(周愛光版本體育法學(xué)課件)第二章-體育法的概念

第二章體育法的概念本章學(xué)習(xí)目的：掌握法的概念和本質(zhì)特征體育法的概念第一節(jié)體育法概念的幾種觀點及問題所在一、體育法概念的幾種觀點二、問題所在觀點1體育法是為了保障公民權(quán)利，維護正常的體育秩序，發(fā)展體育事業(yè)，由一定的國家機關(guān)按照法定程序制定或認可的，調(diào)整一定的體育社會關(guān)系的行為規(guī)范的總和。觀點2體育法是國家意志在體育中的反映，是國家法律的重要組成部分，廣義體育法是指享有立法權(quán)的國家機關(guān)依照立法程序制定和頒布的規(guī)范體育領(lǐng)域的社會關(guān)系的規(guī)范性文件，包括所有的體育法律、法規(guī)和規(guī)章；狹義體育法是指一個國家體育法律體系中最高層次的規(guī)范性文件，即由國家最高權(quán)力機關(guān)制定的，具有較高權(quán)威性和廣泛適應(yīng)性的體育法律。觀點3體育法是調(diào)整體育運動中發(fā)生的一定范圍社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，廣義體育法，包括對社會體育關(guān)系進行調(diào)整的所有法律規(guī)范如：憲法規(guī)范、民法規(guī)范等；狹義的體育法，人們一般理解為體育法典，《中華人民共和國體育法》。觀點4體育法是體現(xiàn)統(tǒng)治階級的體育意志的，由一定國家機關(guān)在其法定權(quán)限內(nèi)按照法定程序制定和認可的，依靠國家強制力而保證實施的調(diào)整各種體育社會關(guān)系的行為規(guī)范的體系。觀點5廣義的體育法是指由體育運動的當事人自己創(chuàng)造的用以調(diào)整他們彼此之間的體育關(guān)系的習(xí)慣和慣例的總稱，這類規(guī)則具有自治性、專業(yè)性、國際性、文化性、傳統(tǒng)性以及非公力強制性的特點，但其中一部分經(jīng)過國家的立法程序，成為國家體育法律法規(guī)的一部分，則具有了公力強制性。觀點6體育法是國家對體育進行管制的法律規(guī)則和由體育運動的當事人自己創(chuàng)造的用以調(diào)整他們彼此之間的體育關(guān)系的總稱，前一類規(guī)則具有公里強制力的特征，后一類則具有自治性、專業(yè)性以及非公力強制性特點。問題所在：（1）體育法是否必須由國家機關(guān)按照法定程序制定或認可？（2）體育法是否一定具有階級屬性？（3）體育法是否一定要由公權(quán)強制力來保證？第二節(jié)體育法的基本問題1、體育法與國家2、體育法與階級性3、體育法與“活法”4、體育法與公權(quán)強制回答問題1：國家制定和認可是體育法成立的必要條件嗎？1）德國薩維尼：否定。源泉：信念、習(xí)慣和民族共同意識。法律是先于國家與人類社會同時產(chǎn)生。2）英國梅因：法律現(xiàn)象早于法典的出現(xiàn)。a君權(quán)神授階段b習(xí)慣法階段c法典階段3）美國霍貝爾：按年代和特征分為：原始法律、古代法律和現(xiàn)代法律；法律三要素：特殊的強力、官吏的權(quán)力和規(guī)律性。4）馬克思主義觀點：社會關(guān)系和生產(chǎn)形式產(chǎn)生法律制度和法的關(guān)系。規(guī)則約束，習(xí)慣等。國家是維護法律的職責機關(guān)。規(guī)則約束——習(xí)慣——法律——國家——立法綜合以上探討表明，原始社會已經(jīng)有法律，法律的起源早于國家的誕生，因此，以國家制定和認可作為法律的必要條件是不恰當?shù)?。回答問題2：法律是否具有階級性？1）胡玉鴻：并不是任何時代的法律都只能體現(xiàn)統(tǒng)治階級的意志，而不反映被統(tǒng)治階級的要求，國家意志、統(tǒng)治階級的意志終究會被人民的意志所代替。2）郭道暉：法的初級本質(zhì)是社會性，第二層次的本質(zhì)是意志性，第三層次的本質(zhì)是利益性。3）隨著法理研究的深入，法律的公意性、民主性及正當性已逐步得到人們的公認。4）馬克思主義觀點：社會和生產(chǎn)方式對法的決定作用，法律絕不能僅僅反映某個階級的意志，而應(yīng)該反映市民社會的普遍要求，反映經(jīng)濟關(guān)系的內(nèi)在規(guī)律。因此，法的階級性只是一定歷史條件下的產(chǎn)物，并不是法的永恒主題，另外，即使在階級社會是否所以得法都具有階級性扔存有商榷的余地，有些反映社會需求和滿足公共利益的法，有些反映客觀規(guī)律如環(huán)境保護法、食品安全法等就不帶有階級性，而是人類共同文明的結(jié)晶?！秺W林匹克憲章》、《反興奮劑條約》《體育運動國際憲章》回答問題：體育法中是否應(yīng)該包含"活法"？“歐洲法社會學(xué)之父”埃利希把法劃分為“國家法”和“非國家法”（也稱為活法）。他認為人類的法律不是都是由國家創(chuàng)制的，在現(xiàn)代社會中很多的“活法”在發(fā)揮作用。同時，他也指出“活法”必須指向具體而非抽象的東西，是當事人在生活中實際遵守的部分，強調(diào)活法應(yīng)從社會生活中實際發(fā)揮作用的法律現(xiàn)象中去發(fā)現(xiàn)，而不是在法典的條款中尋求。美國龐德：“活法”是人類群體和團體的內(nèi)部秩序，是法律秩序的基礎(chǔ)。成熟法律規(guī)范體系含有國家制定的強行性部分和歷代相傳的傳統(tǒng)或習(xí)慣部分。美國博登海默：現(xiàn)代社會的法律體系中命令因素和社會因素都是不可或缺的，并將法律淵源分為“正式淵源”和"非正式淵源"。博登海默認為一國的法律體系是多元的，是國家法和活法的綜合體。綜上所述，在現(xiàn)代社會的法律體系中既有國家法，也有非國家法，既有傳統(tǒng)性法，也有強制性法，既有制定法，也有“活法”，既有正式法，也有非正式法。多元化的法律存在形式相互關(guān)聯(lián)，相互補充，相互轉(zhuǎn)化、相互協(xié)調(diào)，共同構(gòu)成人類社會生活中完整的法律體系?；卮饐栴}：體育法是否一定要由公權(quán)強制力來保障？馬林若夫斯基認為在原始社會還沒有國家存在的時候，法律本身就已經(jīng)具有了很強的強制力，而對于這樣的強制力規(guī)則的遵守是基于利益關(guān)系，而非強制手段。公權(quán)強制性主要表現(xiàn)為國家強制力，并不能代替一切法律強制形式。體育法中的強制力也不一定就都是公權(quán)力，還包含體育社團內(nèi)部的強制力。第三節(jié)體育法的本質(zhì)一、西方法學(xué)流派的觀點1）現(xiàn)代自然法學(xué)派：法律的社會性；法律的強制性；法律的約束性。2）歷史法學(xué)派：法律源自民族精神，不是立法者有意創(chuàng)造的，“民族共同意識”“民族精神”是實在法的真正創(chuàng)造者。3）分析法學(xué)派：“準確意義上的法”和“非準確意義上的法”；強制性、普遍約束性的特點。4）法社會學(xué)派：所有的法都是社會法，法律是一種為聯(lián)合體每一位成員分配在聯(lián)合團體中地位——不管這些成員在團體內(nèi)是支配者還是被支配者——和職責的規(guī)劃。社會性、多元性。二、馬克思主義的法學(xué)觀點思想核心：強調(diào)生產(chǎn)方式對法律的決定作用，以及在此基礎(chǔ)上的法律的階級性和國家意志性。第一：國家是一定歷史階段的產(chǎn)物，是統(tǒng)治階級共同利益的形式，而法律則是反映這種共同利益的共同意識，在階級社會中法律必然表現(xiàn)為國家意志。第二，國家意志是法律的一般表現(xiàn)形式，而法律的內(nèi)容是由一定歷史發(fā)展階段上的生產(chǎn)方式和交往方式?jīng)Q定的，而不是由自由意志決定的。第三，由于國家是統(tǒng)治階級共同利益的形式，在階級社會中的法律必然帶有階級性。三、國內(nèi)學(xué)者的法學(xué)觀點1、張文顯：法的基本特征：規(guī)范性；權(quán)威性、統(tǒng)一性和普遍約束性；應(yīng)然性；強制性。2、葛洪義：法的本質(zhì)是存在于法之中的價值，集中體現(xiàn)在公正、權(quán)利和自由，決定著法的社會效果。3、吳漢東：法的基本特征：規(guī)范性；國家性和社會性；公權(quán)強制性；普遍適用性。4、胡玉鴻：意志是法的本質(zhì)。5、郭道暉：法的本質(zhì)內(nèi)容：自由、權(quán)利與權(quán)力；法的本質(zhì)形式：規(guī)范性及普適性；義務(wù)性；權(quán)威性；程序性；可訴性等。現(xiàn)代立法理念由單純的法的強制力轉(zhuǎn)向法的引導(dǎo)作用和利益激勵功能。認為法不應(yīng)當主要建立在人們對國家的強制力的恐懼上，而應(yīng)當建立在對法治權(quán)威的信仰和信賴上。四、法律概念的把握1、法律的屬概念概念2、法律的種差：社會性；規(guī)范性；權(quán)威性和約束性；意志性與價值性；物質(zhì)生產(chǎn)方式的決定性；權(quán)利與義務(wù)；階級性、國家性、強制性和公權(quán)強制性。3、法律概念的定義法律是由國家或社會權(quán)威機構(gòu)制定或認可，由強制力保證實施的社會規(guī)范。以權(quán)利、義務(wù)為基本內(nèi)容，反映由社會物質(zhì)生產(chǎn)方式所決定的國家或社會權(quán)威機構(gòu)