《商學導論》課件-7第三篇 企業(yè)的設(shè)立-第七章 企業(yè)設(shè)立概述

本章從企業(yè)的設(shè)立籌劃開始，分析了設(shè)立企業(yè)需要考慮的基本問題；然后對企業(yè)設(shè)立的資本制度、公司章程和發(fā)起人等企業(yè)設(shè)立中的基本要素進行了系統(tǒng)的闡述；最后給出了企業(yè)設(shè)立的原則。第七章企業(yè)設(shè)立概述3/19/2025商學導論/IntroductiontoBusiness1第一節(jié)企業(yè)設(shè)立的籌劃第七章企業(yè)設(shè)立概述一、明確企業(yè)的使命明確一個企業(yè)的使命（Mission），是設(shè)立企業(yè)的前提，這將對企業(yè)的戰(zhàn)略、職能、機構(gòu)、人員、文化以及經(jīng)營活動產(chǎn)生決定性的導向作用。人們設(shè)立企業(yè)的動機和目的并不完全相同。企業(yè)是營利性的經(jīng)濟組織，一般而言，營利是設(shè)立企業(yè)的基本動機，企業(yè)的發(fā)展過程中將追求利潤最大化或企業(yè)價值最大化。但也會存在另外一些情況，其設(shè)立企業(yè)還有其他動機。例如，學醫(yī)的阿曼德·哈默（ArmandHammer）年輕時去蘇聯(lián)是為了幫助戰(zhàn)勝正在那里蔓延的傷寒，他看到了糧荒、饑餓比疾病帶來更多的死亡，而大量珍貴的白金、寶石、毛皮賣不出去，美國卻糧食大豐收，糧價下跌，便設(shè)立企業(yè)，聯(lián)合30多家美國公司，組織易貨貿(mào)易，成為蘇聯(lián)對外貿(mào)易的總代理。哈默幫助了蘇聯(lián)人民，蘇聯(lián)也成了他成為西方石油大亨的發(fā)跡地。還有相當多的人設(shè)立企業(yè)是為了將自己的某項發(fā)明或者某種理想變成現(xiàn)實。第一節(jié)企業(yè)設(shè)立的籌劃3/19/2025商學導論/IntroductiontoBusiness3二、確立企業(yè)的發(fā)展戰(zhàn)略在明確了設(shè)立企業(yè)的目的后，需要進一步明確企業(yè)發(fā)展的戰(zhàn)略（Strategy）。企業(yè)的戰(zhàn)略將一直指導著企業(yè)以后的生產(chǎn)和經(jīng)營，貫徹在企業(yè)成長的每一個環(huán)節(jié)。因此，正確選擇企業(yè)設(shè)立的戰(zhàn)略對每個企業(yè)來說都具有重要的意義。具體到每個不同企業(yè)的設(shè)立，都可能會有不同的發(fā)展戰(zhàn)略，例如采取低成本戰(zhàn)略還是采取差異化戰(zhàn)略，向原材料等上游產(chǎn)業(yè)發(fā)展還是向靠近消費者的下游產(chǎn)業(yè)發(fā)展，這取決于不同時期社會經(jīng)濟水平和科學技術(shù)發(fā)展的宏觀環(huán)境對企業(yè)的要求和制約、企業(yè)設(shè)立人自身的企業(yè)經(jīng)營管理能力和道德文化水準，以及不同的社會制度和所有制形式、企業(yè)性質(zhì)等因素?？偟膩碚f，企業(yè)的發(fā)展戰(zhàn)略應該適應社會政治經(jīng)濟環(huán)境，符合市場的需要。第一節(jié)企業(yè)設(shè)立的籌劃3/19/2025商學導論/IntroductiontoBusiness4三、適當?shù)氖袌龆ㄎ粍?chuàng)辦一個企業(yè)，需要認真研究所投資行業(yè)的市場狀況，需要了解企業(yè)的產(chǎn)品在市場上的需求狀況或有可能占多大的市場份額。只有對企業(yè)將要針對的特定市場和特定的消費者進行認真的研究和分析，才能選擇企業(yè)適當?shù)氖袌龆ㄎ唬∕arketPositioning），確定正確的經(jīng)營方向。第一節(jié)企業(yè)設(shè)立的籌劃3/19/2025商學導論/IntroductiontoBusiness5四、創(chuàng)業(yè)的技術(shù)條件創(chuàng)辦一個企業(yè)還需要具備企業(yè)所需要的技術(shù)（Technology）。如果一個企業(yè)的所有設(shè)立者對該企業(yè)的業(yè)務內(nèi)容一無所知，或者對企業(yè)發(fā)展所需要的技術(shù)資源毫無準備，我們很難想象這個企業(yè)能創(chuàng)辦成功。尤其當今我們所面臨的是一個知識經(jīng)濟的時代，高科技迅猛發(fā)展，技術(shù)條件甚至可能成為決定企業(yè)命運的關(guān)鍵因素。第一節(jié)企業(yè)設(shè)立的籌劃3/19/2025商學導論/IntroductiontoBusiness6五、創(chuàng)業(yè)的資金資金是一個企業(yè)存在的物質(zhì)基礎(chǔ)。創(chuàng)辦企業(yè)需要資金（Funds），這是不言而喻的。但究竟是以什么樣的方式來取得創(chuàng)業(yè)的資金，這是企業(yè)設(shè)立時要面臨的現(xiàn)實問題。企業(yè)的創(chuàng)業(yè)資金首先來源于創(chuàng)業(yè)者或者發(fā)起人。但很多企業(yè)規(guī)模大，僅憑創(chuàng)業(yè)者的資金難以滿足企業(yè)的需要，企業(yè)資金面臨缺口。這部分資金缺口可以向銀行或其他債權(quán)人借入，還可選擇向其他投資者籌集股份，例如通過成立有限責任公司的形式來創(chuàng)辦企業(yè)。因此，企業(yè)必須進行籌資的決策分析，以選擇最適合企業(yè)設(shè)立的資金籌集方式。第一節(jié)企業(yè)設(shè)立的籌劃3/19/2025商學導論/IntroductiontoBusiness7六、企業(yè)組織形式的選擇我國的企業(yè)組織形式有三類：個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)和公司。每類均有其優(yōu)缺點，設(shè)立企業(yè)時需根據(jù)情況來正確選擇，不同企業(yè)組織形式的特點比較如下表。第一節(jié)企業(yè)設(shè)立的籌劃3/19/2025商學導論/IntroductiontoBusiness8第二節(jié)企業(yè)設(shè)立的資本第七章企業(yè)設(shè)立概述一、個人獨資企業(yè)和合伙制企業(yè)的資本我國的《中華人民共和國個人獨資企業(yè)法》（以下簡稱《個人獨資企業(yè)法》）和《中華人民共和國合伙企業(yè)法》（以下簡稱《合伙企業(yè)法》）對企業(yè)設(shè)立的資本規(guī)定有如下的特點。（一）沒有最低注冊資本限額（二）勞務出資

勞務出資是指，經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，合伙人可以用勞務作為資本投資于合伙企業(yè)，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定。對以勞務出資的合伙人分擔債務的主要做法有以下幾種。

1.平攤風險德國《民法典》第722條規(guī)定，利潤和債務分配比例未經(jīng)協(xié)商約定的，不論出資種類，各合伙人平均分擔損益。

2.按最低分擔比例執(zhí)行法國《民法》第1853條規(guī)定，只以勞務出資的合伙人，其利潤和損失的分配比例與出資最少的合伙人的比例相同。

3.負盈不負虧我國臺灣地區(qū)規(guī)定，以勞務出資的合伙人，除合同另有約定外，不負擔損失之分配。第二節(jié)企業(yè)設(shè)立的資本3/19/2025商學導論/IntroductiontoBusiness10二、公司的資本（一）公司的資本制度公司是資合企業(yè)，其設(shè)立必然也必須具備一定數(shù)量的資本。公司的資本是在公司章程中明確規(guī)定數(shù)額，由發(fā)起人認繳或者由發(fā)起人和股份的認購者共同繳納的財產(chǎn)總和，也就是公司登記機關(guān)核定的注冊資本。很多國家在規(guī)范公司設(shè)立的立法中體現(xiàn)了公司資本的三項原則。所謂資本的三項原則是指公司在成立時，必須確定相當數(shù)量的資本并且連續(xù)保持該數(shù)量資本的三個基本原則：資本確定原則、資本維持原則和資本不變原則。

1.資本確定原則

資本確定原則是指公司在成立時，必須在章程中明確規(guī)定公司的資本額，發(fā)起人和股份認購人對確定的資本加以認購，資本總額不得低于法定的最低限額；否則，公司不能設(shè)立。但各國對此原則實現(xiàn)的方式不盡相同，大致分為以下三種情況。（1）法定資本制（StatutoryCapitalSystem）。（2）授權(quán)資本制（AuthorizedCapitalSystem）。（3）折中資本制（EclecticCapitalSystem）。第二節(jié)企業(yè)設(shè)立的資本3/19/2025商學導論/IntroductiontoBusiness11二、公司的資本（續(xù)）

2.資本維持原則

資本維持原則指公司正常經(jīng)營期間，必須持續(xù)保持與公司章程規(guī)定的資本額相當?shù)膶嵱匈Y本。

3.資本不變原則

資本不變原則是指公司資本額在章程中確定以后，必須保持相對穩(wěn)定。增、減注冊資本要遵照法定程序修改公司章程，并經(jīng)公司登記機關(guān)變更登記。除此之外，公司的資本總額不得任意變動。（二）公司資本的出資方式我國《公司法》規(guī)定，公司發(fā)起人可以用貨幣出資，也可以用實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價出資。對作為出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或土地使用權(quán)，必須進行評估作價，核定財產(chǎn)，并折合為股份。不得高估或者低估作價。（三）公司資本制度變化新動態(tài)自1987年美國公司法改革，對有限責任公司放棄最低資本額規(guī)定以來，英、法、日等國紛紛取消了對有限責任公司的最低資本額限制，甚至我國臺灣地區(qū)2009年也取消了對有限責任公司的最低資本額限制。我國在2014年也取消最低資本額。第二節(jié)企業(yè)設(shè)立的資本3/19/2025商學導論/IntroductiontoBusiness12第三節(jié)公司章程第七章企業(yè)設(shè)立概述一、公司章程的概念現(xiàn)代公司設(shè)立需要三個最重要的構(gòu)件：資本、章程和發(fā)起人。公司章程（Charter）是規(guī)定公司的性質(zhì)、地位、組織機構(gòu)、權(quán)利能力、行為能力、責任能力以及公司對內(nèi)對外關(guān)系的規(guī)范性文件，可被看作公司的“根本大法”。在世界范圍內(nèi)，不同法系的國家對公司章程含義的規(guī)定有所不同。在英美法系國家，公司章程分為兩部分。在美國是“公司章程”和“公司細則”，在英國為“公司大綱”和“公司細則”?！肮菊鲁獭被颉肮敬缶V”是規(guī)范公司對外事務的有關(guān)規(guī)定，是公司外部利益集團，如債權(quán)人及社會公眾了解公司的經(jīng)營范圍、資本等的重要文件?！肮炯殑t”規(guī)范的是公司的內(nèi)部事務，它從屬于章程并受其制約，一般僅在公司內(nèi)部有效。在大陸法系國家，公司章程作為一個統(tǒng)一文件存在。公司章程的制定和修改都要經(jīng)過公司登記機關(guān)核準。公司章程的內(nèi)容可分為“絕對記載事項”和“相對記載事項”?！敖^對記載事項”必須記載于公司章程中，否則公司不得設(shè)立。“相對記載事項”是否載入公司章程均可。但一旦記載，與絕對記載事項法律效力相同。大陸法系國家里，日本和德國法律規(guī)定公司章程必須經(jīng)過公證，否則章程無效。第三節(jié)公司章程3/19/2025商學導論/IntroductiontoBusiness14二、公司章程的作用（一）公司章程是公司設(shè)立的必要條件和重要文件各國公司法都明確規(guī)定，訂立公司章程是公司設(shè)立的必經(jīng)法定程序。公司章程也是各國公司登記機關(guān)的必備核準文件。沒有公司章程，公司就不能獲得設(shè)立登記。（二）公司章程是確立公司權(quán)利和義務關(guān)系的基本法律文件公司章程經(jīng)登記注冊后，便產(chǎn)生法律效力。公司將根據(jù)公司章程，行使其權(quán)利，承擔應有的義務。股東與公司間、股東與股東間的權(quán)利和義務，除法律有具體規(guī)定外，主要靠公司章程來明確。（三）公司章程是確定公司經(jīng)營管理人員的職責和權(quán)限范圍的法律文件現(xiàn)代公司存在公司所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離，決定了股東和公司經(jīng)營管理人員間存在委托—代理關(guān)系。股東將資本投入公司后，資本便由公司經(jīng)營管理人員來負責經(jīng)營。為了保障股東的權(quán)益，避免經(jīng)營管理人員濫用權(quán)力，股東通過公司章程來確定公司經(jīng)營管理人員的職責和權(quán)限。股東將認可公司經(jīng)營管理人員在章程約定的范圍內(nèi)的決策結(jié)果，但若經(jīng)營管理人員超越章程規(guī)定的權(quán)限行事造成對第三人的傷害，應由越權(quán)人自行承擔責任。因此，章程是保護股東的所有者權(quán)益、對公司經(jīng)營管理者職權(quán)進行控制的法律性文件。第三節(jié)公司章程3/19/2025商學導論/IntroductiontoBusiness15三、公司章程的基本內(nèi)容各國雖然都把公司章程作為公司設(shè)立的必要文件，但對章程的具體內(nèi)容有不同的規(guī)定。日本《商法》規(guī)定，公司章程里的絕對記載事項包括：公司的目的、公司的名稱、公司發(fā)行股份的總額及每股的金額；公司設(shè)立時發(fā)行的股份數(shù)額及有面值和無面值股份的數(shù)額；總公司住所；公司進行公告的方法；發(fā)起人的姓名及住所。英國《公司法》規(guī)定，公司章程要記載公司被準予成為法人的基本條件。我國《公司法》規(guī)定有限責任公司章程應載明如下事項：公司名稱和住所；公司經(jīng)營范圍；公司注冊資本；股東的姓名或者名稱；股東的出資方式、出資額和出資時間；公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；公司法定代表人；股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項。對于股份有限公司，我國《公司法》規(guī)定了章程應該記載如下事項：公司名稱和住所；公司經(jīng)營范圍；公司設(shè)立方式；公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本；發(fā)起人的姓名或者名稱、認購的股份數(shù)、出資方式和出資時間；董事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；公司法定代表人；監(jiān)事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；公司利潤分配辦法；公司的解散事由與清算辦法；公司的通知和公告辦法；股東大會會議認為需要規(guī)定的其他事項。第三節(jié)公司章程3/19/2025商學導論/IntroductiontoBusiness16第四節(jié)公司發(fā)起人第七章企業(yè)設(shè)立概述一、發(fā)起人概述在公司設(shè)立的過程中，發(fā)起人（Orignator）是一個很重要的角色。發(fā)起人必須負責公司設(shè)立的一切必要的組建和籌備工作，如制定章程草案、籌集公司資本。沒有發(fā)起人，公司設(shè)立就不能完成。由于發(fā)起人對公司設(shè)立的成敗以及未來公司的發(fā)展都起著特殊的影響作用，而且發(fā)起人的行為會影響到廣大的股東及社會投資者的利益，因而，各國法律都對股份有限公司的發(fā)起人做出相關(guān)的規(guī)定，用以保證發(fā)起人自身的利益及公司和投資者的利益。通常，判斷公司發(fā)起人的標準是看其是否作為公司章程的制定者簽名蓋章于公司章程。在我國，公司發(fā)起人是指股份有限公司的發(fā)起人。股份有限公司的發(fā)起人，是指參加訂立發(fā)起人協(xié)議，提出設(shè)立公司申請，認購公司出資或者股份并對公司設(shè)立承擔責任的人。在公司成立后，發(fā)起人一般會擁有股東的地位。第四節(jié)公司發(fā)起人3/19/2025商學導論/IntroductiontoBusiness18二、發(fā)起人的工作我國《公司法》規(guī)定，股份有限公司在不同的設(shè)立方式下，發(fā)起人要完成不同的工作。（一）在發(fā)起設(shè)立方式時的主要工作1.訂立發(fā)起人協(xié)議；2.訂立章程；3.準備有關(guān)成立文件，并向政府報批；4.認繳應發(fā)行的股份并繳足股款。如果以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)作價出資，必須聘請有資格的評估機構(gòu)評估價格、核實財產(chǎn)、折合為股份并依法辦理產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。（二）在募集方式時的主要工作1.訂立章程；2.訂立發(fā)起人協(xié)議；3.制作招股說明書；4.制作經(jīng)營估算書；5.與證券商簽訂承銷協(xié)議；6.向政府部分申請批準設(shè)立公司；7.認繳不少于股份有限公司股份總數(shù)的35%的股份；8.向國務院證券管理部門遞交募股申請并報送下列主要文件：批準設(shè)立公司的文件，公司章程，經(jīng)營估算書，發(fā)起人姓名或名稱、發(fā)起人認購的股份數(shù)、出資種類及驗資證明，招股說明書，代收股款銀行的名稱及地址，承銷機構(gòu)名稱及有關(guān)的協(xié)議；9.公告招股說明書并制作認股書，催繳股款；10.主持召開創(chuàng)立大會。第四節(jié)公司發(fā)起人3/19/2025商學導論/IntroductiontoBusiness19三、發(fā)起人的權(quán)利和責任（發(fā)起人的權(quán)利）一般地，各國法律賦予發(fā)起人的權(quán)利主要有以下幾個方面。1.非貨幣出資的權(quán)利。即發(fā)起人有權(quán)用未來公司發(fā)展所需要的非現(xiàn)金的資產(chǎn)來投資。如日本法律明確規(guī)定：設(shè)立股份有限公司，只有發(fā)起人可以用現(xiàn)金以外的財產(chǎn)來出資。我國《公司法》也規(guī)定了發(fā)起人可以用實物、土地使用權(quán)、無形資產(chǎn)等非貨幣方式出資的權(quán)利。2.自認優(yōu)先股或后配股的權(quán)利。3.優(yōu)先分配股息和紅利的權(quán)利。4.優(yōu)先認購公司新股的權(quán)利。5.優(yōu)先分配剩余財產(chǎn)的權(quán)利。6.要求公司支付相應報酬的權(quán)利。發(fā)起人可根據(jù)公司章程的規(guī)定，要求公司支付一定的報酬。7.要求公司返還墊支的設(shè)立費用的權(quán)利。第四節(jié)公司發(fā)起人3/19/2025商學導論/IntroductiontoBusiness20三、發(fā)起人的權(quán)利和責任（發(fā)起人的責任）我國《公司法》明確規(guī)定了股份有限公司發(fā)起人的責任。1.以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司時，由發(fā)起人認購公司應發(fā)行的全部股份；以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司時，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%。2.公司不能成立時，對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務和費用負連帶責任。3.公司不能成立時，對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任。4.在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應當對公司承擔賠償責任。5.發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。6.虛報注冊資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記的，由公司登記機關(guān)責令改正。對虛報注冊資本的公司，處以虛報注冊資本金額5％以上15％以下的罰款；對提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實的公司，處以5萬元以上50萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，撤銷公司登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照。7.公司的發(fā)起人、股東虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財產(chǎn)的，由公司登記機關(guān)責令改正，處以虛假出資金額5％以上15％以下的罰款。8.公司的發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，由公司登記機關(guān)責令改正，處以所抽逃出資金額5％以上15％以下的罰款。第四節(jié)公司發(fā)起人3/19/2025商學導論/IntroductiontoBusiness21四、對發(fā)起人的限制（一）對發(fā)起人資格的限制一般各國都規(guī)定自然人、法人、政府均可作為股份有限公司的發(fā)起人。根據(jù)《公司法》的規(guī)定不得擔任公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的人，應該不能作為公司的發(fā)起人。具體規(guī)定如下：1.無民事行為能力或者限制民事行為能力；2.因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年；3.擔任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年；4.擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年；5.個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償。（二）對發(fā)起人人數(shù)的限制我國《公司法》規(guī)定，股份有限公司的發(fā)起人為2人以上200人以下。（三）對發(fā)起人住所的限制我國《公司法》規(guī)定，發(fā)起人中必須有過半數(shù)在中國境內(nèi)有住所。第四節(jié)公司發(fā)起人3/19/2025商學導論/IntroductiontoBusiness22第五節(jié)企業(yè)設(shè)立的原則第七章企業(yè)設(shè)立概述一、自由設(shè)立原則自由設(shè)立原則也稱自由設(shè)立主義，是最早的企業(yè)設(shè)立原則，是指政府對企業(yè)的設(shè)立不予以干預，企業(yè)依照設(shè)立者的意圖設(shè)立。此原則是公司制度處于萌芽時期西方國家采用的形式。由于企業(yè)設(shè)立過于自由，政府無法掌握企業(yè)的發(fā)展狀況，無從監(jiān)督企業(yè)，因此該原則逐漸被各國所拋棄，轉(zhuǎn)而實行特許設(shè)立原則。第五節(jié)企業(yè)設(shè)立的原則3/19/2025商學導論/IntroductiontoBusiness24二、特許設(shè)立原則特許設(shè)立原則亦稱特許主義，是指企業(yè)必須經(jīng)特別立法或政府的命令方可設(shè)立。此原則在16—19世紀為一些西方國