yè)的解散和清算一、外商投資企業(yè)的概念和種類二、我國外商投資企業(yè)的立法概況二、外商投資法的主要內(nèi)容第六節(jié)外商投資企業(yè)法（一）概念外商投資企業(yè),是指全部或者部分由外國投資者投資，依照中國法律在中國境內(nèi)經(jīng)登記注冊設(shè)立的企業(yè)。（二）種類以往分為:中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)，也稱為“三資企業(yè)”?！锻馍掏顿Y法》生效后，按公司、合伙、獨資等類型設(shè)立，但本法施行前設(shè)立的外商投資企業(yè)，在本法施行后五年內(nèi)可以繼續(xù)保留原企業(yè)組織形式等。一、外商投資企業(yè)的概念和種類《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細則》《中華人民共和國外資企業(yè)法》《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細則》《中華人民共和國臺灣同胞投資保護法》《中華人民共和國臺灣同胞投資保護法實施細則》《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》《外商投資準入特別管理措施（負面清單》《中華人民共和國外商投資法》（2019年3月15日通過，自2020年1月1日起施行）。二、我國外商投資企業(yè)立法概況（一）適用范圍外商投資，是指外國的自然人、企業(yè)或者其他組織（以下稱外國投資者）直接或者間接在中國境內(nèi)進行的投資活動，包括下列情形：（1）外國投資者單獨或者與其他投資者共同在中國境內(nèi)設(shè)立外商投資企業(yè)；（2）外國投資者取得中國境內(nèi)企業(yè)的股份、股權(quán)、財產(chǎn)份額或者其他類似權(quán)益；（3）外國投資者單獨或者與其他投資者共同在中國境內(nèi)投資新建項目；（4）法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院規(guī)定的其他方式的投資。外商投資企業(yè)，是指全部或者部分由外國投資者投資，依照中國法律在中國境內(nèi)經(jīng)登記注冊設(shè)立的企業(yè)。外商投資企業(yè)的組織形式、組織機構(gòu)及其活動準則，適用《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國合伙企業(yè)法》等法律的規(guī)定。三、外商投資法的主要內(nèi)容（二）投資促進國家實行高水平投資自由化便利化政策。國家根據(jù)需要，設(shè)立特殊經(jīng)濟區(qū)域，或者在部分地區(qū)實行外商投資試驗性政策措施，促進外商投資，擴大對外開放。三、外商投資法的主要內(nèi)容（續(xù)）（三）投資管理1.外商投資準入前國民待遇加負面清單管理制度準入前國民待遇，是指在投資準入階段給予外國投資者及其投資不低于本國投資者及其投資的待遇。負面清單，是指國家規(guī)定在特定領(lǐng)域?qū)ν馍掏顿Y實施的準入特別管理措施。國家對負面清單之外的外商投資，給予國民待遇。負面清單由國務(wù)院發(fā)布或者批準發(fā)布。國家制定的強制性標準平等適用于外商投資企業(yè)。中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約、協(xié)定對外國投資者準入待遇有更優(yōu)惠規(guī)定的，可以按照相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。三、外商投資法的主要內(nèi)容（續(xù)）2.外商投資信息報告制度外國投資者或者外商投資企業(yè)應(yīng)當通過企業(yè)登記系統(tǒng)以及企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向商務(wù)主管部門報送投資信息。外商投資信息報告的內(nèi)容和范圍按照確有必要的原則確定；通過部門信息共享能夠獲得的投資信息，不得再行要求報送。3.外商投資安全審查制度對影響或者可能影響國家安全的外商投資進行安全審查。依法作出的安全審查決定為最終決定。三、外商投資法的主要內(nèi)容（續(xù)）（四）投資保護國家依法保護外國投資者在中國境內(nèi)的投資、收益和其他合法權(quán)益。國家對外國投資者的投資不實行征收。在特殊情況下，國家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對外國投資者的投資實行征收或者征用。征收、征用應(yīng)當依照法定程序進行，并及時給予公平、合理的補償。外國投資者在中國境內(nèi)的出資、利潤、資本收益、資產(chǎn)處置所得、知識產(chǎn)權(quán)許可使用費、依法獲得的補償或者賠償、清算所得等，可以依法以人民幣或者外匯自由匯入、匯出。國家保護外國投資者和外商投資企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)，保護知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人和相關(guān)權(quán)利人的合法權(quán)益；對知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為，嚴格依法追究法律責任。國家鼓勵在外商投資過程中基于自愿原則和商業(yè)規(guī)則開展技術(shù)合作。技術(shù)合作的條件由投資各方遵循公平原則平等協(xié)商確定。行政機關(guān)及其工作人員不得利用行政手段強制轉(zhuǎn)讓技術(shù)。三、外商投資法的主要內(nèi)容（續(xù)）行政機關(guān)及其工作人員對于履行職責過程中知悉的外國投資者、外商投資企業(yè)的商業(yè)秘密，應(yīng)當依法予以保密，不得泄露或者非法向他人提供。各級人民政府及其有關(guān)部門制定涉及外商投資的規(guī)范性文件，應(yīng)當符合法律法規(guī)的規(guī)定；沒有法律、行政法規(guī)依據(jù)的，不得減損外商投資企業(yè)的合法權(quán)益或者增加其義務(wù)，不得設(shè)置市場準入和退出條件，不得干預外商投資企業(yè)的正常生產(chǎn)經(jīng)營活動。地方各級人民政府及其有關(guān)部門應(yīng)當履行向外國投資者、外商投資企業(yè)依法作出的政策承諾以及依法訂立的各類合同。因國家利益、社會公共利益需要改變政策承諾、合同約定的，應(yīng)當依照法定權(quán)限和程序進行，并依法對外國投資者、外商投資企業(yè)因此受到的損失予以補償。國家建立外商投資企業(yè)投訴工作機制，及時處理外商投資企業(yè)或者其投資者反映的問題，協(xié)調(diào)完善相關(guān)政策措施。三、外商投資法的主要內(nèi)容（續(xù)）第三章公司法

第一節(jié)公司法概述第二節(jié)有限責任公司第三節(jié)股份有限公司第四節(jié)公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格、義務(wù)和責任第五節(jié)公司財務(wù)、會計第六節(jié)公司合并、分立、增資、減資、解散和清算第七節(jié)外國公司的分支機構(gòu)本章內(nèi)容一、公司的概念二、公司的種類三、我國公司法的立法概況第一節(jié)公司法概述公司是指依照公司法規(guī)定的條件和程序設(shè)立的、以營利為目的的企業(yè)法人。一、公司的概念1.按股東的責任：有限公司、無限公司、兩合公司、股份公司、股份兩合公司2.按公司信用基礎(chǔ)：人合公司、資合公司、人合兼資合公司3.按國籍：本國公司、外國公司、4.按公司之間的控制與依附關(guān)系：母公司、子公司5.按公司內(nèi)部的管轄與被管轄關(guān)系：總公司、分公司特別注意區(qū)別：母公司和總公司、子公司和分公司二、公司的種類《中華人民共和國公司法》《公司登記管理條例》最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定》（一）、（二）、（三）、（四）、（五）三、我國公司法的立法概況一、有限責任公司的特征二、有限責任公司的設(shè)立三、有限責任公司的組織機構(gòu)四、一人有限責任公司的特別規(guī)定五、國有獨資公司的特別規(guī)定六、有限責任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓第二節(jié)有限責任公司1.股東責任的有限性2.股東出資的非股份性3.股東人數(shù)的限制性4.公司資本的相對封閉性5.公司設(shè)立程序的簡便性6.組織機構(gòu)設(shè)置的靈活性一、有限責任公司的特征（一）有限責任公司的設(shè)立條件1.股東符合法定人數(shù)由50個以下股東出資設(shè)立2.有符合公司章程規(guī)定的全體股東認繳的出資額即認繳登記制,但是,法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對有限責任公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。3.股東共同制定公司章程4.有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構(gòu)5.有公司住所二、有限責任公司的設(shè)立（二）有限責任公司設(shè)立的程序1.簽訂發(fā)起人發(fā)起2.申請公司名稱預先核準3.報請審批（非必經(jīng)）4.訂立公司章程5.繳納出資6.申請設(shè)立登記7.登記發(fā)照二、有限責任公司的設(shè)立（續(xù)）（一）股東會1.股東會的組成及其職權(quán)2.股東會的召集和議事規(guī)則（1）首次會議（2）定期會議（3）臨時會議注意：特別事項表決規(guī)則三、有限責任公司的組織機構(gòu)（二）董事會（執(zhí)行董事）、經(jīng)理1.董事會的組成及其職權(quán)2.董事會會議的召集與議事規(guī)則3.經(jīng)理三、有限責任公司的組織機構(gòu)（續(xù)）（三）監(jiān)事會（監(jiān)事）1.監(jiān)事會的組成及其職權(quán)2.監(jiān)事會會議的召集與議事規(guī)則三、有限責任公司的組織機構(gòu)（續(xù)）一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責任公司。該一人有限責任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責任公司。一人有限責任公司應(yīng)當在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。一人有限責任公司應(yīng)當在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告，并經(jīng)會計師事務(wù)所審計。一人有限責任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的，應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責任。四、一人有限責任公司的特別規(guī)定國有獨資公司不設(shè)股東會。公司的合并、分立、解散、增減注冊資本和發(fā)行公司債券，必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定。國有獨資公司董事會成員中應(yīng)當有公司職工代表。董事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。國有獨資公司監(jiān)事會成員不得少于五人，其中職工代表的比例不得低于三分之一。五、國有獨資公司的特別規(guī)定（一）內(nèi)部轉(zhuǎn)讓（二）外部轉(zhuǎn)讓經(jīng)其他股東過半數(shù)同意其他股東的優(yōu)先購買權(quán)（三）異議股東請求公司收購其股權(quán)（四）繼承六、有限責任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓一、股份有限公司的特征二、股份有限公司的設(shè)立三、股份有限公司的組織機構(gòu)四、股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓第三節(jié)股份有限公司1.公司資本的股份性2.股東責任的有限性3.公司資本募集的公開性4.公司股票的流通性5.公司設(shè)立的條件和程序的嚴格性一、股份有限公司的特征（一）股份公司設(shè)立的條件1.發(fā)起人符合法定人數(shù)2.有符合公司章程規(guī)定的全體發(fā)起人認購的股本總額或者募集的實收股本總額。3.股份的發(fā)行和籌辦等事項符合法律規(guī)定4.發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過5.有公司的名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)6.有公司住所二、股份有限公司的設(shè)立（二）股份公司設(shè)立方式和程序1.發(fā)起設(shè)立2.募集設(shè)立程序3.有限責任公司變更為股份有限公司二、股份有限公司的設(shè)立（續(xù)）（一）股東大會1.股東大會的組成及其職權(quán)2.股東大會的議事規(guī)則（1）創(chuàng)立大會（2）定期會議（股東年會）（3）臨時會議三、股份有限公司的組織機構(gòu)（二）董事會1.董事會的組成及其職權(quán)2.董事會會議的議事規(guī)則三、股份有限公司的組織機構(gòu)（續(xù)）（三）監(jiān)事會1.監(jiān)事會的組成及其職權(quán)2.監(jiān)事會會議的議事規(guī)則三、股份有限公司的組織機構(gòu)（續(xù)）（四）上市公司組織機構(gòu)的特別規(guī)定1.獨立董事制度2.董事會秘書3.重大資產(chǎn)處置與大額擔保事項的議事規(guī)則三、股份有限公司的組織機構(gòu)（續(xù)）（一）股份與股票的概念及其種類（二）股份發(fā)行1.股份發(fā)行的原則2.股份發(fā)行的價格（三）股份轉(zhuǎn)讓1.股份轉(zhuǎn)讓的一般規(guī)則2.股份轉(zhuǎn)讓的限制3.股份回購的限制四、股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓一、公司董監(jiān)高的資格二、公司董監(jiān)高的義務(wù)三、公司董監(jiān)高的責任第四節(jié)公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格、義務(wù)和責任消極資格（共5種情形）公司違反規(guī)定選舉、委派或者聘任董監(jiān)高的——無效一、公司董監(jiān)高的資格（一）忠實義務(wù)（二）勤勉義務(wù)二、公司董監(jiān)高的義務(wù)股東派生（代表）訴訟三、公司董監(jiān)高的責任一、公司財務(wù)會計報告的制作、審計和使用二、公積金制度第五節(jié)公司財務(wù)、會計公司應(yīng)當在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告,并依法經(jīng)會計師事務(wù)所審計。有限責任公司應(yīng)當按照公司章程規(guī)定的期限將財務(wù)會計報告送交各股東。股份有限公司的財務(wù)會計報告應(yīng)當在召開股東大會年會的20日前置備于本公司,供股東查閱;公開發(fā)行股票的股份有限公司必須公告其財務(wù)會計報告。一、公司財務(wù)會計報告的制作、審計和使用（一）公積金的概念和種類1.資本公積金2.盈余公積金（二）公積金的提取與使用公司的公積金用于彌補公司的虧損、擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。但是,資本公積金不得用于彌補公司的虧損。法定公積金轉(zhuǎn)為資本時,所留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的25%。二、公積金制度一、公司合并與分立二、公司增資與減資三、公司解散與清算第六節(jié)公司合并、分立、增資、減資、解散和清算（一）公司合并1.公司合并的種類：吸收合并、新設(shè)合并2.公司合并的程序：通知、公告3.公司合并的法律后果：債權(quán)債務(wù)承繼；公司登記（二）公司分立1.公司合并的種類：存續(xù)分立、新設(shè)分立2.公司合并的程序：通知、公告3.公司合并的法律后果：債權(quán)債務(wù)承繼；公司登記一、公司合并與分立（一）公司增資的程序（二）公司減資的程序二、公司增資與減資（一）公司解散的原因共5種情形特別注意：公司僵局與司法解散（二）公司清算1.清算組的組成2.清算組的職權(quán)3.清算的程序三、公司解散與清算一、外國公司分支機構(gòu)的設(shè)立二、外國公司分支機構(gòu)的地位三、外國公司分支機構(gòu)的撤銷與清算第七節(jié)外國公司的分支機構(gòu)（略講）第四章破產(chǎn)法第一節(jié)破產(chǎn)法概述第二節(jié)破產(chǎn)申請和受理第三節(jié)管理人第四節(jié)債務(wù)人財產(chǎn)第五節(jié)債權(quán)申報第六節(jié)債權(quán)人會議第七節(jié)重整制度第八節(jié)和解第九節(jié)破產(chǎn)清算本章內(nèi)容一、破產(chǎn)的概念二、破產(chǎn)法律制度的意義三、我國破產(chǎn)法的立法概況四、我國破產(chǎn)法的效力范圍第一節(jié)破產(chǎn)法概述“破產(chǎn)”有兩層含義：一是指債務(wù)人拮據(jù)，無力清償?shù)狡趥鶆?wù)的一種事實狀態(tài)。二是指法院依法審理破產(chǎn)案件，按照法定程序?qū)鶆?wù)人的全部財產(chǎn)公平地清償給全體債權(quán)人的程序和制度。一、破產(chǎn)的概念（一）對債權(quán)人保障公平清償（二）對債務(wù)人使債務(wù)人擺脫債務(wù)困境（三）對社會1.真正實現(xiàn)優(yōu)勝劣汰2.減少破產(chǎn)現(xiàn)象（通過和解、重整）二、破產(chǎn)法律制度的意義《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法〉若干問題的規(guī)定》（一）、（二）、（三）三、我國破產(chǎn)法的立法概況（一）對象效力范圍1.企業(yè)法人2.其他組織3.特殊企業(yè)（適用特別破產(chǎn)程序）（二）空間效力范圍

具有域外效力四、我國破產(chǎn)法的效力范圍一、破產(chǎn)界限二、破產(chǎn)案件的管轄三、破產(chǎn)申請的提出四、破產(chǎn)申請的受理第二節(jié)破產(chǎn)申請和受理（一）破產(chǎn)界限的概念也稱破產(chǎn)原因，是指法院據(jù)以裁定并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)的法律標準。（二）我國企業(yè)破產(chǎn)界限企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)。一、破產(chǎn)界限（一）地域管轄

破產(chǎn)案件由債務(wù)人住所地人民法院管轄（二）級別管轄

1.基層人民法院：一般的企業(yè)破產(chǎn)案件2.中級人民法院：地區(qū)、地級市（含本級）以上的市場監(jiān)督管理機關(guān)核準登記企業(yè)的破產(chǎn)案件；納入國家計劃調(diào)整的企業(yè)破產(chǎn)案件。

3.移送管轄二、破產(chǎn)案件的管轄（一）申請人1.債權(quán)人2.債務(wù)人（二）申請材料1.申請書2.相關(guān)材料三、破產(chǎn)申請的提出（一）法院受理破產(chǎn)案件的程序（二）破產(chǎn)案件受理后的法律效力1．債務(wù)人的有關(guān)人員承擔相應(yīng)的義務(wù)2．債務(wù)人對個別債權(quán)人的債務(wù)清償無效3．債務(wù)人的債務(wù)人或者財產(chǎn)持有人應(yīng)當向管理人清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)4．管理人有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行合同5．保全措施應(yīng)當解除，執(zhí)行程序應(yīng)當中止6．民事訴訟或者仲裁應(yīng)當中止7．有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟，只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起四、破產(chǎn)案件的受理破產(chǎn)案件受理后債務(wù)人的有關(guān)人員承擔相應(yīng)的義務(wù)有關(guān)人員的義務(wù)有關(guān)人員，是指企業(yè)的法定代表人；經(jīng)人民法院決定，可以包括企業(yè)的財務(wù)管理人員和其他經(jīng)營管理人員。自人民法院受理破產(chǎn)申請的裁定送達債務(wù)人之日起至破產(chǎn)程序終結(jié)之日，債務(wù)人的有關(guān)人員承擔下列義務(wù)：（1）妥善保管其占有和管理的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；（2）根據(jù)人民法院、管理人的要求進行工作，并如實回答詢問；（3）列席債權(quán)人會議并如實回答債權(quán)人的詢問；（4）未經(jīng)人民法院許可，不得離開住所地；（5）不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員。四、破產(chǎn)案件的受理（續(xù)）一、管理人的概念及其性質(zhì)、地位二、管理人的資格及其選任三、管理人的職權(quán)、職責與義務(wù)第三節(jié)管理人（一）管理人的概念是為實現(xiàn)破產(chǎn)程序的目的專門管理債務(wù)人財產(chǎn)和有關(guān)破產(chǎn)事務(wù)的機構(gòu)（二）管理人的性質(zhì)與地位

1.性質(zhì)：學理上存在爭議2.地位：保持獨立和中立一、管理人的概念及其性質(zhì)與地位（一）管理人的資格1.積極資格2.消極資格（1）因故意犯罪受過刑事處罰；（2）曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書；（3）與本案有利害關(guān)系；（4）人民法院認為不宜擔任管理人的其他情形。（二）管理人的選任人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當同時指定管理人。二、管理人的資格及其選任（一）管理人的職權(quán)（二）管理人的職責（三）管理人的義務(wù)三、管理人的職權(quán)、職責與義務(wù)一、債務(wù)人財產(chǎn)的范圍二、與債務(wù)人財產(chǎn)有關(guān)的幾項權(quán)利第四節(jié)債務(wù)人財產(chǎn)破產(chǎn)申請受理時屬于債務(wù)人的全部財產(chǎn),以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財產(chǎn)。一、債務(wù)人財產(chǎn)的范圍（一）撤銷權(quán)1.撤銷破產(chǎn)欺詐行為（法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)）（1）無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的；（2）以明顯不合理的價格進行交易的；（3）對沒有財產(chǎn)擔保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔保的；（4）對未到期的債務(wù)提前清償?shù)?；?）放棄債權(quán)的2.撤銷個別清償行為（法院受理破產(chǎn)申請前6個月內(nèi)）債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的情形，仍對個別債權(quán)人進行清償?shù)?，管理人有?quán)請求人民法院予以撤銷。但是，個別清償使債務(wù)人財產(chǎn)受益的除外。二、與債務(wù)人財產(chǎn)有關(guān)的幾項權(quán)利（二）追回權(quán)1.行使撤銷權(quán)追回財產(chǎn)2.因債務(wù)人無效處置財產(chǎn)的行為而追回財產(chǎn)（1）為逃避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的；（2）虛構(gòu)債務(wù)或者承認不真實的債務(wù)的。3.對企業(yè)管理層的特別追回權(quán)4.追繳出資二、與債務(wù)人財產(chǎn)有關(guān)的幾項權(quán)利

（續(xù)）（三）取回權(quán)1.債務(wù)人取回擔保物2.出賣人取回出賣物3.其他所有權(quán)人的取回權(quán)二、與債務(wù)人財產(chǎn)有關(guān)的幾項權(quán)利

（續(xù)）（四）抵銷權(quán)（1）債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請受理后取得他人對債務(wù)人的債權(quán)的；（2）債權(quán)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請的事實，對債務(wù)人負擔債務(wù)的；（3）債務(wù)人的債務(wù)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請的事實，對債務(wù)人取得債權(quán)的。二、與債務(wù)人財產(chǎn)有關(guān)的幾項權(quán)利

（續(xù)）（五）別除權(quán)即債權(quán)人所享有的可以不依破產(chǎn)程序而能從破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)上得到優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。債權(quán)人行使優(yōu)先受償權(quán)利未能完全受償?shù)?，其未受償?shù)膫鶛?quán)作為普通債權(quán)；放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，其債權(quán)作為普通債權(quán)。二、與債務(wù)人財產(chǎn)有關(guān)的幾項權(quán)利

（續(xù)）一、債權(quán)申報的期限和方式二、債權(quán)申報的范圍三、債權(quán)未申報和逾期申報四、債權(quán)申報方式五、債權(quán)審核與確認第五節(jié)債權(quán)申報（一）債權(quán)申報的期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起，不少于30日，不超過3個月。（二）債權(quán)申報的方式書面形式一、債權(quán)申報的期限和方式1．未到期的債權(quán)。未到期的債權(quán)，在破產(chǎn)申請受理時視為到期。2．附利息的債權(quán)。附利息的債權(quán)，自破產(chǎn)申請受理時起停止計息。3．附條件、附期限的債權(quán)和訴訟、仲裁未決的債權(quán)4．連帶債權(quán)。（1）連帶債權(quán)人可以由其中一人代表全體連帶債權(quán)人申報債權(quán)，也可以共同申報債權(quán)。（2）連帶債務(wù)人數(shù)人被裁定適用本法規(guī)定的程序的，其債權(quán)人有權(quán)就全部債權(quán)分別在各破產(chǎn)案件中申報債權(quán)。5．代位求償權(quán)6．合同解除的損害賠償請求權(quán)二、債權(quán)申報的范圍7．受托人的請求權(quán)8．票據(jù)付款人的請求權(quán)。債務(wù)人是票據(jù)的出票人，被裁定適用本法規(guī)定的程序，該票據(jù)的付款人繼續(xù)付款或者承兌的，付款人以由此產(chǎn)生的請求權(quán)申報債權(quán)。職工債權(quán)：無須各自申報。債務(wù)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當支付給職工的補償金，不必申報，由管理人調(diào)查后列出清單并予以公示。職工對清單記載有異議的，可以要求管理人更正；管理人不予更正的，職工可以向人民法院提起訴訟。二、債權(quán)申報的范圍（續(xù)）債權(quán)人未依照《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定申報債權(quán)的，不得依照《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的程序行使權(quán)利。在人民法院確定的債權(quán)申報期限內(nèi)，債權(quán)人未申報債權(quán)的，可以在破產(chǎn)財產(chǎn)最后分配前補充申報；但是，此前已進行的分配，不再對其補充分配。為審查和確認補充申報債權(quán)的費用，由補充申報人承擔。三、債權(quán)未申報和逾期申報債權(quán)人申報債權(quán)時，應(yīng)當書面說明債權(quán)的數(shù)額和有無財產(chǎn)擔保，并提交有關(guān)證據(jù)。申報的債權(quán)是連帶債權(quán)的，應(yīng)當說明。四、債權(quán)申報方式管理人收到債權(quán)申報材料后，應(yīng)當?shù)怯浽靸?，對申報的債?quán)進行審查，并編制債權(quán)表。債權(quán)表和債權(quán)申報材料由管理人保存，供利害關(guān)系人查閱。依法編制的債權(quán)表，應(yīng)當提交第一次債權(quán)人會議核查。債務(wù)人、債權(quán)人對債權(quán)表記載的債權(quán)無異議的，由人民法院裁定確認。債務(wù)人、債權(quán)人對債權(quán)表記載的債權(quán)有異議的，可以向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起訴訟。五、債權(quán)審核與確認一、債權(quán)人會議的性質(zhì)與組成二、債權(quán)人會議的職權(quán)三、債權(quán)人會議的召集和議決四、債權(quán)人委員會第六節(jié)債權(quán)人會議（一）債權(quán)人會議的性質(zhì)與組成債權(quán)人會議是由全體債權(quán)人組成，以維護債權(quán)人共同利益為目的，在法院監(jiān)督下討論決定有關(guān)破產(chǎn)事宜，表達債權(quán)人意思的破產(chǎn)機構(gòu)。依法申報債權(quán)的債權(quán)人為債權(quán)人會議的成員，有權(quán)參加債權(quán)人會議，享有表決權(quán)。債權(quán)尚未確定的債權(quán)人，除人民法院能夠為其行使表決權(quán)而臨時確定債權(quán)額的外，不得行使表決權(quán)。對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔保權(quán)的債權(quán)人，未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，對于通過和解協(xié)議、通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案不享有表決權(quán)。債權(quán)人會議設(shè)主席1人，由人民法院從有表決權(quán)的債權(quán)人中指定。一、債權(quán)人會議的性質(zhì)1.核查債權(quán)2.申請人民法院更換管理人，審查管理人的費用和報酬3.監(jiān)督管理人4.選任和更換債權(quán)人委員會成員5.決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)6.通過重整計劃7.通過和解協(xié)議8.通過債務(wù)人財產(chǎn)的管理方案9.通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案10.通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案11.人民法院認為應(yīng)當由債權(quán)人會議行使的其他職權(quán)債權(quán)人會議應(yīng)當對所議事項的決議作成會議記錄。二、債權(quán)人會議的職權(quán)（一）債權(quán)人會議的召集第一次債權(quán)人會議由人民法院召集，自債權(quán)申報期限屆滿之日起15日內(nèi)召開。以后的債權(quán)人會議，在人民法院認為必要時，或者管理人、債權(quán)人委員會、占債權(quán)總額1/4以上的債權(quán)人向債權(quán)人會議主席提議時召開。召開債權(quán)人會議，管理人應(yīng)當提前15日通知已知的債權(quán)人。債權(quán)人會議主席主持債權(quán)人會議。三、債權(quán)人會議的召集和議決程序（二）債權(quán)人會議的議決程序債權(quán)人會議的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔保債權(quán)總額的1/2以上。債權(quán)人會議通過和解協(xié)議和重整計劃的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔保債權(quán)總額的2/3以上。對于債務(wù)人財產(chǎn)的管理方案和破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案，經(jīng)債權(quán)人會議表決未通過的，由人民法院裁定。債權(quán)人會議的決議，對于全體債權(quán)人均有約束力。三、債權(quán)人會議的召集和議決程序（續(xù)）

債權(quán)人會議可以決定設(shè)立債權(quán)人委員會。債權(quán)人委員會由債權(quán)人會議選任的債權(quán)人代表和1名債務(wù)人的職工代表或者工會代表組成。債權(quán)人委員會成員不得超過9人。債權(quán)人委員會成員應(yīng)當經(jīng)人民法院書面決定認可。債權(quán)人委員會行使下列職權(quán)：（1）監(jiān)督債務(wù)人財產(chǎn)的管理和處分；（2）監(jiān)督破產(chǎn)財產(chǎn)分配；（3）提議召開債權(quán)人會議；（4）債權(quán)人會議委托的其他職權(quán)。四、債權(quán)人委員會一、重整的概念二、重整申請和重整期間三、重整的法律效力四、重整計劃的制定和批準五、重整計劃的執(zhí)行與監(jiān)督六、重整的終止第七節(jié)重整（一）重整的概念所謂重整是指已具有破產(chǎn)原因或破產(chǎn)原因之虞而又有再生希望的債務(wù)人實施的旨在挽救其生存的積極程序。一、重整的概念（一）重整申請債務(wù)人或者債權(quán)人可以依法直接向人民法院申請對債務(wù)人進行重整。債權(quán)人申請對債務(wù)人進行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，債務(wù)人或者出資額占債務(wù)人注冊資本1/10以上的出資人，可以向人民法院申請重整。（二）重整期間人民法院經(jīng)審查認為重整申請符合本法規(guī)定的，應(yīng)當裁定債務(wù)人重整，并予以公告。自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起至重整程序終止,為重整期間。二、重整申請和重整期間1．繼續(xù)營業(yè)的保護2．擔保物權(quán)行使的限制3．取回權(quán)的限制4．收益分配的禁止5．企業(yè)管理層持股轉(zhuǎn)讓的限制三、重整的法律效力1、重整計劃草案的制作2、重整計劃草案的內(nèi)容3、重整計劃草案的表決(分類表決)4、重整計劃草案的批準四、重整計劃的制定和批準重整計劃由債務(wù)人負責執(zhí)行。由管理人監(jiān)督重整計劃的執(zhí)行。經(jīng)管理人申請，人民法院可以裁定延長重整計劃執(zhí)行的監(jiān)督期限五、重整計劃的執(zhí)行與監(jiān)督

在重整期間，有下列情形之一的，經(jīng)管理人或者利害關(guān)系人請求，人民法院應(yīng)當裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)：（1）債務(wù)人的經(jīng)營狀況和財產(chǎn)狀況繼續(xù)惡化，缺乏挽救的可能性；（2）債務(wù)人有欺詐、惡意減少債務(wù)人財產(chǎn)或者其他顯著不利于債權(quán)人的行為；（3）由于債務(wù)人的行為致使管理人無法執(zhí)行職務(wù)。六、重整的終止一、和解的概念二、和解申請三、和解協(xié)議的通過與生效四、和解程序的終結(jié)第八節(jié)和解破產(chǎn)法中的和解，是指破產(chǎn)程序開始后，經(jīng)由債務(wù)人與債權(quán)人會議達成協(xié)議，就債務(wù)人延期清償債務(wù)、減免債務(wù)、進行重整等事項達成協(xié)議，以中止破產(chǎn)程序，挽救復蘇企業(yè)的法律行為。一、和解的概念債務(wù)人可以依法直接向人民法院申請和解；也可以在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，向人民法院申請和解。人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人與全體債權(quán)人就債權(quán)債務(wù)的處理自行達成協(xié)議的，可以請求人民法院裁定認可，并終結(jié)破產(chǎn)程序。二、和解申請債務(wù)人提出和解協(xié)議草案，并經(jīng)人民法院審查、公告?zhèn)鶛?quán)人會議通過和解協(xié)議的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔保債權(quán)總額的2/3以上。債權(quán)人會議通過和解協(xié)議的，由人民法院裁定認可，終止和解程序，并予以公告。和解協(xié)議，對債務(wù)人和全體和解債權(quán)人均有約束力。三、和解協(xié)議的通過與生效1．和解協(xié)議草案未獲得通過或未獲得認可2．和解協(xié)議未得到履行3．和解協(xié)議得到履行四、和解程序的終結(jié)一、破產(chǎn)宣告二、破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)三、破產(chǎn)財產(chǎn)的清償順序四、破產(chǎn)財產(chǎn)的變價和分配五、破產(chǎn)程序的終結(jié)第九節(jié)破產(chǎn)清算（一）破產(chǎn)宣告的概念與方式（二）破產(chǎn)宣告的條件債務(wù)人達到破產(chǎn)界限是破產(chǎn)宣告的必要條件。在破產(chǎn)宣告前，有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當裁定終結(jié)破產(chǎn)程序，并予以公告：（1）第三人為債務(wù)人提供足額擔?；蛘邽閭鶆?wù)人清償全部到期債務(wù)的；（2）債務(wù)人已清償全部到期債務(wù)的。（三）破產(chǎn)宣告的后果破產(chǎn)宣告標志著破產(chǎn)案件不可逆轉(zhuǎn)地進入清算程序。一、破產(chǎn)宣告（一）破產(chǎn)費用破產(chǎn)費用是指在人民法院受理破產(chǎn)申請后,為破產(chǎn)程序的順利進行而支付的費用。包括：1．破產(chǎn)案件的訴訟費用2．管理、變價和分配債務(wù)人財產(chǎn)的費用3．管理人執(zhí)行職務(wù)的費用、報酬和聘用工作人員的費用二、破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)（二）共益?zhèn)鶆?wù)共益?zhèn)鶆?wù)是指在破產(chǎn)程序進行中，為債權(quán)人、債務(wù)人共同利益，管理人在履行管理職責時所產(chǎn)生或負擔的債務(wù)，或者因債務(wù)人財產(chǎn)而產(chǎn)生的債務(wù)。1．因管理人或者債務(wù)人請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù)2．債務(wù)人財產(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務(wù)3．因債務(wù)人不當?shù)美a(chǎn)生的債務(wù)4．為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù)5．管理人或者相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)6．債務(wù)人財產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)二、破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)（續(xù)）（三）破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)的清償1．破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)由債務(wù)人財產(chǎn)隨時清償2．債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)的，先行清償破產(chǎn)費用3．債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用或者共益?zhèn)鶆?wù)的，按照比例清償4．債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費用的，管理人應(yīng)當提請人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序二、破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)（續(xù)）破產(chǎn)財產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)后，依照下列順序清償：（1）破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當支付給職工的補償金；（2）破產(chǎn)人欠繳的除前項規(guī)定以外的社會保險費用和破產(chǎn)人所欠稅款；（3）普通破產(chǎn)債權(quán)。破產(chǎn)財產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。三、破產(chǎn)財產(chǎn)的清償順序（一）破產(chǎn)財產(chǎn)變價和分配方案的確定管理人擬訂→債權(quán)人會議通過→人民法院裁定認可（二）變價和分配方案的執(zhí)行由管理人執(zhí)行對于附生效條件或者解除條件的債權(quán)，管理人應(yīng)當將其分配額提存。在最后分配公告日，生效條件成就或者解除條件未成就的，應(yīng)當交付給債權(quán)人。債權(quán)人未受領(lǐng)的破產(chǎn)財產(chǎn)分配額，管理人應(yīng)當提存。債權(quán)人自最后分配公告之日起滿兩個月仍不領(lǐng)取的，視為放棄受領(lǐng)分配的權(quán)利，管理人或者人民法院應(yīng)當將提存的分配額分配給其他債權(quán)人。破產(chǎn)財產(chǎn)分配時，對于訴訟或者仲裁未決的債權(quán)，管理人應(yīng)當將其分配額提存。自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起滿兩年仍不能受領(lǐng)分配的，人民法院應(yīng)當將提存的分配額分配給其他債權(quán)人。四、破產(chǎn)財產(chǎn)的變價和分配破產(chǎn)人無財產(chǎn)可供分配的，管理人應(yīng)當請求人民法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序。管理人在最后分配完結(jié)后，應(yīng)當及時向人民法院提交破產(chǎn)財產(chǎn)分配報告，并提請人民法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序。人民法院應(yīng)當自收到管理人終結(jié)破產(chǎn)程序的請求之日起15日內(nèi)作出是否終結(jié)破產(chǎn)程序的裁定。裁定終結(jié)的，應(yīng)當予以公告。管理人應(yīng)當自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起10日內(nèi)，持人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序的裁定，向破產(chǎn)人的原登記機關(guān)辦理注銷登記。管理人于辦理注銷登記完畢的次日終止執(zhí)行職務(wù)。但是，存在訴訟或者仲裁未決情況的除外。五、破產(chǎn)程序的終結(jié)第五章反不正當競爭法第一節(jié)反不正當競爭法概述第二節(jié)不正當競爭行為第三節(jié)對涉嫌不正當競爭行為的調(diào)查第四節(jié)違反反不正當競爭法的法律責任本章內(nèi)容一、不正當競爭行為的概念和特征二、我國反不正當競爭法的立法概況第一節(jié)反不正當競爭法概述（一）不正當競爭行為的概念不正當競爭行為，是指經(jīng)營者在生產(chǎn)經(jīng)營活動中，違反《反不正當競爭法》規(guī)定，擾亂市場競爭秩序，損害其他經(jīng)營者或者消費者的合法權(quán)益的行為。（二）不正當競爭行為的特征1.行為主體是經(jīng)營者2.所侵害的客體是正常的市場競爭秩序和其他經(jīng)營者或者消費者的合法權(quán)益。3.行為主體的主觀動機是為了在競爭中取勝。4.在客觀方面表現(xiàn)為實施了《反不正當競爭法》所禁止的行為。一、不正當競爭行為的概念和特征《中華人民共和國反不正當競爭法》《關(guān)于審理不正當競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》二、我國反不正當競爭法的立法概況一、混淆行為二、商業(yè)賄賂行為三、虛假或誤導宣傳行為四、侵犯商業(yè)秘密行為五、不正當有獎銷售行為六、詆毀商譽行為七、互聯(lián)網(wǎng)不正當競爭行為第二節(jié)不正當競爭行為

第六條：經(jīng)營者不得實施下列混淆行為，引人誤認為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系：（一）擅自使用與他人有一定影響的商品名稱、包裝、裝潢等相同或者近似的標識；（二）擅自使用他人有一定影響的企業(yè)名稱（包括簡稱、字號等）、社會組織名稱（包括簡稱等）、姓名（包括筆名、藝名、譯名等）；（三）擅自使用他人有一定影響的域名主體部分、網(wǎng)站名稱、網(wǎng)頁等；（四）其他足以引人誤認為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系的混淆行為。一、混淆行為——引自《人民法院報》2018-1-10傅敏是著名翻譯家傅雷之子。2017年6月，傅敏訴稱，1979年至1981年，傅敏將傅雷、傅聰父子往來家信整理編選匯編成《傅雷家書》公開發(fā)表，后由北京三聯(lián)書店出版發(fā)行。36年來，經(jīng)過不斷發(fā)掘整理、豐富選編內(nèi)容，《傅雷家書》不僅成為我國著名的品牌暢銷書，并由出版時的一本小書逐步形成如今擁有十余個品種的《傅雷家書》系列。安徽省合肥高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)法院經(jīng)審理查明，2016年9月，中國文聯(lián)出版社與北京翰墨怡香圖書發(fā)行有限責任公司簽訂圖書出版合同，雙方就文聯(lián)版《傅雷家書》的出版發(fā)行事宜達成協(xié)議。2017年1月25日，文聯(lián)版《傅雷家書》編者高山出具出版授權(quán)證明，授權(quán)北京翰墨怡香圖書發(fā)行有限責任公司與文聯(lián)出版社出版《傅雷家書》一書。典型案例：《傅雷家書》不正當競爭案法院經(jīng)審理認為，傅敏版《傅雷家書》內(nèi)容包含序言、后記以及傅雷及其家庭成員的書寫的書信。文聯(lián)版《傅雷家書》書信及文章選取的全部是傅雷所作，較傅敏版《傅雷家書》增添了傅雷關(guān)于生活的感悟、藝術(shù)的理解等方面的文章以及部分書信等新內(nèi)容，圖書的結(jié)構(gòu)體例與傅敏版《傅雷家書》按照書寫的年代分類亦不同，具有獨創(chuàng)性。兩個版本的《傅雷家書》都是獨立作品。但是，傅敏版《傅雷家書》經(jīng)過權(quán)利人近30年的宣傳推廣，在實體書店以及電子商務(wù)平臺上獲得了極高的關(guān)注度和贊譽，存在數(shù)量龐大的閱讀群體。傅敏版《傅雷家書》實體圖書多次出版并上榜暢銷書榜，在中國境內(nèi)具有極高的市場知名度，為相關(guān)公眾廣為知悉，屬于法律規(guī)定的“知名商品”。文聯(lián)版《傅雷家書》易造成與傅敏版《傅雷家書》圖書之間產(chǎn)生混淆，容易導致相關(guān)公眾誤認為文聯(lián)版《傅雷家書》與傅敏版《傅雷家書》存在特定聯(lián)系，在消費者購買及使用時產(chǎn)生其在閱讀傅敏版《傅雷家書》的錯誤體驗，故文聯(lián)出版社的行為構(gòu)成不正當競爭行為。法院作出一審判決，中國文聯(lián)出版社立即停止在涉案圖書上使用《傅雷家書》書名及印刷發(fā)行，并賠償原告傅敏經(jīng)濟損失10萬元。典型案例：《傅雷家書》不正當競爭案（續(xù)）第七條：經(jīng)營者不得采用財物或者其他手段賄賂下列單位或者個人，以謀取交易機會或者競爭優(yōu)勢：（一）交易相對方的工作人員；（二）受交易相對方委托辦理相關(guān)事務(wù)的單位或者個人；（三）利用職權(quán)或者影響力影響交易的單位或者個人。經(jīng)營者在交易活動中，可以以明示方式向交易相對方支付折扣，或者向中間人支付傭金。經(jīng)營者向交易相對方支付折扣、向中間人支付傭金的，應(yīng)當如實入賬。接受折扣、傭金的經(jīng)營者也應(yīng)當如實入賬。經(jīng)營者的工作人員進行賄賂的，應(yīng)當認定為經(jīng)營者的行為；但是，經(jīng)營者有證據(jù)證明該工作人員的行為與為經(jīng)營者謀取交易機會或者競爭優(yōu)勢無關(guān)的除外。二、商業(yè)賄賂行為注意區(qū)分：回扣，是指商品交易一方為爭取交易機會或者便利的交易條件而在交易成交后暗中在賬外向?qū)Ψ絾挝换騻€人支付一定錢物或其他利益的行為。折扣，是商品價格的折減，俗稱為讓利，是在商品購銷活動中，售貨方在商品價格上給予對方一定比例的減讓辦法。傭金，是指在市場交易過程中，具有獨立地位的中間人為買賣雙方提供介紹、服務(wù)、撮合成交后，由賣方或買方向其支付一定數(shù)額的酬金。二、商業(yè)賄賂行為（續(xù)）第八條：經(jīng)營者不得對其商品的性能、功能、質(zhì)量、銷售狀況、用戶評價、曾獲榮譽等作虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳，欺騙、誤導消費者。經(jīng)營者不得通過組織虛假交易等方式，幫助其他經(jīng)營者進行虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳。三、虛假或誤導性宣傳行為商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價值并經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施的技術(shù)信息、經(jīng)營信息等商業(yè)信息。它具有：秘密性、經(jīng)濟性、保密性第九條：經(jīng)營者不得實施下列侵犯商業(yè)秘密的行為：經(jīng)營者不得實施下列侵犯商業(yè)秘密的行為:(1)以盜竊、賄賂、欺詐、脅迫、電子侵入或者其他不正當手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；(2)披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；(3)違反保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密；(4)教唆、引誘、幫助他人違反保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，獲取、披露、使用或者允許他人使用權(quán)利人的商業(yè)秘密。經(jīng)營者以外的其他自然人、法人和非法人組織實施前列違法行為的，視為侵犯商業(yè)秘密。四、侵犯商業(yè)秘密的行為第三人明知或者應(yīng)知商業(yè)秘密權(quán)利人的員工、前員工或者其他單位、個人實施前款所列違法行為,仍獲取、披露、使用或者允許他人使用該商業(yè)秘密的,視為侵犯商業(yè)秘密。商業(yè)秘密權(quán)利人提供初步證據(jù)合理表明商業(yè)秘密被侵犯，且提供以下證據(jù)之一的，涉嫌侵權(quán)人應(yīng)當證明其不存在侵犯商業(yè)秘密的行為：(1)有證據(jù)表明涉嫌侵權(quán)人有渠道或者機會獲取商業(yè)秘密，且其使用的信息與該商業(yè)秘密實質(zhì)上相同；(2)有證據(jù)表明商業(yè)秘密已經(jīng)被涉嫌侵權(quán)人披露、使用或者有被披露、使用的風險；(3)有其他證據(jù)表明商業(yè)秘密被涉嫌侵權(quán)人侵犯。

第十條：經(jīng)營者進行有獎銷售不得存在下列情形：（一）所設(shè)獎的種類、兌獎條件、獎金金額或者獎品等有獎銷售信息不明確，影響兌獎；（二）采用謊稱有獎或者故意讓內(nèi)定人員中獎的欺騙方式進行有獎銷售；（三）抽獎式的有獎銷售，最高獎的金額超過五萬元。（1993年規(guī)定為5000元）五、不正當有獎銷售行為第十一條：經(jīng)營者不得編造、傳播虛假信息或者誤導性信息，損害競爭對手的商業(yè)信譽、商品聲譽。六、詆毀商譽行為第十二條：經(jīng)營者利用網(wǎng)絡(luò)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，應(yīng)當遵守本法的各項規(guī)定。經(jīng)營者不得利用技術(shù)手段，通過影響用戶選擇或者其他方式，實施下列妨礙、破壞其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)正常運行的行為：（一）未經(jīng)其他經(jīng)營者同意，在其合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)中，插入鏈接、強制進行目標跳轉(zhuǎn)；（二）誤導、欺騙、強迫用戶修改、關(guān)閉、卸載其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)；（三）惡意對其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)實施不兼容；（四）其他妨礙、破壞其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)正常運行的行為。七、網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為引自《人民法院報》2018年3月29日上訴人（原審被告）：上海載和網(wǎng)絡(luò)科技有限公司上訴人（原審被告）：載信軟件（上海）有限公司被上訴人（原審原告）：浙江天貓網(wǎng)絡(luò)有限公司天貓公司系天貓購物平臺的經(jīng)營者，載和公司運營有“幫5買”網(wǎng)站，被告載和公司委托載信公司開發(fā)了“幫5淘”購物助手，網(wǎng)絡(luò)用戶可在“幫5買”網(wǎng)站及其他第三方平臺下載該購物助手?！皫?淘”購物助手主要功能包括為用戶提供網(wǎng)購方面的全網(wǎng)搜索、比價、包郵、價格優(yōu)惠等。本案被控行為主要表現(xiàn)為用戶安裝運行“幫5淘”購物助手軟件后，大致出現(xiàn)的以下兩種情形：一是在天貓平臺頁面頂部地址欄下方插入橫幅，該橫幅上有相應(yīng)的“幫5買”網(wǎng)站廣告促銷標識、搜索框等內(nèi)容，該橫幅可經(jīng)過點擊而收縮；二是在天貓商城中具體的商品信息頁面中插入“幫5買掃一掃立減1元”圖標和“現(xiàn)金立減”等按鈕，點擊該些按鈕則跳轉(zhuǎn)至“幫5買”網(wǎng)站的寶貝詳情頁，用戶在“幫5買”網(wǎng)站上下訂單購買該商品，購物款交付至“幫5買”網(wǎng)站，然后“幫5買”網(wǎng)站代替用戶向天貓商戶購買商品，再由天貓商城商戶向網(wǎng)絡(luò)用戶發(fā)貨。典型案例：天貓公司訴載信公司、載和公司不正當競爭糾紛案天貓公司認為載和公司、載信公司運營的“幫5淘”購物助手的行為違反誠信原則和商業(yè)道德，對其經(jīng)營造成巨大損失，構(gòu)成不正當競爭，訴請法院判令兩被告立即停止不正當競爭行為，消除影響，并賠償其經(jīng)濟損失1,000萬元及合理費用15萬元。一審法院認為，兩被告通過“幫5淘”購物助手在天貓公司網(wǎng)站頁面中插入相應(yīng)標識，并以減價標識引導用戶至“幫５買”網(wǎng)站購物的行為，會降低天貓公司網(wǎng)站的用戶粘性，會給天貓公司造成損失。該購物助手具有明顯的“搭便車”的特點，同時會造成混淆服務(wù)來源、售后不良等后果，對消費者利益亦會產(chǎn)生一定的損害。長此以往，還有可能導致網(wǎng)絡(luò)購物平臺失去培育用戶流量的動力，破壞網(wǎng)絡(luò)購物這一行業(yè)的市場競爭秩序。一審法院認定兩被告的行為構(gòu)成不正當競爭，判決兩被告賠償原告經(jīng)濟損失100萬元，并承擔消除影響的民事責任。兩被告不服一審判決，提起上訴，二審法院判決駁回上訴，維持原判。典型案例：天貓公司訴載信公司、載和公司不正當競爭糾紛案（續(xù)）一、立案二、調(diào)查措施三、被調(diào)查者的義務(wù)四、查處結(jié)果第三節(jié)對涉嫌不正當競爭行為的調(diào)查

（略講）一、經(jīng)營者的法律責任二、監(jiān)督檢查部門工作人員的法律責任第四節(jié)違反反不正當競爭法的法律責任

（一）民事責任經(jīng)營者違反本法規(guī)定，給他人造成損害的，應(yīng)當依法承擔民事責任。因不正當競爭行為受到損害的經(jīng)營者的賠償數(shù)額，按照其因被侵權(quán)所受到的實際損失確定；實際損失難以計算的，按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。經(jīng)營者惡意實施侵犯商業(yè)秘密行為，情節(jié)嚴重的，可以在按照上述方法確定數(shù)額的一倍以上五倍以下確定賠償數(shù)額。賠償數(shù)額還應(yīng)當包括經(jīng)營者為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。經(jīng)營者違反本法第六條（混淆行為）、第九條（侵犯商業(yè)秘密）規(guī)定，權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失、侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益難以確定的，由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)判決給予權(quán)利人五百萬元以下的賠償。一、經(jīng)營者的法律責任（二）行政責任經(jīng)營者實施不正當競爭行為，由有關(guān)部門追究其相應(yīng)的行政責任。責任形式：責令停止違法行為、責令消除影響、沒收違法商品、沒收違法所得、罰款、吊銷營業(yè)執(zhí)照、記入信用記錄并公示、治安管理處罰（三）刑事責任構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。第二十七條經(jīng)營者違反本法規(guī)定，應(yīng)當承擔民事責任、行政責任和刑事責任，其財產(chǎn)不足以支付的，優(yōu)先用于承擔民事責任。一、經(jīng)營者的法律責任（續(xù)）監(jiān)督檢查部門的工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守、徇私舞弊或者泄露調(diào)查過程中知悉的商業(yè)秘密的，依法給予處分。二、政府監(jiān)督檢查部門工作人員的法律責任第六章