水利工程論文-水權及其制度建設的現(xiàn)實性初探.doc

水利工程論文-水權及其制度建設的現(xiàn)實性初探摘要：在最近討論水權的各種文章中，水權、所有權和產(chǎn)權是出現(xiàn)頻率極高的詞匯?！爱a(chǎn)權”是經(jīng)濟學中經(jīng)常使用的一個術語，科斯就曾談到產(chǎn)權，他所說的產(chǎn)權，事實上是指對財產(chǎn)的各種權利，包括擁有、處置、享用其利的權利。國外的經(jīng)濟分析法學派也常使用這個術語，波斯納就曾將廣泛性排他性、可交易性作為它的特征。關鍵詞：水權制度建設現(xiàn)實性一、水權的含義關于水權，在水利行業(yè)內(nèi)和一些學術機構，近來出現(xiàn)了各種不同的解釋。比如，水權主要指水的所有權；水權包括水資源的所有權和使用權；水權分水資源水權和水工程水權；還有人認為水權是水產(chǎn)權的簡稱，是一個權利束，有“豐富的水產(chǎn)權內(nèi)涵”等，這里不一一詳述。何謂水權，從國外和我國臺灣地區(qū)一些水法律法規(guī)中，可以看到較為統(tǒng)一的解釋。菲律賓水法第條第款規(guī)定：“水權是由政府授予的取水用水特權”。臺灣水利法第條規(guī)定：“本法所稱水權，謂依法對于地面水或地下水，取得使用或收益之權”。澳大利亞水權制度較為發(fā)達，在澳洲的法律中，“水權”一詞有如下表示：“waterrights”、“waterpropertyrights”、“propertyrights”。從字面看，翻譯成“水權”無可厚非，但究其實質(zhì)，據(jù)筆者的理解，卻是指水的使用或交易權。如在澳大利亞官方網(wǎng)站的水改革一文中，“propertyrights”（財產(chǎn)權），指一種權利，這種權利在使用的時候，要允許它可以交易或轉(zhuǎn)讓給他人。在澳大利亞水權的永久交易規(guī)定中，“waterrights（水權）”，指水的使用或交易權。綜上所述，可以得出這樣一個認識：在一些存在水權制度的國家，水權是指水資源的使用、收益權（筆者認為，從廣義上理解，使用權可以包含收益的內(nèi)容。使用不僅是對物的效用的利用，還包括在物之上獲得經(jīng)濟利益），它區(qū)別于水資源所有權，它的獲得或者依照法律的規(guī)定，或者通過雙方當事人的交易來實現(xiàn)。二、水權的法律屬性水權的公權屬性這是由水資源國家所有決定的。世紀以來，資本主義所有權制度的發(fā)展主要表現(xiàn)為法律對私人所有權的限制。在水資源方面，人們逐漸認識到水資源巨大的經(jīng)濟價值和不容替代的生態(tài)環(huán)境價值，各國在制定水法時，大都將水資源的權屬定位在國家所有。由于水資源的稀缺性和水污染造成的環(huán)境問題，許多國家逐漸開始注重水資源的公共性。國家通過公共受托人（如中央政府）對水資源進行統(tǒng)一管理。水權，既然是從水資源所有權中派生出來的，是對水資源取得的使用和收益之權，它的確立必然基于所有權人的授權，或者基于所有權人與水權人訂立的合同，要體現(xiàn)國家的意志和利益。加之“有些水服務則主要具有公共物品特征，比如防洪、河道治理、水文監(jiān)測、水質(zhì)保護等都屬于公共物品的范疇，具有非競爭性和非獨占性，需要由政府來提供這些公共服務”。因此水權的公權性質(zhì)是必然的。水權的私權特性作為水資源的使用、收益權，水權首先具有私權屬性。從一定意義上講，水權人就是合理地追求自己利益的“經(jīng)濟人”。水權制度彌補了自然狀態(tài)下水資源低專有性和低可分性的缺點，水權人將取得的水資源看作私人品，對它進行排它性的支配，進而產(chǎn)生對財產(chǎn)的安全感、利益期待和高度的責任感，對創(chuàng)造財富產(chǎn)生極大的熱情。水權制度一旦受到法律的調(diào)整，水權作為“跨公私法之獨特權利”，其獨特屬性必然在法律中得到體現(xiàn)。在各種水權人之間，實行私法自治原則，即由法律地位平等的水權人，通過自由協(xié)商決定他們之間的權利義務關系，國家原則上不作干予。而只有當發(fā)生糾紛不能通過協(xié)商解決時，才由司法機關出面進行裁決；或只有當水權當事人的自由意志違反了國家的水資源管理法規(guī)，損害了第三方的利益，甚至危及國家水資源可持續(xù)利用目標實現(xiàn)時，國家才行使人民授予的權力，為了維護社會的總體利益，為了保護水資源與生態(tài)系統(tǒng)，進行必要的干予?？傊?，由于水資源的稀缺性、多目標性、公共性，水權人行使權利要受到更為嚴格的法律限制，但所有人不得隨意收回其財產(chǎn)和妨礙權利人行使權利，侵害非所有人的利益。水權同傳統(tǒng)用益物權有著內(nèi)在的聯(lián)系比如，都以追求的物的使用價值為內(nèi)容；往往都有明確的存續(xù)區(qū)間，水權人可依法或合同的約定期限行使權利，合同到期，如不繼續(xù)延續(xù)，權利歸于消滅；兩者都屬于主權利；兩者權利客體發(fā)生價值形態(tài)的變化，如價值改變、減少等，將對權利人的使用、收益產(chǎn)生直接影響。三、水資源使用權制度建立的現(xiàn)實性從現(xiàn)代所有權發(fā)展狀況看在現(xiàn)代市場經(jīng)濟條件下，各國強調(diào)水資源所有權之外水資源使用權法律制度的重要性，與所有權權能分離的現(xiàn)象越來越普遍有著密切的聯(lián)系。所有權的各項權能都有可能與所有權發(fā)生分離，由非所有人享有各項權利，并可享有各項權能作為交易對象帶來的利益。權能分離通常導致限制物權的設定，權能分離的現(xiàn)象日益復雜，限制物權的種類也隨之增多。而當代物權法中不斷增多的物權形式，也證明了權能分離的多樣性。從我國自然資源立法趨勢看長期以來，我國的自然資源實行的是行政授權，無償、無期限使用，不得流轉(zhuǎn)的制度。幾乎所有的自然資源單行法律都規(guī)定，國家所有和集體所有的自然資源可以由單位和個人依法開發(fā)利用（包括取水、采伐、勘探、捕撈等活動），并規(guī)定了各種自然資源使用權，如承包經(jīng)營權、礦業(yè)權、漁業(yè)權、林業(yè)權、狩獵權等。但這些權利卻是毫無代價地從政府手中獲取的，政府通過許可證形式將這些權利無償委托給開發(fā)利用者，允許自然資源的使用，卻排斥自然資源的交易。從上述自然資源法律變革中可以看出，在我國自然資源國家和集體所有制前提下，自然資源產(chǎn)權制度變遷是沿著自然資源使用權無償委授自然資源使用權有償交易這個路徑展開的。自然資源使用權與自然資源所有權形成相互定限的契約狀態(tài)，單位和個人在權利確定、邊界明晰、自由轉(zhuǎn)讓的情況下，可減少自然資源使用中的外部性，克服搭便車和機會主義，在降低生產(chǎn)成本的同時，降低交易成本，實現(xiàn)利潤最大化。因此，從我國自然資源立法的發(fā)展趨勢看，我國水資源法律制度變革也應把水資源使用權的有償交易作為突破口。從國外有關水法的規(guī)定看上個世紀以來，水資源歸國家所有是現(xiàn)代各國水法的一般趨勢，而為了實現(xiàn)國家所有權的內(nèi)容，國家可以在對水經(jīng)濟活動進行必要的監(jiān)督和調(diào)節(jié)下，將其財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給公民、法人或其他組織使用，在國家獲取經(jīng)濟利益，保證水資源資產(chǎn)保值增值的同時，鼓勵非所有人享有水資源所有權各項權能帶來的收益，充分發(fā)揮水資源效用。從我國水資源產(chǎn)權改革看目前的關鍵性問題是在一些水資源供需矛盾突出的地區(qū)，通過水資源總體規(guī)劃和水資源配置方案，將水資源使用權按照一定的原則分配給開發(fā)利用者，以明晰水權，實行資源有償使用制度和水權流轉(zhuǎn)制度，通過市場手段和政府宏觀調(diào)控相結合的水市場，達到水資源優(yōu)化配置的目的。四、產(chǎn)權、所有權和水權在最近討論水權的各種文章中，水權、所有權和產(chǎn)權是出現(xiàn)頻率極高的詞匯?！爱a(chǎn)權”是經(jīng)濟學中經(jīng)常使用的一個術語，科斯就曾談到產(chǎn)權，他所說的產(chǎn)權，事實上是指對財產(chǎn)的各種權利，包括擁有、處置、享用其利的權利。國外的經(jīng)濟分析法學派也常使用這個術語，波斯納就曾將廣泛性排他性、可交易性作為它的特征。在我國經(jīng)濟學界，一種普遍的觀點是將產(chǎn)權看作有關財產(chǎn)的權利，是產(chǎn)權主體對客體，包括有形物和無形物，以及其他一切客體的權利。而在我國法學界，一些學者也認為，“所謂產(chǎn)權，就是指財產(chǎn)權?！庇纱丝梢?，將產(chǎn)權看作財產(chǎn)權，已形成一種較為統(tǒng)一的認識。財產(chǎn)權，“指可以與權利人的人格、身份相分離并具有財產(chǎn)價值的權利。如物權、債權、知識產(chǎn)權等”。財產(chǎn)權包含的內(nèi)容較為廣泛，凡是具有經(jīng)濟價值的權利都可以納入財產(chǎn)的范疇，無論這些權利是絕對的還是相對的，權利客體是無形物還是有形物，只要以經(jīng)