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案例分析——抵押合同的效力主講人：馮力背景材料

個(gè)體工商戶李某想從外地購(gòu)進(jìn)一批服裝，為籌集資金遂向其朋友張某借款5萬(wàn)元。張某礙于情面同意借款，但同時(shí)要求李某提供相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)做擔(dān)保。李某就以自己一幢價(jià)值7萬(wàn)元的房屋向張某設(shè)定抵押，以擔(dān)保兩年的張某債權(quán)5萬(wàn)元。雙方訂立了書(shū)面借款合同，但未就房屋抵押事項(xiàng)未訂立書(shū)面合同。在當(dāng)?shù)胤抗軝C(jī)關(guān)辦理抵押登記手續(xù)時(shí)，工作人員因疏忽也未要求他們提供書(shū)面抵押合同。兩年后，借款債權(quán)到期，李某因經(jīng)營(yíng)虧損無(wú)法償還債務(wù)。張某要求實(shí)行房屋抵押權(quán)，李某則以無(wú)書(shū)面抵押合同為由主張房屋抵押合同無(wú)效。

請(qǐng)問(wèn)抵押合同是否無(wú)效？案例評(píng)析

《民法典》第四百零二條規(guī)定：“以本法第三百九十五條第一款第一項(xiàng)至第三項(xiàng)規(guī)定的財(cái)產(chǎn)或者第五項(xiàng)規(guī)定的正在建造的建筑物抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記。抵押權(quán)自登記時(shí)設(shè)立。”也就是說(shuō)，在我國(guó)以房產(chǎn)作為抵押的，雙方必須到房地產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)辦理抵押登記，債權(quán)人拿到他項(xiàng)權(quán)(抵押)證或者管理部門在房產(chǎn)證上蓋章確認(rèn)，并注明擔(dān)保的數(shù)額、抵押的期限后該抵押才產(chǎn)生法律效力。在本案中，由于張某與李某之間設(shè)立的抵押物是房屋，此抵押物的成立必須到有關(guān)部門辦理登記，登記之后抵押才能生效。李某房屋設(shè)定的抵押合同，因已辦理抵押登抵押權(quán)登記，所以是合法有效的。至于李某與張某之間未就抵押事項(xiàng)訂立書(shū)面合同對(duì)房屋抵押權(quán)的效力并不產(chǎn)生影響。因此李某的主張不成立，張某人可以向

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