《經濟法實務》全冊電子教案

第一章經濟法基礎知識

第一節(jié)經濟法概述

一、法及其相關概念

1.法和法律

法律有廣義和狹義之分。在我國，狹義的法律僅指全國人民代表大會及其常

務委員會制定的規(guī)范性文件；廣義的法律是指法的整體，即國家制定或認可并由

國家強制力保證實施的各種規(guī)范性文件的總和。

2.法律規(guī)范、法律部門和法律體系

法律規(guī)范是指由國家制定或認可的，具有特殊內在結構，通過法律條文表述

的，以國家強制力保證實施的行為規(guī)則。法律規(guī)范通常由條件、模式和后果三部

分組成。

假定，法律規(guī)范中適用法律規(guī)范的條件和情況的部分，行為發(fā)生的時空、各

種條件等實際狀態(tài)的預設。如：《合伙企業(yè)法》規(guī)定：合伙協(xié)議約定合伙企業(yè)經

營期限的，有下列情形之一時，合伙人可以退伙……。

模式，指法律規(guī)范所規(guī)定的行為規(guī)則部分，具體規(guī)定人們可以作什么或禁止

人們作什么的部分。如：《合伙企業(yè)法》規(guī)定：任何機關和單位不得侵犯企業(yè)依

法享有的經營自主權；不得向企業(yè)攤派人力、物力、財力……0

后果，指法律規(guī)范中指出的行為應當承擔的法律后果的部份。如：《稅收征

管法》規(guī)定：納稅人有下列行為之一的，由稅務機關責令限期改正?？商?000

元以下罰款：.....。

這三個部分密切聯(lián)系、缺一不可，否則就不能構成法律規(guī)范。條件是指法律

規(guī)范中所指出的適用法律規(guī)范的情況；模式是指法律規(guī)范所規(guī)定的行為規(guī)則部

分，即允許人們做什么、禁止做什么或要求做什么；后果是指法律規(guī)范中所規(guī)定

的，人們在做出符合或者違反規(guī)范行為時，會帶來什么法律后果。

法律部門又稱部門法，是根據(jù)一定原則和標準所劃分的本國同類法律規(guī)范

的總稱。法律部門由法律規(guī)范組成，同一類法律規(guī)范構成一個法律部門，沒有法

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律規(guī)范也就沒有法律部門。調整特定社會關系的全部現(xiàn)行法律規(guī)范，組成了一個

獨立的法律部門。

法律體系是由這些法律部門組成的具有內在聯(lián)系的、互相協(xié)調的統(tǒng)一整體。

一個國家的現(xiàn)行法律規(guī)范是多種多樣的，它們涉及社會生活的各個方面，有著不

同的內容和形式；但它們并不是雜亂無章的，而是緊密聯(lián)系的，形成了完整、有

機、統(tǒng)一的體系。

二、代理制度

代理是指代理人以被代理人的名義，在代理授權范圍內與第三人進行的、確

立被代理人與第三人之間一定的法律關系的法律行為。

1.代理的特征

①代理是代理人以被代理人的名義，即代替被代理人進行的法律行為；

②代理人在代理權限內有權獨立自主地進行代理行為；

③代理是代理人與第三人之間進行的具有法律意義、產生法律后果的法律

行為；

④代理人的代理后果由被代理人承受，從而在被代理人與第三人之間確立

了法律關系。

2.代理的種類

《民法典》第一百六十三條規(guī)定：代理包括委托代理和法定代理。委托代理

人按照被代理人的委托行使代理權。法定代理人依照法律的規(guī)定行使代理權。

委托代理是基于被代理人的委托而產生的代理。經濟關系中主要采取委托

代理形式。

法定代理即代理人的代理權是根據(jù)法律的直接規(guī)定而產生的一種代理關系。

如監(jiān)護人對被監(jiān)護人實施法律行為的代理。

3.代理的法律責任

在代理法律關系中，代理人和被代理人承擔法律責任的情形主要有以下幾

種。

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(1)無代理權，又稱無權代理。行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權

終止后，仍然實施代理行為，未經被代理人追認的，對被代理人不發(fā)生效力。相

對人可以催告被代理人自收到通知之日起30日內予以追認。被代理人未作表示

的，視為拒絕追認。

行為人實施的行為被追認前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的

方式作出。行為人實施的行為未被追認的，善意相對人有權請求行為人履行債務

或者就其受到的損害請求行為人賠償。但是，賠償?shù)姆秶坏贸^被代理人追認

時相對人所能獲得的利益。

相對人知道或者應當知道行為人無權代理的，相對人和行為人按照各自的

過錯承擔責任。行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后，仍然實施代

理行為，相對人有理由相信行為人有代理權的，代理行為有效。

(2)代理人不履行或者不完全履行職責，造成被代理人損害的，應當承擔民

事責任。代理人和相對人惡意串通，損害被代理人合法權益的，代理人和相對人

應當承擔連帶責任。

(3)代理人知道或者應當知道代理事項違法仍然實施代理行為，或者被代理

人知道或者應當知道代理人的代理行為違法未作反對表示的，被代理人和代理

人應當承擔連帶責任。

(4)代理人需要轉委托第三人代理的，應當取得被代理人的同意或者追認；

否則，代理人應當對轉委托的第三人的行為承擔責任。但在緊急情況下，代理人

為維護被代理人利益而轉委托的不在此限。

4.委托代理的終止

根據(jù)《民法典》的規(guī)定，有下列情形的委托代理終止。

(1)代理事務完成或者代理期限屆滿。委托代理的代理人與被代理人之間的

代理關系因委托事務的完成、代理目的的實現(xiàn)而自然歸于終止。委托代理若是有

期限的，當代理的期限屆滿，代理關系即歸于終止。

(2)被代理人取消委托或者代理人辭去委托。委托代理是在代理人與被代理

人之間，基于相互信賴而自愿設立的代理關系，如果雙方或其中任何一方的信賴

基礎發(fā)生動搖，任何一方都可以終止這種委托代理關系。

(3)代理人喪失民事行為能力。在代理關系中，代理人的職責是以被代理人

的名義實施民事法律行為并獨立作出意思表示，要求代理人必須具有民事行為

能力。若代理人喪失了民事行為能力，便喪失了代理他人為民事法律行為的資格,

從而導致代理權的喪失和代理關系的消滅。

(4)代理人或者被代理人死亡。代理人或者被代理人死亡便當然導致委托代

理終止。但根據(jù)《民法典》的規(guī)定，被代理人死亡后，有下列情形之一的，委托

代理人實施的代理行為有效：

①代理人不知道且不應當知道被代理人死亡；

②被代理人的繼承人予以承認；

③授權中明確代理權在代理事務完成時終止；

④被代理人死亡前已經實施，為了被代理人的繼承人的利益繼續(xù)代理。

(5)作為被代理人或者代理人的法人、非法人組織終止。法人的終止，是法

人資格在法律上不再存在，是民事權利主體資格的終止。因此，法人的終止，無

論是作為被代理人還是作為代理人，都使代理關系歸于消滅。非法人組織的終止

也意味著該組織民事主體資格消失。

三、經濟法的概念和調整對象

1.經濟法的概念

經濟法是調整國家在管理與協(xié)調經濟運行過程中發(fā)生的經濟關系的法律規(guī)

范的總稱?？蓮囊韵聨讉€方面理解這一概念的含義。

(1)經濟法是調整經濟關系的法律規(guī)范的總稱。經濟法作為一個獨立的法律

部門，是由一系列調整經濟關系的法律規(guī)范按照其固有的特征所構成的一個整

體。

(2)經濟法調整的是經濟關系。經濟法調整的關系具有經濟性質，凡不屬于

經濟關系的其他社會關系均不屬于經濟法調整的對象。如人身關系、行政管理關

系等不是經濟關系，不屬于經濟法調整的對象。

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(3)經濟法調整的是一定范圍內的經濟關系。經濟法調整一定范圍內的經濟

關系，即國家在管理和協(xié)調經濟運行過程中所發(fā)生的經濟關系，而不是一切經濟

關系，也不是經濟關系以外的其他社會關系。財產繼承關系、財物贈與關系等雖

是經濟關系，但不屬于經濟法調整的對象。

2.經濟法的調整對象

經濟法的調整對象主要是社會經濟活動中一定范圍內的經濟關系，即在社

會經濟調控與管理活動以及市場經濟運行中所發(fā)生的各種經濟關系。這些經濟

關系主要包括以下幾個方面。

(1)市場主體調控關系。

市場主體是一個內涵豐富的范疇，是指市場生產經營活動的參與者和財產

責任的承擔者，包括經濟組織和個人。市場主體的法律地位是指市場主體參加市

場活動時在法律上所享有的主體資格。要確立和完善社會主義市場經濟體制，推

動社會主義市場經濟的健康發(fā)展，首先就必須確認市場主體的法律地位，使他們

能成為獨立的生產者和經營者，具有自我約束和自我發(fā)展的能力。確認市場主體

的法律地位所產生的經濟關系包括兩個方面：一是確認市場主體在參加市場活

動時的法律地位所產生的經濟關系，例如，確認企業(yè)、公司地位而產生的關系二

是確認市場主體在參加內部管理活動時所產生的關系，例如，確認企業(yè)內部領導

體制而產生的經濟關系。

(2)市場運行調控關系

市場秩序是市場運行的狀態(tài)和情況的綜合，分為正常和不正常兩種狀態(tài)，正

常的市場秩序通常表現(xiàn)為市場機制運轉良好，市場交易有條不紊，市場主體的合

法權益受到有效保護：與此相反則為不正常的市場秩序。國家所要維護的市場秩

序當然是正常的市場秩序。維護正常的市場秩序是建立和完善社會主義市場經

濟體制的重要保障，這是因為正常的市場秩序有利于市場主體參加各項活動，擴

大經營行為，同時，還有利于發(fā)展和完善各類市場，充分發(fā)揮市場機制的作用。

重在發(fā)揮國家培育市場的功能，為市場士體提供公平、安全的市場交易環(huán)境。如

產品質量法、反不正當競爭法、廣告法、消費者權益保護法。

(3)宏觀經濟調控關系。所謂宏觀調控，是指國家為滿足全局利益和長遠利

益的要求，保障經濟持續(xù)、穩(wěn)定、協(xié)調發(fā)展，實現(xiàn)經濟總量平衡而對市場進行的

調節(jié)和控制。進行宏觀調控，既是我國經濟工作經驗教訓的總結，又是發(fā)揮市場

機制作用的需要。實踐已證明，市場是資源配置最有效、最佳的手段。但是，市

場調節(jié)本身并不是萬能的，它有許多缺陷。例如，它不能做到經濟效益和社會效

益的完全統(tǒng)一：它不可能自覺地防止不正當競爭和壟斷：它不可能實現(xiàn)社會收入

公平分配等等。因此，這就需要國家進行宏觀調控，以充分發(fā)揮市場機制的積極

作用，限制其負面作用。通過經濟法律的功能對市場運行進行適時的調控，重點

解決市場發(fā)展過程中存在的結構、速度、均衡等方面的問題。如會計審計法、財

政稅收法、金融法、計劃法。方場經濟條件下的宏觀調控以間接手段為主，直接

手段為輔，它主要通過經濟政策，經濟杠桿和經濟法律、法規(guī)，充分尊重價值規(guī)

律和市場供求關系而實現(xiàn)，宏觀調控關系的內容主要包括，計劃調控關系、投資

調控關系、財稅調控關系、金融調控關系和其他宏觀調控關系。

(4)社會分配調控關系。它是指國家在對國民收入進行初次分配和再分配過

程中所發(fā)生的經濟關系，它包括國家為保證社會成員的基本生活權利而提供救

助和補貼所產生的經濟關系。目前，我國有關調整社會分配的法律、法規(guī)尚不健

全，正外在不斷建立和完善之中。

四、經濟法的地位

經濟法的地位是指經濟法在法的體系中的地位。經濟法不僅是一個獨立的

法律部門，而且是憲法之下的一個重要法律部門，它是與民法、行政法、刑法等

并列的基本法。經濟法不僅有自己獨特的調整對象和基本原則，而且其內部也形

成了較為嚴密的體系。

五、經濟法的淵源

我國經濟法的淵源主要有以下幾種：

1.憲法

憲法規(guī)定了國家的根本制度和根本任務，具有最高法律效力。憲法中對我國

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基本經濟制度的規(guī)定以及其他原則性規(guī)定是制定經濟法的依據(jù)。因此，憲法是經

濟法的最重要淵源。

2.法律

法律包括全國人民代表大會（以下簡稱全國人大）制定的基本法律和全國人

大及其常務委員會制定的一般法律。經濟法律在規(guī)范性文件體系中處于僅次于

憲法的地位，它是經濟法的主要淵源。

此外，全國人大及其常務委員會作出的規(guī)范性的決議、決定，同全國人大及

其常務委員會制定的法律具有同等效力，也屬于經濟法的淵源。

3.行政法規(guī)

國務院是最高國家權力機關的執(zhí)行機關，是最高國家行政機關。國務院制定

的行政法規(guī)的數(shù)量遠大于法律的數(shù)量，是經濟法的重要淵源。

國務院發(fā)布的規(guī)范性的決定和命令，同行政法規(guī)具有同等的法律效力，也屬

于經濟法的淵源。

4.地方性法規(guī)

省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會及其常務委員會，在不同憲法、法律、

行政法規(guī)相抵觸的前提下，可以制定地方性法規(guī)，報全國人民代表大會常務委員

會（以下簡稱全國人大常委會）備案。設區(qū)的市的人民代表大會及其常務委員會,

在不同憲法、法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)的地方性法規(guī)相抵觸的前提下，可

以依照法律規(guī)定制定地方性法規(guī)，報本省、自治區(qū)人民代表大會常務委員會批準

后施行。

地方性法規(guī)涉及調整在國家宏觀調控本國經濟運行過程中發(fā)生的經濟關系

的，也屬于經濟法的淵源。

5.自治條例和單行條例

民族自治地方（自治區(qū)、自治州、自治縣）的人民代表大會有權依照當?shù)孛?/p>

族的政治、經濟和文化的特點制定自治條例和單行條例，用于協(xié)調經濟運行過程

中發(fā)生的經濟關系。自治條例和單行條例也屬于經濟法的淵源。

6.部委和政府規(guī)章

國務院各部委和省、自治區(qū)、直轄市人民政府以及設區(qū)的市的人民政府在其

職權范圍內依法制定的規(guī)章，發(fā)布的規(guī)范性命令、指示、決議，也都屬于經濟法

的淵源。但它們的效力低于憲法、法律和行政法規(guī)。

7.特別行政區(qū)基本法和有關規(guī)范性文件

特別行政區(qū)實行其特有的法律制度。

8.法律解釋

法律解釋即法定解釋，又稱為正式解釋、有權解釋或官方解釋，是指由特定

的國家機關根據(jù)憲法和法律所賦予的職權，對有關法律規(guī)定所作的具有法律效

力的解釋。

按照進行解釋的國家機關的不同，法定解釋分為以下三類：

①立法解釋，即全國人大常委會對憲法及法律的解釋；

②司法解釋，即最高人民法院及最高人民檢察院在司法工作中對如何具體

應用法律所作的解釋；

③行政解釋，即法定的國家行政機關對法律如何具體應用或自己依法制定

的規(guī)范性文件所作的解釋。

9.國際條約

國際條約不屬于國內法的范疇，但我國簽訂和加入的國際條約對國內的國

家機關、社會團體、企事業(yè)單位和自然人有約束力。因此，就其具有與國內法同

樣的約束力而言，這些國際條約也屬于我國經濟法的淵源。

【例題】下列各項中，屬于行政法規(guī)的是（）。

A.全國人民代表大會常務委員會制定的《中華人民共和國會計法》

B.國務院制定的《總會計師條例》

C.北京市人大常委會制定的《北京市招標投標條例》

D.財政部發(fā)布的《會計從業(yè)資格管理辦法》

答案：B

第二節(jié)經濟法律關系

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一、經濟法律關系的概念與特征

經濟法律關系是法律關系的一種，是指在國家干預社會經濟活動的過程中，

由經濟法律規(guī)范確認的，在經濟法主體間形成的以權利與義務為內容的關系。

首先，多數(shù)情況下經濟法律關系的一方主體為特定國家經濟管理機關或行

使國家權力的某些職能機構，另一方為市場主體，主要是企業(yè)和自然人。經濟法

律關系主體之間的地位多是不平等的。

其次，經濟法律關系是國家依法干預社會經濟活動過程中發(fā)生的權利義務

關系。經濟法律關系是一種帶有強制性，具有特定經濟內容的經濟職權和經濟職

責、經濟權利和經濟義務的關系。

再次，經濟法律關系表現(xiàn)為一定的經濟管理行為。

最后，經濟法律關系有嚴格的法定形式，一般采取書面形式，有的還需登記、

鑒證、公證等。

經濟法律關系與經濟關系既有區(qū)別又有聯(lián)系。經濟關系是人們在物質生產

和再生產過程中結成的相互關系，包括生產、分配、交換和消費等方面的關系，

它是特定經濟領域內的社會關系。經濟法律關系是一定領域的經濟關系在法律

上的體現(xiàn)，是以經濟關系為基礎而形成的。

二、經濟法律關系的構成要素

任何法律關系都是由主體、客體和內容這三個要素構成的。這三個要素必須

同時具備，缺少其中任何一個，都不能形成法律關系；如果變更其中一個要素，

便會引起法律關系的變更。

(-)經濟法律關系的主體

經濟法律關系的主體是指在經濟法律關系中，享有經濟權利和承擔經濟義

務的當事人，也稱經濟法主體。享有經濟權利的當事人稱為權利主體，承擔經濟

義務的當事人稱為義務主體。沒有主體參與的法律關系是不存在的，它們是經濟

法律關系的第一要素。

判斷當事人是否成為經濟法律關系主體，應把握以下幾點：

①經濟法主體能夠以自己名義獨立地參與經濟法律關系；

②經濟法主體必須是經濟權利的享有者和經濟義務的承擔者；

③經濟法主體能夠獨立或相對獨立地承擔經濟法律責任。

1.經濟法主體資格

所謂經濟法主體資格是指當事人參與經濟法律關系，享受經濟權利和承擔

經濟義務的資格或能力。只有具有經濟法主體資格的當事人，才能參與經濟法律

關系，享受經濟權利和承擔經濟義務。未取得經濟法主體資格的組織不能參與經

濟法律關系，不能從中享有權利和承擔義務。

2.經濟法主體的范圍

(1)國家機關。國家機關是行使國家職能的各種機關的總稱，它包括國家權

力機關、國家行政機關、國家司法機關等。作為經濟法主體的國家機關，主要是

指國家行政機關中負有經濟管理職權的經濟管理機關。經濟管理機關可以分為

三類：一是綜合性的經濟管理磯關，如國家發(fā)展改革委、中國人民銀行、財政部

等；二是行業(yè)性的經濟管理部門，如商務部、交通運輸部、農業(yè)農村部等；三是

專門職能部門，如國家市場監(jiān)督管理總局、國家稅務總局等。在地方各級政府中，

也相應設立了有關經濟管理機關。上述國家經濟管理機關在市場管理和宏觀經

濟調控過程中發(fā)揮著重要作用。某些情況下，國家也可以作為主體參與經濟法律

關系，如發(fā)行國債、出讓國有土地使用權、以政府名義與外國簽訂經濟貿易協(xié)定

等。

(2)企業(yè)和其他社會組織°企業(yè)是指從事生產經營活動，依法自主經營、自

負盈虧并實行獨立核算的經濟組織。其他社會組織是指經法定程序成立，實行獨

立核算或預算，擁有獨立的財產權或經營管理權的組織，包括事業(yè)單位和社會團

體。經濟法律關系發(fā)生在多種經濟法主體之間，但主要發(fā)生在國家機關與企業(yè)之

間、企業(yè)與企業(yè)之間。因此，企業(yè)是最廣泛、最普遍的經濟法主體，社會組織在

經濟活動中參與多種協(xié)作關系，從而成為經濟協(xié)作關系的主體；同時，企業(yè)進行

經濟活動時，要服從國家經濟管理機關的管理，從而成為經濟管理關系的一方主

體。

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(3)企業(yè)內部組織和有關人員。企業(yè)內部組織是指隸屬于企業(yè)，擔負企業(yè)一

定生產經營職能的分支機構、熾能科室和基層業(yè)務活動的組織機構。除某些分支

機構可以參與企業(yè)外部經濟法律關系外，其他內部機構則只能參與企業(yè)內部的

經濟法律關系。它們雖不具有獨立的法人地位，但在一定條件下也是經濟法律關

系的主體，如分公司、分店等依法作為納稅人參與納稅，與稅務機關形成稅收法

律關系，便具有了經濟法主體的地位。企業(yè)的領導人員、其他管理人員或者其他

職工也可以參與企業(yè)內部的經濟管理關系，成為經濟法主體。但這時他們不是以

一般公民的身份而是以企業(yè)成員的身份參與經濟法律關系。

(4)城鄉(xiāng)個體工商戶、農村承包經營戶和公民。他們是民事法律關系的主體，

但當他們與國家經濟管理機關、企事業(yè)單位、社會團體發(fā)生經濟權利和義務關系

時，就成為經濟法主體。如農戶與集體經濟組織發(fā)生承包關系，個體工商戶或公

民與稅務機關發(fā)生稅收征收關系的情況。

(-)經濟法律關系的內容

經濟法律關系的內容是指經濟法主體所享有的經濟權利和承擔的經濟義務。

它是經濟法律關系的核心，直接反映了經濟法主體的要求和利益。

經濟權利和經濟義務相互對立，又相輔相成，一方的權利就是他方的義務。

不同的經濟法律關系中，主體的權利、義務各不相同。

1.經濟權利

經濟權利是指經濟法主體依法具有自己為或不為一定行為和要求他人為或

不為一定行為的資格。不同的經濟法主體享有不同的經濟權利。比如，國家行政

機關有權運用利率、稅率、匯率等經濟杠桿和價格政策，調控和引導企業(yè)行為；

企業(yè)有權拒絕任何機關和單位亂攤派等。經濟權利的主要內容包括以下幾個方

面。

(1)經濟職權。經濟職權是指國家機關及其工作人員在行使經濟管理職能時

依法享有的權利，如國民經濟決策權，對社會經濟活動的監(jiān)督權、審核權、許可

權等。經濟職權的產生基于國家授權或法律的直接規(guī)定，具有隸屬性和行政權力

性。在國家機關及其工作人員依法行使經濟職權時，其他經濟法主體均應服從。

同時對于國家機關及其工作人員來說，這種職權既是權利又是義務，因此不可隨

意放棄和轉讓。

（2）財產所有權。財產包括有形財產和無形財產兩類。財產所有權是指法律

確認和保護的所有人對自己的財產占有、使用、收益和處分的權利。一定的財產

所有權是進行經濟活動的前提。

（3）經營管理權。經營管理權是指企業(yè)進行生產經營活動時依法享有的權利。

經營管理權的內容包括產、供、銷、人、財、物各個方面，如經營方式選擇權、

生產經營決策權、物資采購權、產品銷售權、人事勞務管理權、資金支配使用權、

物資管理權，以及其他經營管理權。

（4）請求權。請求權是指經濟法主體的合法權益受到侵犯時依法享有的要求

侵權人停止侵權行為和要求國家機關保護其合法權益的權利。經濟法主體主要

享有要求賠償權、申請仲裁權、經濟訴訟權、破產申請權等請求權。

2.經濟職責

經濟職責是指國家機關行使經濟職權時必須為一定行為或不為一定行為的

責任。作為的職責是主動行使經濟管理職能，制定和完善經濟發(fā)展制度和計劃，

對國民經濟運行進行宏觀管理和調控，監(jiān)督市場主體的生產經營行為等；不作為

的職責是指以不作為某種行為的方式履行職責，即不濫用國家機關經濟職權。經

濟職責是國家機關的職務責任，其職責范圍與該機關的經濟職權相一致。

3.經濟義務

經濟義務是除國家機關以外的經濟法主體在經濟法律關系中必須為一定行

為或不為一定行為的責任。其中作為的義務主要有：第一，貫徹國家的方針和政

策，遵守法律、法規(guī)；第二，服從合法的經濟調控；第三，依法繳納稅金和其他

費用；第四，全面履行協(xié)議和經濟合同。不作為的義務主要是不侵犯其他經濟主

體的利益等。

經濟義務具有強制性，如不履行或不適當履行，都要受到法律的制裁。

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（三）經濟法律關系的客體

經濟法律關系的客體是指經濟法主體享有的經濟權利和承擔的經濟義務所

指向的對象，包括物、經濟行為、智力成果。

經濟法律關系的客體是確立權利義務關系的性質和具體內容的依據(jù)，也是

確定權利行使與否和義務是否履行的客觀標準。如果沒有客體，經濟權利和義務

就失去了指向的目標，就要落空。因此，客體是經濟法律關系不可缺少的要素之

--O

1.物

物是指具有一定經濟價值，可以由經濟法主體控制和支配的物質財富，如土

地、礦藏、水流、森林、機器、建筑物、貨幣、有價證券等。物是經濟法律關系

客體中最普遍、最主要的一種，但并不是自然界中的所有物都可以成為經濟法律

關系的客體。凡是不具有經濟，’介值，或者不能為人們認識、控制或支配的物，都

不能成為經濟法律關系的客體。

2.經濟行為

經濟行為是經濟法主體為了實現(xiàn)一定的經濟目的所進行的活動，如生產經

營行為、經濟管理行為、建設工程承包、貨物運輸、加工承攬等。

3.智力成果

智力成果是指人們創(chuàng)造的能夠帶來經濟價值的創(chuàng)造性腦力勞動成果，如專

利、商標和專有技術等。智力成果雖不表現(xiàn)為物質，但它具有重要的經濟價值，

可以創(chuàng)造能滿足社會一定需要的物質財富，能提高經濟效益。如專利可以轉化為

專利產品，并帶來一定的經濟效益。隨著社會的進步和科學技術的發(fā)展，智力成

果成為社會財富的重要組成部分。

三、經濟法律關系的產生,變更與終止

經濟法律關系的產生是指根據(jù)經濟法律規(guī)范經濟法主體之間經濟權利和經

濟義務關系的形成；經濟法律關系的變更是指經濟法律關系主體、客體和內容的

變化：經濟法律關系的終止是指經濟法律關系主體之間的經濟權利和經濟義務

關系的消滅。

在社會經濟活動中，經濟法律關系處在不斷地產生、變更和終止的運動過程

中。但它的產生、變化和終止需要具備以下條件。

1.法律規(guī)范

經濟法律規(guī)范的存在是經濟法律關系確立的前提條件經濟法律規(guī)范是指由

國家制定或認可的，并以國家強制力保障實施的，調整經濟法律關系的一種行為

規(guī)則。只有經濟法律規(guī)范的頒布實施，才能確定經濟法律關系主體的經濟權利和

經濟義務，才有經濟法律關系的產生，否則，經濟法律關系就不會產生，更不會

有經濟法律關系的變更和終止。

2.法律事實

法律事實的出現(xiàn)是經濟法律關系確立的直接原因經濟法律關系的確立需要

有法律事實的存在。所謂法律事實，是指能夠引起經濟法律關系設立、變更與終

止的客觀情況。經濟法律關系不會自然產生，即使有經濟法律規(guī)范的存在，也不

能在經濟法律關系主體之間產生具體的經濟法律關系，或者導致具體的經濟法

律關系的變更或終止。只有當一定的法律事實出現(xiàn)時，才能在經濟法律關系的主

體之間產生一定的經濟法律關系，或者使原有的經濟法律關系發(fā)生變更或終止。

法律事實可以分為法律行為和法律事件兩大類。

法律行為是指以當事人的意志為轉移，能夠引起經濟法律關系的產生、變更

和終止的人們有意識的活動，包括合法行為和違法行為兩類。如依法訂立合同，

不履行或不適當履行合同義務等，法律行為是引起經濟法律關系產生、變更和終

止最普遍的法律事實。

法律事件是指不以當事人的意志為轉移，能夠導致經濟法律關系產生、變更

和終止的客觀事實。事件可以是自然現(xiàn)象，如地震、臺風等自然災害；也可以是

社會現(xiàn)象，如戰(zhàn)爭、重大政策的變化等。

【例題】下列各項中，能夠成為法律關系主體的有（）。

A.公民B.企業(yè)C.物D.非物質財富

答案：AB

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【例題】下列各項中，可以成為我國經濟法律關系客體的有（）。

A.自然人B.發(fā)明專利C.勞務D.物質資料

答案：BCD

第三節(jié)法律責任和經濟法律責任

一、法律責任

法律責任制度是任何一個法律部門都不可或缺的法律制度。所謂法律責任

即指法律主體因未承擔法律規(guī)定必須承擔的義務，所必須接受的、帶有否定性的

法律后果。

（一）法律責任的特征

法律責任作為社會責任的最高形態(tài)，與其他責任形態(tài)相比，具有以下特征：

①承擔法律責任的最終依據(jù)是法律；②法律責任具有國家強制性。

（-）法律責任與法律制裁

法律制裁是指由特定國家機關對違法者依其所應負的法律責任而實施的強

制性懲罰措施。

一方面，法律制裁是承擔法律責任的一個重要方式。法律責任是前提，法律

制裁是結果或體現(xiàn)。法律制裁的目的，是強制責任主體承擔否定的法律后果，懲

罰違法者，恢復被侵害的權利和法律秩序。另一方面，法律制裁與法律責任又有

明顯的區(qū)別。法律責任不等于法律制裁，有法律責任不等于一定有法律制裁。而

且在追究違法者的法律責任時，可視其違法情節(jié)、危害程度、主觀方面等具體情

況，依法減輕、免予或從重、加重制裁。這表明，即便是有法律制裁的情況下，法

律責任的承擔方式也是有輕有重的。

（三）法律責任的種類

1.民事責任

民事責任指法律關系主體違反民事法律、法規(guī)所應承擔的責任。根據(jù)《民法

典》的規(guī)定，承擔民事責任的方式主要有：①停止侵害；②排除妨礙；③消除危

險；④返還財產；⑤恢復原狀；⑥修理、重作、更換；⑦繼續(xù)履行；⑧賠償損失；

⑨支付違約金；⑩消除影響、恢復名譽；?賠禮道歉。

訴訟時效是權利人在法定期間內不行使權利，則人民法院對權利人的權利

不再給予保護的制度。訴訟時效屆滿，權利人喪失勝訴權，但仍享有實體權利，

因而若當事人自愿履行的，則不受訴訟時效限制。根據(jù)《民法典》規(guī)定，向人民

法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為3年。訴訟時效期間自權利人知道或

者應當知道權利受到損害以及義務人之日起計算。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

但是，自權利受到損害之日起超過20年的，人民法院不予保護，有特殊情況的，

人民法院可以根據(jù)權利人的申請決定延長。

2.行政責任

行政責任指國家行政機關或法律、法規(guī)授權的組織對違反行政法律規(guī)范的

單位和個人依據(jù)法定程序所給予的制裁。行政責任包括行政處分和行政處罰。

3.刑事責任

刑事責任指觸犯國家刑事法律的行為人所應承擔的法律責任。刑事違法即

犯罪，承擔刑事法律責任方式即刑事處罰。

刑事處罰包括管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑和死刑五種主刑，還包括剝

奪政治權利、罰金和沒收財產三種附加刑。附加刑可以單獨適用，也可以與主刑

合并適用。

二、經濟法律責任

經濟法律責任是指經濟法主體因實施了違反經濟法律、法規(guī)的行為，而應承

抵的法律后果。

（一）經濟法律責任的特征

經濟法律責任的特征有以下幾個:

（1）經濟法律責任具有單向性；

（2）經濟法律責任具有因果性；

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（3）經濟法律責任具有經濟性；

（4）經濟法律責任具有強制性。

（二）經濟法律責任的條件

承擔經濟法律責任的條件有：

（1）主體必須有經濟違法行為存在；

（2）主體的違法行為必須給國家、社會或個人造成損害事實；

（3）主體的經濟違法行為與損害事實之間存在因果關系；

（4）主體在主觀上必須具有故意或者過失。主體承擔經濟法律責任，不僅要

具備客觀方面的條件，還必須同時具備主觀方面的條件，即要具備法定的故意或

者過失的主觀因素。

（三）經濟法律責任的依據(jù)

1.事實依據(jù)

首先，這種行為是客觀存在的，而不僅僅是經濟法主體的某種意愿、傾向或

者某些想法；

其次，這種行為又是特定的、具體的，而不是抽象的、概括的；

再次，這種行為從法律上、道德上都是應當予以否定評價的，而不應被提倡

或鼓勵；最后，這種行為是在經濟法主體的自由意志支配之下所外化出來的。

2.法律依據(jù)

承擔經濟法律責任不僅要求具有事實依據(jù)，而且要求具有法律依據(jù)。承擔經

濟法律責任的法律依據(jù)就是經濟法律、法規(guī)對各種經濟法律責任的明文規(guī)定。

（四）經濟法律責任的實現(xiàn)方式

經濟法律責任的實現(xiàn)方式包括經濟制裁、行政制裁和刊事制裁。

經濟制裁是指對違反經濟法律、法規(guī)并依法應承擔經濟法律責任的單位和

個人所采取的具有經濟和財產權益內容的懲罰性措施。它是經濟法律責任的主

要實現(xiàn)方式，具有懲罰性和補償性雙重功能。

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第三章合同法律制度

第一節(jié)合同編概述

一、合同的法律特征

合同也稱為契約或協(xié)議，有廣義和狹義之分。廣義的合同指所有法律部門中

確立權利、義務內容的協(xié)議，包括民法上的民事合同、行政法上的行政合同和勞

動法上的勞動合同等。狹義的合同指作為平等主體的當事人之間設立、變更、終

止民事權利和義務關系的協(xié)議?！睹穹ǖ?合同編》規(guī)定：“合同是民事主體之

間設立、變更、終止民事法律關系的協(xié)議?；橐觥⑹震B(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的

協(xié)議，適用有關該身份關系的法律規(guī)定；沒有規(guī)定的，可以根據(jù)其性質參照適用

本編規(guī)定。”由此可見，《民法典》所指的合同主要是有關財產關系的合同。這

個定義包括以下幾層含義：

A.合同當事人是自然人、法人和其他組織，該當事人是平等的，沒有大小

強弱和國籍之分。這些平等的主體包括：

1）自然人：自然人是指基于自然規(guī)律出生的人，包括中國人、外國人和無

國籍人；

2）法人：法人是與自然人相對應的民事權利義務主體，是具有民事權利能

力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織；

3）其他組織：是指依法成立，有一定的組織機構和財產，但是不具備法人

資格的各種實體。如合伙組織、企業(yè)法人依法設立的分支機構和一些事業(yè)單位、

科技性社會團體開辦的非法人企業(yè)等。

B.訂立合同的目的是設立、變更或者終止民事權利義務關系?！睹穹ǖ?合

同編》本條規(guī)定的民事權利義務關系，實際上是對《民法典》第一條所指的“民

事關系”的進一步具體化，所以，此處“民事權利義務”應作限制性解釋，僅指

債權債務，即合同編的調整范圍在內容上，僅限于債權合同。

C.合同必須是兩個以上的當事人的意思表示相一致的協(xié)議。

D.婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份的協(xié)議有其特殊性，故適用其他法律規(guī)

定?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議，由婚姻家庭編以及有關監(jiān)護的法

律進行特別的規(guī)范。只有當其他法律沒有規(guī)定的時候，可以根據(jù)其性質參照適用

合同編規(guī)定。

合同具有以下法律特征：

(1)合同是一種民事行為。合同以意思表示為要素，并按意思表示的內容產

生相應的法律效果?！睹穹ǖ洹芬?guī)定，民事法律行為是民事主體通過意思表示設

立、變更、終止民事法律關系的行為。法律行為是法律事實的一種。法律事實是

能夠引起權利義務關系發(fā)生、變更或消滅的自然事件或人的行為。法律事實既可

以是人的行為，比如合同行為、遺囑行為等，也可以是與人無關的事件，如建筑

物的坍塌等。人的行為可以作為，也可以不作為；可以是合法行為，也可以是非

法行為；可以是法律行為，也包括非法律行為。其中與人的意志相聯(lián)系，即行為

人不僅是積極的行為，而且該行為的結果被法律允許預設在該行為的意思表示

中，我們稱之為法律行為；有些行為雖然是人的行為，但其結果是否發(fā)生以及如

何發(fā)生為法律所直接規(guī)定而不問人的意思如何，即行為結果具有法定性，如侵權

行為、無因管理、不當?shù)美?、締約過失，我們稱之為非法律行為。合同是民事法

律行為的一種，民法上關于民事法律行為的一般規(guī)定，如民事法律行為的有效要

件、民事法律行為的無效和撤銷的規(guī)定等都可適用于合同。

(2)合同是雙方或多方當事人意思表示一致的協(xié)議。

A.合同是雙方或多方的法律行為，即合同的訂立主體必須是兩個或兩個以

上，從而區(qū)別于單方法律行為。

B,合同的成立需各方當事人相互為意思表示即各方均從自己的利益出發(fā)作

出意思表示，且向對方作出。

所謂意思表示，是行為人將其希望發(fā)生某種法律效果的內心意愿以一定的

方式表達于外部的行為。一個完整的意思表示可以分為三個部分：目的意思、效

果意思和表示行為。目的意思是指明法律行為具體內容的意思要素，是意思表示

據(jù)以成立的基礎；效果意思是指當事人出于某種動機而希望發(fā)生一定法律效果

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的意愿。效果意思表達出來就是表示意思；當事人將其內在的目的意思和效果意

思表示于外部的行為就是表示行為。

C.兩個意思表示達成一致。所謂意思表示一致又叫合意，指當事人各方作

出的意思表示在內容上相一致。合意是合同成立的一個標志。

比如：甲要賣給乙一頭牛，乙以為甲要把這頭牛送給他，就到甲的牛棚里把

牛牽回了家，雙方發(fā)生了爭議。這是因重大誤解成立的合同呢，還是合同未成立?

顯然是未成立的合同，不是因重大誤解成立的合同。兩個表示意思沒有取得一致,

也就是說，沒有達成合意，這個合同沒有成立。

（3）合同以設立、變更、終止民事權利義務關系為目的。所謂設立民事權利

義務關系，是指合同依法成立后，即在當事人之間原始地發(fā)生一定的民事權利義

務關系；所謂變更民事權利義務關系，是指當事人通過成立合同，使他們之間原

有的民事權利義務關系發(fā)生變化，形成新的民事權利義務關系；所謂終止民事權

利義務關系，是指當事人通過成立合同，使他們之間原有的民事權利義務關系消

滅。

例：A公司給B公司發(fā)出訂單買電器（要約），B公司表示完全接受訂單，

簽字蓋章了，但是他又加了一個免責條款，這叫做附條件的承諾，就是反要約，

不是承諾，A公司遂不予理睬，合同沒有成立，但B公司不知道，以為成立了，

到期就發(fā)貨，A公司一看，貨寄來了，還不錯，就收了，這項合同成立了，不過

不是通過訂單成立的，是通過行為成立的。

——在上述案件中，當事人原欲采用書面形式（訂單），但沒有采用。不影

響合同的成立?！睹穹ǖ浜贤帯返谒陌倬攀畻l規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定或者

蘭事人約定合同應當采用書面形式訂立，當事人未采用書面形式但一方已經履

行主要義務，對方接受時，該合同成立。B公司發(fā)貨的行為構成要約，A公司受

領構成承諾。當事人達成合意，合同成立。

二、合同的分類

依據(jù)不同的標準可以對合同作不同的分類，實踐中主要有如下幾種分類：

1.有名合同與無名合同

根據(jù)民法典或者其他法律是否對合同規(guī)定有確定的名稱與調整規(guī)則為標準,

可將合同分為有名合同與無名合同。

有名合同是立法上規(guī)定有確定名稱與規(guī)則的合同，又稱典型合同。如《民法

典》在分則中規(guī)定的買賣合同、贈與合同、借款合同、租賃合同等各類合同。無

名合同是立法上尚未規(guī)定有確定名稱與規(guī)則的合同，又稱非典型合同。

區(qū)分兩者的法律意義在于法律適用的不同。有名合同可直接適用《民法典》

分則中關于該種合同的具體規(guī)定。對無名合同則只能在適用《民法典》總則中規(guī)

定的一般規(guī)則的同時，參照該法分則或者其他法律中最相類似的規(guī)定執(zhí)行。

2.雙務合同和單務合同

雙務合同和單務合同是以合同雙方當事人是否互負義務為標準劃分的。

雙務合同是指雙方當事人都享有權利和承擔義務的合同。實踐中大多數(shù)合

同都是雙務合同，如買賣合同、租賃合同、借貸合同、運輸合同等。在交易中雙

務合同最為常見，因為當事人之間的對待給付具有交換性6

單務合同是指一方當事人只享有權利而不承擔義務，另一方當事人只承擔

義務而不享有權利的合同，如贈與合同、民間的無息借款合同、無償保管合同。

3.有償合同和無償合同

有償合同和無償合同是以當事人取得權利有無支付對價為標準劃分的。

有償合同是指當事人一方享有合同規(guī)定的權益，必須向對方當事人支付

相應對價的合同。有償合同是交易關系，是雙方財產的交換，是對價的交換。

如買賣合同、運輸合同、租賃合同等。

無償合同是指當事人享有合同規(guī)定的權益，不需要支付相應對價的合同。無

償合同不是財產的交換，僅是一方付出財產或者付出勞務。如贈與合同、無償保

管合同、無償借用合同等。

4.諾成合同和實踐合同

諾成合同和實踐合同是根據(jù)合同的成立是否以交付標的物為要件來劃分的。

諾成合同是指當事人意思表示達成一致即可成立的合同。實踐中，大多數(shù)合

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同為諾成合同。

實踐合同是指除當事人意思表示達成一致外，還必須交付標的物才能成

立或生效的合同。實踐合同僅限于法律規(guī)定的少數(shù)合同，如定金合同、自然人

之間的借款合同、小件寄存合同等。

5.要式合同和不要式合同

要式合同和不要式合同是根據(jù)合同的成立是否需要采用特定的形式或程序

劃分的。

要式合同是指必須根據(jù)法律規(guī)定的方式而成立的合同。例如必須采用書面、

登記、公證等形式方可成立的合同。

不要式合同是指不以特定形式為成立要件的合同。除法律有特別規(guī)定外，合

同均為不要式合同。對于不要式合同，可由當事人自由決定合同形式；但無論采

取何種形式，均不影響合同的成立和生效。

三、合同法的概念

合同法指調整平等主體的自然人、法人、其他組織之間在設立、變更、終

止合同時所發(fā)生的社會關系的法律規(guī)范總稱。

第二節(jié)合同的訂立

一、訂立合同的主體資格

訂立合同的當事人可以是自然人、法人、其他組織。當事人訂立合同，應當

具有相應的民事權利能力和民事行為能力。

二、合同訂立的程序

(-)要約

要約是指希望和他人訂立合同的意思表示。發(fā)出要約的一方稱為要約人，受

領要約的一方稱為受要約人。

1.要約的構成要件

(1)要約是由具有訂約能力的特定人作出的意思表示。要約旨在與他人訂立

合同，所以要約人必須是訂立合同的一方當事人，這就要求要約人是特定的人。

要約還要求必須是向相對人作出的意思表示。

(2)要約必須具有訂立合同的意圖。要約是希望與他人訂立合同的意思表示,

要約中必須表明要約一經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。

(3)要約的內容必須具體確定。要約一經受要約人承諾，合同即告成立，因

此要約的內容應當具體、確定。所謂具體，是指要約包括足以成立合同的各項基

本條款；所謂確定，是指要約條款是明確的，不是模棱兩可、含糊不清的。

2.要約的生效時間

要約到達受要約人時生效。要約的生效時間依要約的形式不同而有所不同。

一般來說，口頭要約自受要約人了解要約內容時發(fā)生法律效力。書面要約自要約

到達受要約人時發(fā)生法律效力，這里的到達是指到達受要約人所能控制的地方，

如要約的信件、電報送到受要約人公司的傳達室。數(shù)據(jù)電文是一種書面形式。采

用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入該系統(tǒng)的時

間視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人任一系統(tǒng)的首次時

間視為到達時間。

3.要約的撤回和撤銷

要約的撤回是指要約人在發(fā)出要約后，于要約到達受要約人之前取消其要

約的行為。

根據(jù)《民法典》的規(guī)定，要約可以撤回。撤回要約的通知應當在要約到達受

要約人之前或者與要約同時到達受要約人。在此情形下，被撤回的要約實際上是

尚未生效的要約。本節(jié)案例導入中合同未成立，原因是原要約被新要約撤回。

要約的撤銷是指在要約發(fā)生法律效力后，要約人取消要約從而使要約歸于

消滅的行為。要約的撤銷不同于要約的撤回(前者發(fā)生于生效后，后者發(fā)生于生

效前)。要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達

受要約人。但有下列情形之一的，要約不得撤銷：①要約人確定了承諾期限或者

以其他方式明示要約不可撤銷；②受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并且

24

已經為履行合同做了合理準備工作。

4.要約的失效

要約失效是指要約喪失法律效力。要約因下列情形之一而失去效力：

（1）要約被拒絕；

（2）要約人依法撤銷要約；

（3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；

（4）受要約人對要約的內容作出實質性變更。

【案例3.11張某在與李某閑談的時候，說欲以5000元的價格將鋼琴賣給好

朋友趙某。第二天，李某恰逢趙某，便將此事告知。趙某遂攜款5000元前去張

某家購買鋼琴，張某予以拒絕。

請問：張某是否有權拒絕？

解析：張某有權拒絕。要約須要約人向相對人表示才能生效，這種表示，需

要傳達給相對人，是否傳達給相對人取決于要約人的意志。張某并未向趙某發(fā)出

要約，又未委托李某傳達要約，因此張某有權予以拒絕。

（-）承諾

承諾是指受要約人同意要約的意思表示。承諾是一種意思表示，其表示方式

與要約的表示方式相同。

1.承諾的構成要件

（1）承諾必須由受要約人向要約人作出。

例：4月1日，李某打魚3000公斤，當日要求王某以每斤3元的價格前來

購買保鮮魚。要約中沒有規(guī)定承諾的期限。第二天，王某持幣前來購買，不料李

某已經將魚轉賣他人。4月份的保鮮期是2日，因此，在第二天來購買，屬于在

合理的期間內承諾。李某轉賣，應當在王某承諾之前發(fā)出搬銷通知。李某轉賣，

屬于違法撤銷要約的行為，應當承擔締約責任。

（2）承諾的內容應當與要約的內容一致。

例：甲給乙發(fā)出一個要約，乙全部承諾，但又加了一個條款，要求甲提供原

產地證明。這是非實質性變更，如果甲沒有表示反對，就產生兩個效力：第一，

合同成立：第二，甲方提供原產地證明這個義務訂入合同，成為合同的內容。

(3)承諾必須在合理的期限內向要約人發(fā)出。

2.承諾的方式

承諾的方式是指受要約人將其承諾的意思表示傳達給要約人的方式。承諾

應當以通知的方式作出，但根據(jù)交易習慣或者要約表明可以通過行為作出的除

外。其中通知的方式依要約要求可以是口頭或書面形式。

3.承諾的效力

除法律另有規(guī)定或者當事人另有約定外，承諾生效時合同成立，當事人于此

時受合同約束，享有合同權利并承擔合同義務，即承諾生效的時間為合同成立的

時間。那么，承諾什么時候生效？①以通知方式作出的承諾，其包括兩種：一是

承諾以對話方式作出的，如受要約人通過面對面交談、電話等方式向要約人作出

承諾的，則承諾至要約人知道其內容時生效；二是承諾以非對話方式作出的，如

受要約人采用信函、傳真等向要約人作出承諾的，則采用“到達主義”，即承諾

到達要約人時生效。②承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承

諾的行為時生效。

4.承諾的撤回

承諾的撤回，是指受要約人在其作出的承諾生效之前將其撤回的行為。承諾

可以撤回，撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同

時到達要約人。

三、合同成立的時間與地點

1.合同成立的時間

一般合同于承諾生效時成立。當事人采用合同書的形式訂立合同的，自當事

人均簽名、蓋章或者按指印時合同成立Q在簽名、蓋章或者按指印之前，當事人

一方已經履行主要義務，對方接受時，該合同成立。法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當

事人約定合同應當采用書面形式訂立，當事人未采用書面形式但是一方已經履

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行主要義務，對方接受時，該合同成立。當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立

合同要求簽訂確認書的，簽訂確認書時合同成立。當事人一方通過互聯(lián)網等信息

匣絡發(fā)布的商品或者服務信息符合要約條件的，對方選擇該商品或者服務并提

交訂單成功時合同成立，但是當事人另有約定的除外。

2.合同成立的地點

一般合同承諾生效的地點為合同成立的地點。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同

的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其住所地為合同成

立的地點。當事人另有約定的，按照其約定。當事人采用合同書形式訂立合同的,

最后簽名、蓋章或者按指印的地點為合同成立的地點，但是當事人另有約定的除

外。

例：天津甲公司以電子郵件方式在北京向貴陽乙公司發(fā)出要約。貴陽乙公司

在南京回了一個電子郵件表示接受。請問：合同成立地在天津，還是在貴陽？亦

或在其他地方？

——在夭津。因為夭津被視為承諾到達地，也是承諾收件人的主營業(yè)地。

四、合同的內容和形式

(-)合同的內容

合同的內容是指合同當事人訂立合同的各項具體意思表示，具體表現(xiàn)為合

同的各項條款。根據(jù)《民法典》的規(guī)定，合同內容由當事人約定，一般包括以下

條款：

(1)當事人的名稱或者姓名和住所；

(2)標的；

(3)數(shù)量；

(4)質量；

(5)價款或報酬；

(6)履行的期限、地點和方式；

(7)違約責任;

（8）解決爭議的方法。

（-）合同中的格式條款

格式條款是指一方當事人為了重復使用而預先擬訂，并在訂立合同時未與

對方協(xié)商的條款。但由于格式條款是由一方當事人預先擬訂，且不容對方協(xié)商修

改，雙方的地位實際上并不平等。制定格式條款的一方總會傾向于免除自己的責

任，增加對方的義務。

《民法典》第497條規(guī)定，格式條款具備下列情形的，不發(fā)生法律效力：

①具有《民法典》總則編第六章第三節(jié)所規(guī)定的情形。主要是：無民事行為

能力人實施的民事法律行為；以虛假的意思表示實施的民事法律行為；

違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的民事法律行為；違背公序良俗的民

事法律行為；行為人與相對人惡意串通，損害他人合法權益的民事法律

行為等。

②具有《民法典》第506條規(guī)定的情形。即合同中的下列免責條款無效：

造成對方人身傷害的；因故意或者重大過失造成對方財產損失的。

③提供格式條款一方不合理地免除或減輕己方責任，加重對方責任，排除、

限制對方主要權利的情形。

（三）合同的形式

合同的形式是指訂立合同的當事人雙方達成的協(xié)議的表現(xiàn)形式，是合同內

容的外部表現(xiàn)。合同形式可以分為書面形式、口頭形式和其他形式。

1.口頭形式

口頭形式是指合同當事人以直接對話的方式相互表示意思而訂立合同?？?/p>

頭形式的優(yōu)點是簡便、迅速，缺點是發(fā)生糾紛時，取證困難，不易分清是非和責

任。

2.書面形式

書面形式是指以文字表達合同內容的形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定應當采用書

面形式的，必須采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，也應當采用書面形

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式。

3.其他形式

其他形式是指除口頭和書面之外的合同形式。如顧客將貨幣投入自動售貨

機，即成立買賣合同。

五、締約過失責任

締約過失責任是指在合同訂立過程中，一方因違背誠實信用原則所應盡的

義務而致另一方信賴利益損失，依法應承擔的民事責任。

A.此種責任發(fā)生在訂立合同階段這是締約過失責任與違約責任的根本區(qū)別。

只有在合同尚未成立，或者雖已成立，但因為不符合法定的生效要件而被確認為

無效或撤銷時，才可能發(fā)生締約過失責任。所以，合同是否成立是判定是否產生

締約過失責任的關鍵。

B.一方當事人違反了依誠實信用原則所擔負的義務由于合同尚未成立，因

此當事人并不承擔合同義務。然而在訂約階段，依誠實信用原則當事人負有通知、

協(xié)助、忠實、保密等義務，即先合同義務。如因過失而違反，則可能產生締約過

失責任。

C.另一方的信賴利益因此受到損失。所謂信賴利益損失，是指一方實施某

種行為后，另一方對此產生了信賴，為此而支付了一定的費用，后因其違反誠實

信用原則導致合同未成立或無效，該費用不能得到補償，因而受到損失。此項損

失，既包括財產的直接損失，也包括應增加而未增加的利益。

D.未履行先合同義務的一方有過錯締約過失責任屬于過錯責任。一方未履

行先合同義務與另一方的損失之間有因果關系對方的損失時因為未履行先合同

義務的一方造成的。

當事人承擔締約過失責任主要包括以下情形：

①假借訂立合同，惡意進行磋商；

②故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況；

④泄露或不正當?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密；

⑤其他違背誠實信用原則的行為。

【案例3.2】甲公司在與乙公司協(xié)商購買某種零件時提出，由于該零件的工藝

要求高，只有乙公司先行制造出符合要求的樣品后，才能考慮批量購買。然而，

當乙公司的樣品完工后，甲公司卻因經營戰(zhàn)略發(fā)生重大調整而通知乙公司：本公

司已不需此種零件，終止談判。

請問：甲公司是否應賠償乙公司的損失？

解析：甲公司不應賠償乙公司的損失。本案中，甲、乙公司雙方處于締約過

程中，雙方均不能保證一定會簽署合同，甲公司終止談判并非違背誠實信用原貝L

乙公司也應當預見存在對方終止談判的風險，甲公司的行為不構成締約過失，因

此不應賠償乙公司的損失。

第三節(jié)合同的效力

一、合同的生效

合同的效力又稱合同的法律效力，是指依法成立的合同對當事人具有法律

約束力。

合同效力的具體表現(xiàn)為：

1）在當事人之間設定一定的權利義務關系；

2）對當事人具有法律拘束力；

3）具有強制履行效力和違約責任后果；

4）法定的合同附隨義務必須履行；

5）第三人不得為侵害合同債權的行為。

1.合同生效的要件

（1）當事人締約時具有相應的締約能力；

（2）意思表示真實；

（3）不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，不違背公序良俗。

2.合同的生效時間

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通常情況下，合同自成立時生效，即合同成立的時間就是合同生效的時間。

但有以下兩種特殊情況例外。

（1）法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記手續(xù)生效的，自批準、登記時

生效。

（2）當事人對合同的效力約定附加條件或者有期限的，則合同自條件成就或

者期限屆滿時生效。

注意：合同成立和合同生效是兩個完全不同的概念。

（1）合同成立時解決合同是否存在的問題，合同成立制度主要表現(xiàn)了合同

當事人的意志，合同生效是解決合同效力的問題，它體現(xiàn)了國家對合同的肯定或

者否定的評價。

（2）合同成立的效力與合同生效的效力不同，合同成立以后，當事人不得

對自己的要約與承諾隨意撤回，合同生效以后當事人必須按照合同的約定履行。

（3）合同不成立的后果僅僅表現(xiàn)為當事人之間產生了締約過失責任。而合

同無效的后果除了要承擔一定的民事責任以外，還可能表現(xiàn)為產生行政上和刑

事上的責任。

（4）對于合同不成立問題，因其涉及到合同當事人的合意問題，若當事人

不主張合同不成立，國家不會主動干預，而對合同無效是否構成的問題，在一些

情況下，如合同的內容違法，即使當事人不主張合同無效，國家也會主動干預。

二、無效合同

無效合同是相對于有效合同而言的，它是指合同雖然成立，但因其在內容上

或形式上違反了法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定和社會公共利益，國家不予承認和

保護的，不發(fā)生法律效力的合同。無效合同的無效是一種自始、絕對、當然的無

效。合同部分無效，不影響其他部分無效。

1.合同無效的種類

①無民事行為能力人訂立的合同；

②行為人與相對人惡意串通，損害他人合法權益訂立的合同；

③違背公序良俗的合同；

④行為人與相對人以虛假的意思表示訂立的合同。以虛假的意思表示隱藏

的合同的效力，依照有關法律規(guī)定處理；

⑤違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同，但是該強制性規(guī)定不導致該合

同無效的除外。

例：某出版社與李某簽訂了一份出版合同，出版合同中約定，由李某翻譯出

版社指定的一本小說，出版社予以出版發(fā)行。后李某如期交稿。出版社的責任編

輯在閱讀該書稿時，發(fā)現(xiàn)該書屬于黃色書籍，因此建議出版社不予以出版。出版

社采納了編輯的建議，拒絕出版該書。李某起訴至法院，要求追究出版社的違約

責任。經法院審查，該書確為黃色書籍。

——該合同因違反社會公共利益而無效。雙方都應當承擔締約責任。

2.免責條款的無效

合同的免責條款是指當事人約定免除或限制其未來責任的合同條款。免責

條款是當事人協(xié)商同意的合同的組成部分。無效的免責條款，指沒有法律約束力

的免責條款?！睹穹ǖ洹芬?guī)定下列免責條款無效。

（1）造成對方人身傷害的。

（2）因故意或者重大過失造成對方財產損失的。

人身安全權是不可轉讓、不可放棄的權利（安樂死之禁止也是出于這一理

由），也是法律重點保護的權利。因此，不能允許當事人以免責條款的方式事先

約定免除這種責任（這種責任通常表現(xiàn)為違約責任與侵權責任競合）o對于財產

權，不允許當事人預先約定免除一方故意或因重大過失而給對方造成的損失，否

則會給一方當事人提供濫用權利的機會。

三、可撤銷合同

可撤銷合同即可撤銷、可變更的合同，是指合同欠缺一定生效要件，其有效

與否取決于有撤銷權的一方當事人是否行使撤銷權的合同。當事人一方依法有

權對下列合同請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。

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(1)因重大誤解而訂立的合同。即行為人因對行為的性質、對方當事人、標

的等的錯誤認識，使行為后果與自己的意思相悖而訂立的合同；

(2)在訂立合同時顯失公平。一方利用對方處于危困狀態(tài)、缺乏判斷能力等

情形，致使合同成立時顯失公平的，受損害方有權請求予以撤銷；

(3)一方以欺詐、脅迫或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立

的合同；

(4)第三人實施欺詐行為，使一方在違背真實意思的情況下訂立的合同，對

方知道或者應當知道該欺詐行為的，受欺詐方有權請求予以撤銷；

(5)一方或者第三人以脅迫手段，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合

同，受脅迫方有權請求予以撤銷。

例：2012年12月25日，北京大雪之后，天寒地凍，送煤者將每塊0.20元

的蜂窩煤，提價為每塊0.40元，理由是下雪，煤運不進來。打工者急需煤取暖、

燒飯，一面痛罵，一面少量購買。提價一半，是否構成乘人之危訂立的合同？

——從已知的條件看，尚天能構成乘人之危。因為下雪提高了運煤成本，改

變了供求關系。如果是國家定價或國家指導價則另當別論，則超過的部分無效。

可撤銷的合同，在撤銷權行使之前，合同對當事人仍然有效力。而在當事人

行使撤銷權，法院或者仲裁機構同意撤銷合同后，該合同才無效，所以可撤銷合

同屬于相對無效的合同。撤銷權通常由意思表示不真實的一方當事人享有，但撤

銷權的享有有一定的期限，有下列情形之一的，撤銷權消滅：①當事人自知道或

者應當知道撤銷事由之日起1年內、重大誤解的當事人自知道或者應當知道撤

銷事由之日起90日內沒有行使撤銷權；②當事人受脅迫，自脅迫行為終止之日

起1年內沒有行使撤銷權；③當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行

為表明放棄撤銷權。

當事人自民事法律行為發(fā)生之日起5年內沒有行使撤銷權的,撤銷權消滅。

四、效力待定合同

效力待定合同是指己經成立的合同因欠缺一定的生效要件，其是否生效，尚

未確定，只有經過權利人的追認才發(fā)生當事人預期法律效力的合同。

(-)效力待定合同種類

1.限制民事行為能力人訂立的合同

《民法典》第19條規(guī)定：“八周歲以上的未成年人為限制民事行為能力人，

實施民事法律行為由其法定代理人代理或者經其法定代理人同意、追認；但是，

可以獨立實施純獲利益的民事法律行為或者與其年齡、智力相適應的民事法律

行為?！?/p>

2.無權代理人訂立的合同

無權代理人訂立的合同是指行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權

終止后以被代理人名義訂立的合同。對于無權代理人訂立的合同，相對人可以

催告被代理人在收到通知30日內予以追認。經過被代理人的追認，就可以使

無權代理人訂立的合同有效。未經被代理人追認，則該合同是無效的，對被代

理人不發(fā)生效力，而由行為人承擔民事責任。被代理人在追認時，應當以明示

的方式作出。合同在被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷合同應當以

通知的方式作出。

3.無處分權的人訂立的合同