依法行政的理念與行政執(zhí)法.ppt

1、依法行政的理念與行政執(zhí)法,【案1】A市衛(wèi)生局出具 A衛(wèi)批字（2009）第1號(hào)設(shè)置醫(yī)療機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)書(shū)，批準(zhǔn)設(shè)置某“中醫(yī)專(zhuān)科門(mén)診部”（周氏正骨）。針對(duì)該機(jī)構(gòu)類(lèi)別和機(jī)構(gòu)通用名，B 省尚未根據(jù)衛(wèi)生部關(guān)于醫(yī)療機(jī)構(gòu)審批管理的若干規(guī)定制定設(shè)置標(biāo)準(zhǔn)，也未向上級(jí)備案。受當(dāng)時(shí)“醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理電子注冊(cè)系統(tǒng)”附帶了“中醫(yī)專(zhuān)科門(mén)診部”選項(xiàng)的影響，執(zhí)法人員誤將“中醫(yī)專(zhuān)科門(mén)診部”批準(zhǔn)給申請(qǐng)人（有些省份有此醫(yī)療機(jī)構(gòu)名稱(chēng)），違反了衛(wèi)生部關(guān)于醫(yī)療機(jī)構(gòu)審批管理的若干規(guī)定第（八）項(xiàng)規(guī)定和醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則第四十二條第（七）項(xiàng)規(guī)定，造成日常監(jiān)管和機(jī)構(gòu)校驗(yàn)無(wú)標(biāo)準(zhǔn)可依。A市衛(wèi)生局于是依據(jù)行政許可法第六十九條和衛(wèi)生行政許可管理辦法第五十七條

2、第（五）項(xiàng)規(guī)定，決定撤銷(xiāo)上述 A衛(wèi)批字（2009）第1號(hào)設(shè)置醫(yī)療機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)書(shū)。,【問(wèn)題】 1、撤銷(xiāo)行政許可是否給中醫(yī)專(zhuān)科門(mén)診部帶來(lái)?yè)p失？如有損失，應(yīng)由誰(shuí)賠償（或補(bǔ)償）？ 2、該中醫(yī)專(zhuān)科門(mén)診部提供的周氏正骨服務(wù)屬于縣級(jí)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)名錄的保護(hù)范圍，按照非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)法的規(guī)定，國(guó)家應(yīng)當(dāng)保護(hù)和鼓勵(lì)此種非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的傳承；如將該中醫(yī)專(zhuān)科門(mén)診部更名為醫(yī)療機(jī)構(gòu)類(lèi)別中的“中醫(yī)門(mén)診部”，顯然又達(dá)不到中醫(yī)門(mén)診部的設(shè)置標(biāo)準(zhǔn)，如果其繼續(xù)從事相關(guān)活動(dòng)，按照醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例的規(guī)定，就屬于非法行醫(yī)，應(yīng)當(dāng)屬于查處或取締的對(duì)象。此時(shí)，衛(wèi)生部門(mén)應(yīng)當(dāng)取締該中醫(yī)專(zhuān)科門(mén)診部，還是應(yīng)當(dāng)認(rèn)定它存在的合法性？ 3、衛(wèi)生部關(guān)于醫(yī)療機(jī)

3、構(gòu)審批管理的若干規(guī)定授權(quán)省級(jí)衛(wèi)生部門(mén)制定設(shè)置標(biāo)準(zhǔn)是否合法？,第一節(jié) 依法行政的理念,一、依法行政的基本含義 （一）行政所依之法 在中國(guó)，依法行政所依的“法”指的是什么？憲法是不是這里的“法”？規(guī)章以下的“規(guī)范性文件”是不是這里的“法”？,在繁華街區(qū)禁乞的爭(zhēng)論,限制室外可見(jiàn)的室內(nèi)廣告的爭(zhēng)論,一般認(rèn)為，依法行政中的“法”應(yīng)具有普遍性、預(yù)期性、公開(kāi)性、明確性、穩(wěn)定性等特點(diǎn)，形式上應(yīng)限定在法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)（以及自治條例和單行條例）上，在法律要素上不僅應(yīng)包括法律規(guī)則，還應(yīng)包括法律原則以及法律目的、精神。但是，有時(shí)行政所依之“法”不是那么明確的，因而需要解釋?zhuān)ㄈ绶欠I(yíng)運(yùn)行為的解釋?zhuān)?【案2】某

4、企業(yè)的衛(wèi)生許可證(省級(jí)衛(wèi)生行政部門(mén)審批的許可)有效期限為2011年9月21日至2015年9月20日。該企業(yè)于9月7日向A市衛(wèi)生計(jì)生委提交了申請(qǐng)延續(xù)許可證的相關(guān)材料，A市衛(wèi)生計(jì)生委受理并通過(guò)了初審。9月24日企業(yè)向B省衛(wèi)生計(jì)生委行政許可政務(wù)服務(wù)中心提交了申請(qǐng)延續(xù)的相關(guān)材料，中心受理其申請(qǐng)材料并向其出具了受理通知書(shū)，10月18日該申請(qǐng)人提交的材料經(jīng)有關(guān)專(zhuān)業(yè)科室審核后，發(fā)現(xiàn)其材料不符合許可延續(xù)要求，擬作出不予延續(xù)行政許可的決定，理由是：1、未按規(guī)定期限(行政許可有效期屆滿(mǎn)三十日前)申請(qǐng)延續(xù)；2、環(huán)境檢驗(yàn)報(bào)告項(xiàng)目不符合消毒產(chǎn)品生產(chǎn)企業(yè)衛(wèi)生規(guī)范要求。,【問(wèn)題】 1、此時(shí)作出不予延續(xù)行政許可的決定，是否合

5、法？ 2、如果準(zhǔn)予延續(xù)，時(shí)間已經(jīng)在行政許可有效期屆滿(mǎn)之后，似乎也不符合許可法和相關(guān)規(guī)定要求，可否直接作出頒發(fā)新證的許可，而不是延續(xù)許可？,【案3】被許可人在職業(yè)衛(wèi)生安全許可有效期屆滿(mǎn)的那一天提出延續(xù)許可的申請(qǐng)，衛(wèi)生局在許可證期限屆滿(mǎn)后的第十天作出準(zhǔn)予延續(xù)許可的決定。第三人認(rèn)為衛(wèi)生局的決定違法。雙方發(fā)生爭(zhēng)議。 行政許可法第五十條 第一款：被許可人需要延續(xù)依法取得的行政許可的有效期的，應(yīng)當(dāng)在該行政許可有效期屆滿(mǎn)三十日前向作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)。但是，法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。 第二款：行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)被許可人的申請(qǐng)，在該行政許可有效期屆滿(mǎn)前作出是否準(zhǔn)予延續(xù)的決定；逾期未作

6、決定的，視為準(zhǔn)予延續(xù)。 行政許可法第七十條：許可證期間屆滿(mǎn)未延續(xù)的，應(yīng)當(dāng)依法辦理注銷(xiāo)手續(xù)。,對(duì)第50條進(jìn)行目的解釋,歸謬論證：本案如果可以援引第二款將帶來(lái)的嚴(yán)重后果,不遵守第一款，就無(wú)權(quán)援引第二款來(lái)保護(hù)自己,本案屬于許可證期限屆滿(mǎn)未延續(xù)的情形 ,許可證期限屆滿(mǎn)后就失效,根據(jù)第70條的規(guī)定，本案許可證屬于依法注銷(xiāo)的對(duì)象,解釋“許可證的延續(xù)”是指對(duì)尚在生效的行政許可的有效期向后延期,對(duì)已失效的行政許可不存在延續(xù)的問(wèn)題，準(zhǔn)予延續(xù)已失效的行政許可缺乏法律依據(jù),決定違法,行政許可機(jī)關(guān)未在許可證期限屆滿(mǎn)前作出準(zhǔn)予延續(xù)的決定,【案4】某餐飲企業(yè)不服食藥局以其加工的雞翅農(nóng)藥殘留超標(biāo)而罰款200萬(wàn)元案如何解釋違

7、法行為的構(gòu)成要件？ 某市食藥局在某餐飲公司餐廳檢查中發(fā)現(xiàn)，由生產(chǎn)廠(chǎng)家某某益客食品有限公司供應(yīng)的翅中雞肉原料（批號(hào)：2012070601）有兩項(xiàng)硝基呋喃類(lèi)項(xiàng)目超標(biāo)，認(rèn)為餐飲公司的行為違反了食品安全法第28條的規(guī)定（禁止生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)“獸藥殘留超過(guò)食品安全標(biāo)準(zhǔn)限量的動(dòng)物性食品”），根據(jù)食品安全法第八十五條的規(guī)定，沒(méi)收所采購(gòu)的動(dòng)物原料和違法所得，并予罰款200萬(wàn)元。但該餐飲公司出具了生產(chǎn)廠(chǎng)家出具的出廠(chǎng)檢驗(yàn)合格證明以及法定的動(dòng)物衛(wèi)生檢疫部門(mén)出具的檢疫合格證明，認(rèn)為自己不存在違法行為，不應(yīng)給予處罰，應(yīng)當(dāng)處罰的是動(dòng)物原料的生產(chǎn)廠(chǎng)家，因而將市食藥局起訴到法院。,雙方的爭(zhēng)議：食藥局認(rèn)為長(zhǎng)期以來(lái)的慣例都是要處罰餐飲公

8、司，餐飲公司接受處罰后，可就損失向生產(chǎn)廠(chǎng)家索賠。如果不處罰，食藥局可能被追究瀆職的責(zé)任。餐飲公司認(rèn)為，上海、成都等地已經(jīng)有將案卷移送生產(chǎn)廠(chǎng)家所在地的質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門(mén)而不處罰餐飲公司的先例，處罰餐飲公司對(duì)于改變目前嚴(yán)峻的食品安全形勢(shì)沒(méi)有任何幫助。 【問(wèn)題】 1、能否將食品安全法第二十八條第（二）項(xiàng)禁止生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)“獸藥殘留超過(guò)食品安全標(biāo)準(zhǔn)限量的動(dòng)物性食品”的行為擴(kuò)大解釋為包括餐飲業(yè)經(jīng)營(yíng)者采購(gòu)和加工已經(jīng)經(jīng)動(dòng)物衛(wèi)生監(jiān)督機(jī)構(gòu)檢疫合格的肉類(lèi)的行為在內(nèi)？ 2、此項(xiàng)禁止的行為是否要以行為人的主觀(guān)過(guò)錯(cuò)為構(gòu)成要件？,（二）行政與法的關(guān)系 行政離不開(kāi)法，它必須要有法律來(lái)規(guī)范和控制，以法來(lái)約束行政權(quán)的隨意性。 一方面，

9、法律支配行政、約束行政；另一方面，法律又配合行政、促進(jìn)行政（如提供必要的人力和物力）。 【說(shuō)明】法律制約行政只是權(quán)力制約的一部分，法律本身還必須在行政系統(tǒng)內(nèi)部合理分配權(quán)力并保障對(duì)權(quán)力的有效制約以中國(guó)的文物、環(huán)境保護(hù)為例 （三）依法行政的實(shí)施與保障 （）合理的縱向分權(quán)，確保地方政府的合理財(cái)政需求得到滿(mǎn)足。 （）公務(wù)員的人權(quán)有保障，行政系統(tǒng)內(nèi)的人身依附關(guān)系被取消。 （3）獨(dú)立的行政審判與行政檢察。,二、依法行政的基本要求 （一）形式上的要求 主體法定；行政活動(dòng)上有法律依據(jù)；不越權(quán)；程序合法；內(nèi)容合法。以放開(kāi)二胎生育為例，如何保障平等生育權(quán)？如何解釋“提倡一對(duì)夫婦生育兩個(gè)子女”？ （二）實(shí)質(zhì)上的要求

10、 目的合法、正當(dāng)；動(dòng)機(jī)正當(dāng)；相關(guān)考慮；符合常情；公開(kāi)；誠(chéng)信；符合公正的基本要求。 （三）責(zé)任上的要求 1、職權(quán)與職責(zé)相統(tǒng)一 2、行為主體與責(zé)任主體相一致 3、所承擔(dān)責(zé)任的輕重與違法的嚴(yán)重程度相對(duì)應(yīng)。 【問(wèn)題】保障行政職責(zé)履行的手段，除了職權(quán)之外，還有哪些？食藥監(jiān)部門(mén)為什么管不好食品和藥品？人員和物質(zhì)保障,三、依法行政的目標(biāo) 有限政府 透明（陽(yáng)光）政府 誠(chéng)信政府 民主政府 責(zé)任政府 行為規(guī)范的政府 精簡(jiǎn)、效能政府 廉潔政府 租稅政府,法治政府 依法行政,服務(wù)型政府,第二節(jié) 行政執(zhí)法應(yīng)遵循的行政法基本原則 一、不得越權(quán)原則行政機(jī)關(guān)對(duì)其它國(guó)家機(jī)關(guān)權(quán)力行使的尊重 二、公益原則與政府監(jiān)護(hù)人理論 三、平等

11、對(duì)待的原則 四、誠(chéng)實(shí)信用與信賴(lài)?yán)姹Ｗo(hù)原則 五、正當(dāng)程序原則 六、比例原則與利益權(quán)衡原則 七、尊重與保障基本人權(quán)的原則 八、其它原則 （一）目的正當(dāng)性原則 （二）明確性原則 （三）重大情勢(shì)變更原則 （四）不當(dāng)聯(lián)結(jié)禁止原則,一、職權(quán)法定與不得越權(quán)原則謹(jǐn)守法定權(quán)力邊界，尊重其它國(guó)家機(jī)關(guān)權(quán)力的行使 既然法律對(duì)國(guó)家權(quán)力進(jìn)行了分配，那么，為確保權(quán)力行使的正常秩序，每個(gè)國(guó)家機(jī)關(guān)（包括行政機(jī)關(guān)在內(nèi)）就應(yīng)當(dāng)尊重其它國(guó)家機(jī)關(guān)權(quán)力的行使，不得越權(quán)干涉，否則相應(yīng)的行為無(wú)效。行政行為的拘束力（尤其是構(gòu)成要件效力）與法院判決的既判力都源于此。,【例1】陳某欲在XX小區(qū)50號(hào)開(kāi)設(shè)餐飲。為獲得環(huán)境保護(hù)部門(mén)、規(guī)劃部門(mén)、衛(wèi)生部

12、門(mén)等部門(mén)頒發(fā)的前置許可，他在裝修、購(gòu)置餐飲設(shè)施以及招聘人員等方面相繼花費(fèi)了幾十萬(wàn)元。在獲得這些前置許可后，陳某乃向某縣工商局提出從事餐飲經(jīng)營(yíng)個(gè)體工商戶(hù)登記申請(qǐng)，申請(qǐng)材料齊全。在審查申請(qǐng)的過(guò)程中，該縣工商局發(fā)現(xiàn)先行行政許可違法，而XX小區(qū)50號(hào)附近45戶(hù)居民又提出了聽(tīng)證申請(qǐng)，因此，在根據(jù)行政許可法第47條規(guī)定舉行聽(tīng)證之后，該縣工商局向陳某下達(dá)了該年唯一的一份不予登記決定書(shū)。 問(wèn)：縣工商局的做法是否合適？正確的做法是什么？,【例2】行政處罰時(shí)效是否超過(guò)案起算點(diǎn)的確定 2010年8月5日，陸某因患病精神分裂癥、糖尿病到某市廣濟(jì)醫(yī)院就醫(yī)，醫(yī)院采用了碳酸鋰治療，并在其出院后開(kāi)了碳酸鋰1-2-2/D藥物，

13、但主治醫(yī)生顧某并沒(méi)有按照藥品使用說(shuō)明書(shū)的要求定期對(duì)陸某進(jìn)行血鋰濃度測(cè)定。2010年9月29日，陸某治逾出院，出院時(shí)帶藥碳酸鋰1-2-2/D以及其他降糖藥等。2010年10月3日，陸某出現(xiàn)手抖、步態(tài)不穩(wěn)等癥狀，于10月8日去市立醫(yī)院北區(qū)門(mén)診，查頭部CT無(wú)異常，后于10月8日至某市廣濟(jì)醫(yī)院就診，鑒于患者存在軀體疾病，建議家屬送患者去綜合醫(yī)院就醫(yī)，但家屬直至10月9日上午，在患者出現(xiàn)神志不清、四肢抽搐時(shí)，才急送市立醫(yī)院北區(qū)ICU，查血鋰濃度后診斷為碳酸鋰中毒、多臟器功能不全、腦梗塞、高鉀血癥、心律失常、精神分裂癥、糖尿病?；颊呒覍僬J(rèn)為某市廣濟(jì)醫(yī)院存在醫(yī)療過(guò)錯(cuò)，造成患者重大人身?yè)p害，因此產(chǎn)生醫(yī)療糾紛。

14、,2012年6月，患者向人民法院提起民事訴訟。法院受理后，于2013年12月6日委托專(zhuān)業(yè)鑒定機(jī)構(gòu)鑒定，鑒定結(jié)果是患者陸某遺留四肢癱瘓和中度肝功能損害，并認(rèn)定醫(yī)方的過(guò)錯(cuò)行為與患者的損害之間有因果關(guān)系，其原因力為同等因素。2014年4月18日，法院判決某市廣濟(jì)醫(yī)院就患者的損害承擔(dān)50%的賠償責(zé)任。2014年6月12日，某市衛(wèi)生局執(zhí)法人員進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)調(diào)查，發(fā)現(xiàn)以上事實(shí)，認(rèn)定主治醫(yī)生顧某未遵守衛(wèi)生技術(shù)操作規(guī)范，造成嚴(yán)重后果。2014年8月，某市衛(wèi)生局對(duì)顧某下達(dá)行政處罰事先告知書(shū)，以顧某違反執(zhí)業(yè)醫(yī)師法第二十二條第一款第一項(xiàng)的規(guī)定，擬對(duì)顧某作出暫停六個(gè)月執(zhí)業(yè)活動(dòng)的行政處罰。 問(wèn)：某市衛(wèi)生局?jǐn)M作出的行政處罰是否

15、超過(guò)行政處罰法規(guī)定的2年處罰時(shí)效？,中華人民共和國(guó)執(zhí)業(yè)醫(yī)師法第三十七條 醫(yī)師在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中，違反本法規(guī)定，有下列行為之一的，由縣級(jí)以上人民政府衛(wèi)生行政部門(mén)給予警告或者責(zé)令暫停六個(gè)月以上一年以下執(zhí)業(yè)活動(dòng)；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷(xiāo)其執(zhí)業(yè)證書(shū)；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任： （一）違反衛(wèi)生行政規(guī)章制度或者技術(shù)操作規(guī)范，造成嚴(yán)重后果的； 行政處罰法第二十九條違法行為在兩年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外。前款規(guī)定的期限，從違法行為發(fā)生之日起計(jì)算；違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從行為終了之日起計(jì)算。,【例3】2015年6月3日，某縣衛(wèi)生局執(zhí)法人員監(jiān)督檢查發(fā)現(xiàn)，某縣中醫(yī)院聘用無(wú)醫(yī)師資格的人員吳某在

16、本院從事推拿診療，未取得醫(yī)師資格。縣中醫(yī)院2010年將其聘到本院從事推拿診療，雙方簽訂合同，聘期自2010年1月1日起至2015年12月30日止。到調(diào)查之日止，吳某已在該院連續(xù)工作5年5個(gè)月，累計(jì)工資收入30萬(wàn)元?？h衛(wèi)生局針對(duì)中醫(yī)院聘用非衛(wèi)技人員吳某從事診療活動(dòng)進(jìn)行處罰的同時(shí)，認(rèn)定吳某非醫(yī)師行醫(yī)，依據(jù)中華人民共和國(guó)醫(yī)師法第三十九條規(guī)定：“未經(jīng)批準(zhǔn)擅自開(kāi)辦醫(yī)療機(jī)構(gòu)行醫(yī)或者非醫(yī)師行醫(yī)的，由縣級(jí)以上人民政府衛(wèi)生行政部門(mén)予以取締，沒(méi)收其違法所得及其藥品、器械，并處以十萬(wàn)元以下的罰款；對(duì)醫(yī)師吊銷(xiāo)其執(zhí)業(yè)證書(shū)；給患者造成損害的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任”，沒(méi)收吳某違法所得30萬(wàn)元，罰款

17、3萬(wàn)元。吳某以行政處罰明顯不當(dāng)為由，向法院提起行政訴訟。,【例4】某衛(wèi)生行政部門(mén)以某酒家未取得衛(wèi)生許可證，及從業(yè)人員沒(méi)有進(jìn)行健康檢查，未取得健康證明為由，對(duì)某酒家處以五千元罰款。處罰生效后，該衛(wèi)生行政部門(mén)向法院申請(qǐng)執(zhí)行，法院裁定不予執(zhí)行。法院裁定不予執(zhí)行的理由是行政處罰違法。本案中，行政處罰違法之處在哪里？ 處罰對(duì)象錯(cuò)誤，屬于事實(shí)認(rèn)定不清！,二、公益原則與政府監(jiān)護(hù)人理論 【例1】某單位同事100多人都于同一天從自己的郵箱中收到一封同一內(nèi)容的郵件，郵件內(nèi)容將該單位的甲描述為一個(gè)豬狗不如的人，嚴(yán)重?fù)p害了甲的人格形象，但無(wú)法弄清楚是誰(shuí)干的事情。于是，甲到公安派出所舉報(bào)，要求立案。公安是否可以以不符合

18、立案標(biāo)準(zhǔn)而不予立案？甲起訴公安機(jī)關(guān)不履行法定職責(zé)，法院應(yīng)當(dāng)如何裁判？ 【例2】某地狂犬病大流行。此時(shí)，為什么地方政府負(fù)有防治狂犬病蔓延的責(zé)任？,【例3】某河流上游所在地政府將河水全部引走，導(dǎo)致下游沿岸老百姓無(wú)水可取。下游兩岸老百姓如何維權(quán)？如何防止一個(gè)行政機(jī)關(guān)作出的行政決定侵犯行政區(qū)域外的居民的權(quán)益？ 【分析】下游兩岸居民往往是分散的、因?yàn)槔娓鞑幌嗤M織不起來(lái)的群體，按照政府監(jiān)護(hù)人理論，下游兩岸居民所在地的人民政府有義務(wù)代表外地居民與行政行為的作出機(jī)關(guān)進(jìn)行交涉，在交涉不成時(shí)提請(qǐng)上級(jí)政府對(duì)外地居民權(quán)益采取保護(hù)措施。,公共利益的特點(diǎn)：利益享有主體具有非隔離性；數(shù)量上須達(dá)到一定多數(shù)。 但是，在具

19、體適用公益原則，尤其是以公益為理由制定規(guī)范性文件限制公民的權(quán)利和自由時(shí)，必須受到比例原則、明確性原則和正當(dāng)程序原則的制約。見(jiàn)陶行知紀(jì)念館擴(kuò)建的事例,【例】為擴(kuò)建“陶行知紀(jì)念館”，某市街道辦事處發(fā)布公告，與陶行知墓相鄰的7500余座墳必須在25天內(nèi)遷走；逾期不遷者，將視作無(wú)主墳，就地作深埋處理。由于遷墳時(shí)間太短，補(bǔ)償太低（每個(gè)墓穴只補(bǔ)償1200元800元不等），且一些死者還曾經(jīng)資助過(guò)陶行知辦學(xué)，因而有村民憤而撕毀了公告。,三、平等對(duì)待原則 1、法律適用平等原則的內(nèi)涵 1）對(duì)本質(zhì)上相同之情況為相同之處理 綱要：要平等對(duì)待行政管理相對(duì)人，不偏私、不歧視。 判斷差別對(duì)待是否構(gòu)成歧視的標(biāo)準(zhǔn)： （1）為了

20、公共利益目的 為了實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)平等；為了防止對(duì)公共利益帶來(lái)?yè)p害；為了促進(jìn)某種公共利益的實(shí)現(xiàn)。 （2）不同公共利益所對(duì)應(yīng)的標(biāo)準(zhǔn)：是否構(gòu)成反向歧視；是否存在過(guò)多包含或過(guò)少包含；是否違反比例原則。,【例1】因?yàn)橐?guī)劃的調(diào)整所導(dǎo)致的財(cái)產(chǎn)價(jià)值的減少,你的房子所在小區(qū),垃圾焚燒發(fā)電站,變電站,高速公路,公墓,別人家所在小區(qū),最好的學(xué)校,公園,最好的醫(yī)院,地鐵口,這也是城市規(guī)劃和土地利用規(guī)劃的結(jié)果！,2）行政自我拘束原則（遵循行政先例或行政慣例） 行政機(jī)關(guān)作出行政行為時(shí)，對(duì)于相同或同一性的事件，如無(wú)正當(dāng)理由，應(yīng)受其“行政先例”或“行政慣例”的拘束，否則即違反平等原則，而構(gòu)成違法。,2、個(gè)案正義 該原則是指在法律秩

21、序之下，由于法律文字不能照顧具體個(gè)案的特別情況，因此，在法律賦予行政機(jī)關(guān)裁量權(quán)限的情況下，執(zhí)法者應(yīng)考慮這種特別情況以使正義在個(gè)案中有實(shí)質(zhì)的落實(shí)。它實(shí)質(zhì)上要求行政活動(dòng)要公平合理，要求依事物實(shí)質(zhì)上的異同而有異同之處理。這恰好是實(shí)質(zhì)平等原則之要求。 例：某商店將1.5元/包的食鹽降價(jià)1毛銷(xiāo)售，共銷(xiāo)售100包，被物價(jià)部門(mén)查證屬實(shí)，面臨如何依法處罰的難題。 附:價(jià)格法第39條：經(jīng)營(yíng)者不執(zhí)行政府指導(dǎo)價(jià)、政府定價(jià)以及法定的價(jià)格干預(yù)措施、緊急措施的，責(zé)令改正，沒(méi)收違法所得，可以并處違法所得五倍以下的罰款；沒(méi)有違法所得的，可以處以罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令停業(yè)整頓。 價(jià)格違法行為行政處罰規(guī)定第7條：經(jīng)營(yíng)者不執(zhí)行政府

22、指導(dǎo)價(jià)、政府定價(jià)的，責(zé)令改正，沒(méi)收違法所得，可以并處違法所得5倍以下的罰款；沒(méi)有違法所得的，可以處2萬(wàn)元以上20萬(wàn)元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令停業(yè)整頓。,為了實(shí)現(xiàn)個(gè)案正義，在行政處罰中除了要考慮法定的從輕、從重、減輕或者免除處罰的情節(jié)外，還需要考慮很多的酌定情節(jié)，如違法行為人的過(guò)錯(cuò)大小、違法行為被發(fā)現(xiàn)的幾率、執(zhí)法成本的高低、被處分人對(duì)處罰的敏感性、當(dāng)?shù)仄骄杖牒臀飪r(jià)水平、被害人的被害性等諸多因素。,【例1】某市政府2001年以2000萬(wàn)元的價(jià)格將300畝國(guó)有土地使用權(quán)出給港商。到2005年，這300畝土地的使用權(quán)價(jià)格上漲到1.8億元。2005年年底，市政府感覺(jué)當(dāng)時(shí)賣(mài)地時(shí)吃虧了，于是以公共利益

23、需要為名收回了這300畝土地以及土地上已經(jīng)建成的建筑物，給港商的補(bǔ)償是4500萬(wàn)元。港商不服，提起訴訟。,四、誠(chéng)信原則與信賴(lài)?yán)姹Ｗo(hù)原則,【例2】安徽滁州市政府對(duì)入伍轉(zhuǎn)業(yè)安置政策的朝令夕改（2002-2003年）；上海最近出臺(tái)的房屋限購(gòu)政策 【例3】政府在只有一個(gè)競(jìng)標(biāo)人參加競(jìng)標(biāo)的情況下依然讓競(jìng)標(biāo)人中標(biāo)，并與其簽訂公共工程建設(shè)合同，合同部分履行后，政府以原來(lái)的招標(biāo)程序違法為由，解除了合同。,（一）誠(chéng)實(shí)信用原則的基本要求 （1）法律規(guī)范應(yīng)具有穩(wěn)定性與不可溯及性 即行政機(jī)關(guān)制定的規(guī)則不得朝令夕改，不得溯及既往。 俗話(huà)說(shuō)：老人老辦法，新人新辦法。 （2）行政活動(dòng)應(yīng)具有真實(shí)性與確定性 即不能欺騙相對(duì)人，

24、內(nèi)容不得模棱兩可。 （3）行政主體應(yīng)信守諾言，確保行政行為的內(nèi)容得以實(shí)現(xiàn) 例：公安機(jī)關(guān)懸賞1萬(wàn)元抓捕犯罪嫌疑人案 （4）信賴(lài)保護(hù) 對(duì)行政行為作不利于相對(duì)人的變更、撤銷(xiāo)或廢止，必須補(bǔ)償其因信賴(lài)行政行為的合法性和有效性而產(chǎn)生的利益損失（值得保護(hù)的信賴(lài)?yán)鎿p失）。例如，違法發(fā)放建筑許可，后來(lái)被撤銷(xiāo)的，應(yīng)補(bǔ)償財(cái)產(chǎn)損失。,（二）行政法上的信賴(lài)保護(hù)原則，是指行政機(jī)關(guān)所實(shí)施的某項(xiàng)行為導(dǎo)致一定法律狀態(tài)的產(chǎn)生，如果私人因正當(dāng)?shù)匦刨?lài)該法律狀態(tài)的存續(xù)而安排自己的生產(chǎn)生活，國(guó)家對(duì)于私人的這種信賴(lài)應(yīng)當(dāng)提供一定形式和程度的保護(hù)。信賴(lài)保護(hù)原則的宗旨在于保障私人的既得權(quán)并維護(hù)法律秩序的安定性。 信賴(lài)的基礎(chǔ)可以是行政行為、法令

25、、計(jì)劃、行政法上的承諾等等。 信賴(lài)保護(hù)所“保護(hù)”的客體是行政相對(duì)人的信賴(lài)?yán)妫ㄓ绕涫窍鄬?duì)人的處置權(quán)）。 信賴(lài)保護(hù)的實(shí)現(xiàn)在于對(duì)行政主體的誠(chéng)信保障附以一定的約束性責(zé)任。,信賴(lài)?yán)姹Ｗo(hù)的類(lèi)型： （1）抽象的信賴(lài)保護(hù)與具體的信賴(lài)保護(hù) 如：南京公積金政策調(diào)整事件 （2）實(shí)體保護(hù)與程序保護(hù) （3）實(shí)體保護(hù)：存續(xù)保護(hù)與財(cái)產(chǎn)保護(hù) 采取何種保護(hù)方式，取決于利益衡量的結(jié)果。,信賴(lài)保護(hù)的要件： （1）信賴(lài)基礎(chǔ) 信賴(lài)保護(hù)的首要條件在于信賴(lài)基礎(chǔ)的存在，也即導(dǎo)致信賴(lài)產(chǎn)生的行政機(jī)關(guān)的一定行為。構(gòu)成信賴(lài)基礎(chǔ)的行政行為，并不限于合法的行為，違法的行為只要沒(méi)有達(dá)到無(wú)效的程度，則仍然可以作為信賴(lài)的基礎(chǔ)。 （2）信賴(lài)表現(xiàn)：私人必須基

26、于信賴(lài)而作出的一定的處分行為 （3）信賴(lài)值得保護(hù) 應(yīng)予保護(hù)的信賴(lài)必須是具有正當(dāng)性。所謂正當(dāng)，是指私人對(duì)行政機(jī)關(guān)的行為或其創(chuàng)造的法律狀態(tài)深信不疑，并且對(duì)信賴(lài)基礎(chǔ)的成立為善意且無(wú)過(guò)失；如果信賴(lài)的成立是因可歸責(zé)于私人的事由所導(dǎo)致則此信賴(lài)不值得保護(hù)。,【例】某燃?xì)夤静环兏細(xì)鈱?zhuān)營(yíng)許可要求補(bǔ)償案如何解釋行政許可法第八條規(guī)定的“造成財(cái)產(chǎn)損害”？ 甲燃?xì)夤居?005年依法從某市公用事業(yè)局獲得從事江北地區(qū)燃?xì)鈱?zhuān)營(yíng)許可。根據(jù)特許經(jīng)營(yíng)協(xié)議，授予甲燃?xì)夤驹诮钡貐^(qū)從事天然氣和其他管道燃?xì)饨?jīng)營(yíng)的專(zhuān)營(yíng)權(quán)，但不包括燃?xì)馄?chē)加氣經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)、中國(guó)石油天然氣股份有限公司直接經(jīng)營(yíng)的業(yè)務(wù)、此前已有的管道人工煤氣以及已經(jīng)法

27、定設(shè)計(jì)審查批準(zhǔn)的管道液化石油氣經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)。市人民政府授權(quán)的燃?xì)庑袠I(yè)主管部門(mén)保證在授予甲燃?xì)夤镜奶卦S經(jīng)營(yíng)權(quán)范圍內(nèi)，不再授予第三方管道燃?xì)馓卦S經(jīng)營(yíng)權(quán)，例外情況是甲燃?xì)夤揪芙^接受發(fā)展用戶(hù)要約的用氣申請(qǐng)時(shí)，燃?xì)庑袠I(yè)主管部門(mén)可同意第三方以壓縮（液化）天然氣或液化石油氣等氣源，以管道供應(yīng)方式滿(mǎn)足該用氣需要。燃?xì)夤颈ＷC連續(xù)、安全、可靠地供應(yīng)合格燃?xì)猓⒙男衅毡榉?wù)的義務(wù)。,2009年，該市化工園區(qū)管委會(huì)引進(jìn)兩家特大型化工企業(yè)即A公司和B公司。這兩家企業(yè)投產(chǎn)后每年將使用大約1億立方的燃?xì)庾鳛楣I(yè)生產(chǎn)原料和能源。此時(shí)，整個(gè)江北地區(qū)燃?xì)庥脩?hù)的年用氣量也只在大約3000萬(wàn)立方，而燃?xì)夤镜哪旯饬績(jī)H有1億立方，

28、且價(jià)格高昂（工商業(yè)用氣價(jià)格遠(yuǎn)高于民用氣價(jià)格）。如果兩企業(yè)只能使用特許經(jīng)營(yíng)者燃?xì)夤镜母邇r(jià)燃?xì)?，而沒(méi)有其它選擇，那么兩企業(yè)每年的生產(chǎn)成本將增加上億元，兩企業(yè)投資本市的項(xiàng)目將失去意義。于是，兩企業(yè)要求政府方面幫助解決其燃?xì)夤?yīng)問(wèn)題。為此，政府方面于2011年年底邀請(qǐng)第三人乙公司利用西氣東輸管道，建設(shè)專(zhuān)門(mén)為這兩家企業(yè)供氣的工業(yè)專(zhuān)用燃?xì)夤艿溃⒃谡臓烤€(xiàn)之下，乙公司與兩家企業(yè)簽訂了供用氣合同。,甲燃?xì)夤菊J(rèn)為市政府變更了原來(lái)授予甲燃?xì)夤镜娜細(xì)鈱?zhuān)營(yíng)許可，給其造成了財(cái)產(chǎn)損害，于是向法院起訴。 【問(wèn)題】政府的行為是否變更了原來(lái)授予甲燃?xì)夤镜娜細(xì)鈱?zhuān)營(yíng)許可？燃?xì)馓卦S專(zhuān)營(yíng)權(quán)是一種怎樣的權(quán)利？它所要保護(hù)的財(cái)產(chǎn)

29、權(quán)益是什么？本案政府的行為是否給甲燃?xì)夤尽霸斐闪素?cái)產(chǎn)損害”？,乙公司向兩家企業(yè)供氣有雙方協(xié)議為依據(jù),如果政府禁止乙公司向兩家企業(yè)供氣，將侵犯兩企業(yè)的經(jīng)營(yíng)自主權(quán),乙公司只向這兩家公司供氣，不向附近居民供氣，因而不屬于公用事業(yè)管制范圍，無(wú)需行政許可,政府的行為并未變更甲公司的燃?xì)鈱?zhuān)營(yíng)許可，甲公司獲得合理回報(bào)的權(quán)利并未受到損害。,甲公司的燃?xì)馓卦S專(zhuān)營(yíng)權(quán)是指在遵守有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章以及行政特許協(xié)議約定的前提下，獨(dú)占性利用其依法建設(shè)的公用燃?xì)夤艿涝O(shè)施，根據(jù)城鎮(zhèn)居民申請(qǐng)，為其供應(yīng)燃?xì)?，并向其收取合理費(fèi)用，以獲得合理回報(bào)的經(jīng)營(yíng)資格。,乙公司使用的是自建的專(zhuān)用燃?xì)夤艿溃词褂眉坠窘ㄔO(shè)的公用燃?xì)夤艿?，無(wú)需

30、甲公司同意,引進(jìn)的這兩家企業(yè)并非甲公司的現(xiàn)有客戶(hù),五、正當(dāng)程序原則 一個(gè)神話(huà)故事： 天庭上的眾神失和了，世界瀕臨災(zāi)難的邊緣。誰(shuí)來(lái)調(diào)解仲裁呢？血?dú)夥絼偟娜菀资芩膳囊T，老于世故的又不敢對(duì)權(quán)勢(shì)直言。天上地下找遍了，也找不到合適的人選。最后，天帝身邊站起一位白袍金冠的女神，拿出一條手巾，綁在眼睛上說(shuō)：我來(lái)！眾神一看，不得不點(diǎn)頭同意：她既然蒙住了眼睛，看不清紛爭(zhēng)者的面貌身份，也就不會(huì)受他的利誘，不必怕他的權(quán)勢(shì)。因此，程序常常被比喻為正義的“蒙眼布”。,無(wú)論是按照英國(guó)的自然正義原則，還是美國(guó)的正當(dāng)法律程序原則，正當(dāng)程序至少包括三個(gè)方面的要求：一是任何人不應(yīng)成為自己案件的法官。二是對(duì)當(dāng)事人說(shuō)明理由。三

31、是聽(tīng)取當(dāng)事人的陳述和申辯。 以說(shuō)明理由為例，說(shuō)明理由具有行政自我控制功能、權(quán)利保護(hù)功能、減少爭(zhēng)議功能、證據(jù)功能、減輕行政復(fù)議機(jī)關(guān)和法院負(fù)擔(dān)的功能，以及促進(jìn)利益沖突各方相互尊重、糾正規(guī)制過(guò)程中的失誤和偏見(jiàn)、讓有異議者自愿接受規(guī)制等功能。,【例1】現(xiàn)行股權(quán)變更登記程序（由企業(yè)去申請(qǐng)辦理股權(quán)變更登記手續(xù)）的荒唐性表現(xiàn)在哪里？對(duì)股權(quán)變更登記決定不服應(yīng)如何尋求法律救濟(jì)？如果股東提供證據(jù)證明原來(lái)的股權(quán)變更登記決定違法，工商局是否有義務(wù)加以撤銷(xiāo)？,【例2】峨眉山門(mén)票價(jià)格聽(tīng)證會(huì)是由四川省發(fā)展與改革委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱(chēng)為“發(fā)改委”）委托樂(lè)山市發(fā)改委組織的。21個(gè)聽(tīng)證代表中，12位代表是政府官員、經(jīng)營(yíng)者代表和專(zhuān)家，9

32、位是消費(fèi)者代表。在參加聽(tīng)證的9位消費(fèi)者代表中，樂(lè)山市本地的4個(gè)消費(fèi)者代表顯然會(huì)支持漲價(jià)方案，因?yàn)樵谡{(diào)價(jià)方案中本地居民享受的門(mén)票10元的優(yōu)惠待遇并未受到影響，而5個(gè)外地消費(fèi)者代表并非所有外地消費(fèi)者所選出，因而也不能真正代表外地消費(fèi)者利益。聽(tīng)證會(huì)的結(jié)果可想而知。那么，峨眉山門(mén)票價(jià)格聽(tīng)證會(huì)為什么會(huì)成為漲價(jià)會(huì)？,六、比例原則與利益權(quán)衡原則 狹義的利益權(quán)衡原則是指比例原則，適用該原則的前提行政行為符合目的正當(dāng)性原則和不當(dāng)聯(lián)結(jié)禁止原則。 比例原則要求行政手段與行政目的之間符合以下三個(gè)子原則： （1）適當(dāng)性原則 行政手段能或有助于實(shí)現(xiàn)行政目的（包括一般目的和法律規(guī)定的特定目的）。 （2）必要性原則 在所有能

33、達(dá)成目的的手段中，應(yīng)選擇影響最輕微（尤其是對(duì)被管理者權(quán)益影響最?。┑氖侄?。如，不可“用大炮打小鳥(niǎo)”。 （3）衡量性原則 所采取之手段造成的損害必須輕于達(dá)成目的所帶來(lái)的利益，才具有合法性。如，“不可殺雞取卵”。如果無(wú)法進(jìn)行成本收益分析，則對(duì)相對(duì)人權(quán)益損害越大時(shí)，必須所實(shí)現(xiàn)的公共利益目的更加重要，行政行為才具有合法性。,【例1】對(duì)于拆除違章建筑將導(dǎo)致企業(yè)倒閉和大批人員失業(yè)的，是否可以突破行政合法性原則，采取變通措施，暫時(shí)不予拆除？執(zhí)法中如何平衡過(guò)高的城管目標(biāo)與普通百姓的生活便利以及窮人的生存權(quán)保障之間的利益沖突？ 【例2】在城市道路兩側(cè)設(shè)置停車(chē)泊位，要權(quán)衡哪些相互沖突的利益？,憲法規(guī)定的公益征收條

34、款、行政許可法第8條與第69條等就反映了權(quán)衡原則的要求。 【案例】某市廣播電視局的廣播電視發(fā)射塔建造于20多年前，根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)之規(guī)定，在發(fā)射塔周?chē)欢ǚ秶鷥?nèi)不得有民用建筑。但隨著城市化的推進(jìn)，某市規(guī)劃部門(mén)為追求地方經(jīng)濟(jì)利益，違法許可開(kāi)發(fā)商在發(fā)射塔周?chē)ㄔO(shè)住宅。居民購(gòu)買(mǎi)該地的住宅以后，發(fā)現(xiàn)廣播電視塔的無(wú)線(xiàn)電波輻射極強(qiáng)，對(duì)周?chē)用竦纳】祹?lái)巨大影響。眾多居民欲起訴開(kāi)發(fā)商和規(guī)劃部門(mén)，但已過(guò)起訴期限，于是要求某市人民政府處理。此時(shí)，某市人民政府是否應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)規(guī)劃部門(mén)違法作出的規(guī)劃，拆除發(fā)射塔周?chē)慕ㄖ?，并賠償給居民帶來(lái)的巨大財(cái)產(chǎn)損失，還是采取其他處理方法處理？,【例】張某（男）與李甲（女）于19

35、92年6月結(jié)婚，但是在辦理結(jié)婚登記時(shí)，由于李甲只有18歲，沒(méi)有達(dá)到法定結(jié)婚年齡，因而李甲以其姐姐李乙（已經(jīng)結(jié)婚）的名義與張某到民政部門(mén)辦理了結(jié)婚登記，結(jié)婚證書(shū)上的照片為李甲本人。1995年，兩人生有1女。2008年9月，張某與李甲因感情破裂，起訴到法院要求判決離婚，但法院以張某與李甲之間不存在法律上的婚姻關(guān)系為由不予受理。為此，張某與李甲要求民政部門(mén)確認(rèn)結(jié)婚登記的效力。 民政部門(mén)內(nèi)部形成了三種意見(jiàn)：一是撤銷(xiāo)這一結(jié)婚登記;二是確認(rèn)這一結(jié)婚登記無(wú)效;三是將結(jié)婚登記證書(shū)上李乙的名字變更為李甲。民政部門(mén)應(yīng)該如何依法行政？,七、尊重與保障基本人權(quán)的原則 憲法關(guān)于“尊重和保障人權(quán)”的規(guī)定，確立了政府四方面

36、的義務(wù)：一是尊重的義務(wù)；二是保護(hù)的義務(wù)；三是滿(mǎn)足的義務(wù)；四是從整體上促進(jìn)人權(quán)的義務(wù)。 憲法規(guī)定的基本人權(quán)包括人身自由、住宅部受侵犯、人格尊嚴(yán)不受侵犯、通信自由與通信秘密不受侵犯、財(cái)產(chǎn)權(quán)、言論、出版、集會(huì)、結(jié)社、游行、示威自由、宗教信仰自由等。,該原則是指行政機(jī)關(guān)在行政活動(dòng)中必須尊重和保障行政相對(duì)人人權(quán)，在相對(duì)人人權(quán)受到侵害時(shí)為其提供保護(hù)和救濟(jì)，以及在行政決定的實(shí)施將導(dǎo)致相對(duì)人的生存權(quán)受到威脅時(shí)，應(yīng)當(dāng)采取變通措施。 例1：個(gè)人所得稅起征點(diǎn)的確立。 例2：夫妻在家看黃碟事件 例3：公廁為什么要免費(fèi)？為什么女廁應(yīng)比男廁多？,【討論】人身?yè)p害賠償債權(quán)是否能優(yōu)先于罰款受償？ 張某欠衛(wèi)生局罰款50萬(wàn)元未繳

37、，張某隨后購(gòu)買(mǎi)了一輛價(jià)值50萬(wàn)元的車(chē)輛沒(méi)有上牌沒(méi)有入保險(xiǎn)就上路發(fā)生交通事故導(dǎo)致受害人李某殘疾，需賠償李某50萬(wàn)元?，F(xiàn)張某可供繳納罰款和賠償?shù)目傎Y產(chǎn)是50萬(wàn)元。請(qǐng)問(wèn)：衛(wèi)生局和李某是平等受償還是其中一個(gè)有優(yōu)先受償權(quán)？為什么？,1、作為罰款收繳，不能達(dá)到 處罰的目的。,李某應(yīng)優(yōu) 先受償,2、50萬(wàn)元對(duì)國(guó)庫(kù)而言意義不 大，但卻事關(guān)李某及其家庭生 存權(quán)的實(shí)現(xiàn)，國(guó)家負(fù)有保障其 實(shí)現(xiàn)的義務(wù)。,3、李某的人身?yè)p害賠償在 法律上已經(jīng)打折。,5、參照侵權(quán)責(zé)任法 食品安全法關(guān)于民事賠 償債權(quán)優(yōu)先于罰款受償?shù)囊?guī) 定和精神。,4、受害人無(wú)法控制人身?yè)p 害賠償債權(quán)的大小。,八、其它原則 （一）目的正當(dāng)性原則 （一）明確性原則 （二）重大情勢(shì)變更原則 （三）不當(dāng)聯(lián)結(jié)禁止原則,（一）目的正當(dāng)性原則 該原則要求，行政活動(dòng)所要實(shí)現(xiàn)的目的主要應(yīng)當(dāng)是合法的公共利益目的，而不是其他目的。 【例1】日本關(guān)閉風(fēng)